第五讲 劳动合同解除

《劳动合同法》第五讲劳动合同的解除社科部苏金浩1解除劳动合同的类型1.合意解除

【第三十六条】

（合同自由）2.单方解除员工单方解除权预告解除【第三十七条】（基本人权）即时解除【第三十八条】（单位过错）用人单位单方解除权过错性解除【第三十九条】（员工过错）非过错解除【第四十条】

（企业发展权）裁员【第四十一条】

（企业发展权）一、劳动合同的解除情形2一、劳动合同的解除情形-----合意解除1、合意解除（协商解除）

a：用人单位提出的需支付经济补偿金；不受限制解除条件约束。b：劳动者提出的不用支付经济补偿金。【案例】：

小刘是某外资企业的员工，一天不小心出现了一次违纪行为，但是情况并不严重，并非严重违反劳动纪律。可是他的上司知道小刘的违纪行为后，非常气愤，认为小刘的违纪行为等于是欺骗了自己，于是对人力资源部经理说：“我已经不再信任他了，所以你要解除他的劳动合同。”3

二、劳动者单方解除权

（1）预告解除：第37条劳动者提前30日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。【问题】：劳动者是不是违约？要不要承担违约金？4（2）即时解除：

第38条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：

（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；

（二）未及时足额支付劳动报酬的；

（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；

（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；

（五）因本法第26条第1款规定的情形致使劳动合同无效的；（此项目的是劳动合同虽然是无效，劳动者可以解除合同，这样仍然可以得到经济补偿金等，有助于维护劳动者权益。）（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。

二、劳动者单方解除权5第38条第二款

用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。（无需通知立即解除）注意：劳动者即时解除的情况下，用人单位应当支付经济补偿金（用人单位有过错或主动提出劳动者同意）。6劳动者即时解除（劳动者被迫解除）劳动者即时解除（被迫解除）劳动合同一览表解除情形解除条件随时通知解除1、用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护和劳动条件的2、用人单位未及时足额支付劳动报酬的3、用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的4、用人单位规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的。5、用人单位以欺诈、胁迫或乘人之危，使劳动者在违背其真实意思的情况下订立或变更劳动合同的。6、法律、法规规定的其他情形无需通知立即解除1、用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的；2、用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的。7三、用人单位单方解除权

1.过错性解除：

第39条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：

（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；

（二）严重违反用人单位的规章制度的；

（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；

（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（新增条款）

（五）因本法第26条第1款第1项规定的情形致使劳动合同无效的；（

第26条下列劳动合同无效或者部分无效：（一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的）（六）被依法追究刑事责任的。8解除原因解除条件注意问题提醒试用期内1、试用期间2、不符合录用条件录用条件明确、合法随时≠随便

严重违纪1、存在合法有效的规章制度2、劳动者违反规章制度；3、达到严重按规定可以辞退的程度规章制度合法性；严重程度的证明责任重大损害1、严重失职、营私舞弊2、造成重大损害重大损害的证明责任兼职对完成本单位的工作任务造成严重影响或用人单位提出，拒不改正的证明存在严重影响及用人单位曾提出改正无效劳动合同欺诈、胁迫、乘人之危；违反法律法规强制性规定等证明责任刑事责任被追究刑事责任刑事责任的范围92.非过错性解除：

第40条有下列情形之一的，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：

（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；

（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。103.经济性裁员(1)条件：（第41条）A、依照企业破产规定进行重整的；B、生产经营发生严重困难的；C、企业转产、技术革新、经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；D、其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。

11（2）经济性裁员的程序(第41条)12（3）优先保留的人员A、与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的；B、订立无固定期限劳动合同的；C、家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。（4）不得裁减的人员。（见限制解除条件）（5）经济性裁员时企业的义务A、支付经济补偿；B、裁员后6个月内再招聘新员工时，应通知并在同等条件下优先招用被裁人员。135、限制解除条件（适用非过失性解除及经济性裁员）第42条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第40条（非过错性解除）、第41条（裁员）的规定解除劳动合同：

（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（因在《职业病防治法》中有明确的规定）

（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；

（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；

（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。145、限制解除条件（适用非过失性解除及经济性裁员）限制解除条件注意事项1、从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业病健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；

从事职业病危害作业的，劳动者离职时必须进行健康检查。2、在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；工伤1-4级的不得解除，劳动关系保留到员工退休；5-10级的非因劳动者提出一般不得解除，解除时由单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。

3、患病或者负伤，在规定的医疗期内的；医疗期内不得解除。4、女职工在孕期、产期、哺乳期的；三期内不得解除★5、在本单位连续工作满15年，且距法定退休年龄不足5年的；法定年龄男60、女工人50、女干部55；从事井下、高温、高空、特别繁重体力劳动或其他有害身体健康工作的，男55，女45；因病或非因工致残，由医疗证明并经劳动鉴定委员会确认完全丧失劳动能力的，退休年龄为男50，女45周岁。

6、法律法规规定的其他情形。担任专职工会主席、副主席、委员的；担任平等协商代表的；正处于义务服兵役期间的。15

第四十三条用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经