法院往来资金清理工作

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案例研习（61）：资金占用解决之道

(2022-07-1009:57:14)

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标签：分类：案例分析

资金占用

关联往来

大股东

审核障碍

发行人

财经

【案例状况】

一、银河磁体：关注后续保障制度的建设

（一）基本信息披露

1、经公司2022年一次临时股东大会决议通过，同意向银河集团借款1,500万元。2022年6月，银河集团已全额偿还2022年的借款。

银河集团已作出承诺“本公司作为成都银河磁体股份有限公司（以下简称“银河磁体”）股东，将严格根据中华人民共和国公司法、银河磁体公司章程及其他规范性法律文件或银河磁体规范治理相关制度的规定，严格履行股东义务、依法行使股东权利，不直接或间接地借用、占用或以其他方式侵占银河磁体的资金款项。”

经核查，国金证券和发行人会计师均认为，银河集团以上借款和偿还行为真实，并履行了公司内部决策程序。银河集团因借款占用公司资金的行为不符合中国人民银行颁布的《贷款通则》和《关于对企业间借贷问题的答复》等相关规范性法律文件中对禁止非金融机构之间的资金借贷的相关规定，但不属于《首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行方法》第二十六条第一款规定的损害投资者合法权益和社会公共利益的重大违法行为。银河集团已

全额归还了借款，借贷双方不存在任何争议或潜在纠纷，不存在显失公正或者严峻影响发行人独立性、损害发行人及其他股东利益的状况，不构成本次首发的法律障碍。为进一步规范与关联方的资金往来，公司已在《公司章程（草案）》中根据上市相关要求建立了杜绝控股股东及关联方占用公司资金行为的制度和措施。

发行人律师认为，该借款及偿还行为系真实的。虽然上述借款不符合中国人民银行于1996年6月26日颁布的《贷款通则》及于1998年3月16日颁布的《关于对企业间借贷问题的答复》等相关规范性法律文件中对禁止非金融机构之间的资金借贷的相关规定，但该等借款法律关系已由借贷双方履行完毕并不存在任何纠纷、争议或潜在的纠纷、争议，不属于《首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行方法》第二十六条第一款规定的损害投资者合法权益和社会公共利益的重大违法行为。银河集团已于2022年6月全额归还了借款，借贷双方不存在任何争议或潜在纠纷，不存在显失公正或者严峻影响发行人独立性、损害发行人及其他股东利益的状况，不构成本次首发的法律障碍。发行人已根据上市公司规范治理的要求建立了杜绝控股股东及关联方占用资金的相关制度和措施；银河集团亦出具了不占用发行人资金款项的承诺；发行人全部股东也均承诺不通过银河磁体的经营决策权损害公司及其他股东的合法权益。上述制度和措施的建立及相关承诺的履行将有助于杜绝公司股东及关联方占用发行人资金款项。

2、考虑到公司距离市区较远，公司从1999年间续购买下述房产用于公司管理人员免费临时使用，具有肯定福利性质，已实际归管理人员使用。为了划清个人财产与公司财产的界限，杜绝公司财产被免费使用的状况，规范公司管理行为，2022年4月和7月，公司按账面净值向戴炎、吴志坚、何金洲和郭辉勇转让了房产并全额收到了转让款。详细如下：

公司在房屋转让前，口头征询了各位股东的意见，取得了全都同意，并于公司二届十三次董事会会议和2022年第一次临时股东大会对该等关联交易进行确认。

经核查，国金证券、发行人律师和发行人会计师均认为，2022年公司将房屋有偿转让给管理人员在程序上存在瑕疵。但不存在恶意通过关联交易操作公司利润的情形，亦不存在损害公司利益及公司股东利益之情形。同时，公司二届十三次董事会会议和2022年第一次

临时股东大会对该等关联交易进行确认，其相关程序已经完善，不会对公司的本次首次公开发行股票造成实质性障碍。

（二）反馈意见的关注

【2022年银河集团因资金周转，向发行人借款1,500万元，到2022年6月才全额偿还。请发行人说明借款行为是否真实、合法，补充披露杜绝控股股东及关联方占用发行人资金的制度和措施。请保荐机构、律师、申报会计师进行核查并明确发表意见。】

1、关于银河集团向发行人借款1,500万元，到2022年6月才全额偿还是否真实、合法的核查

依据四川华信出具的川华信审（2022）040号《审计报告》及公司供应的说明，2022年期间银河集团向发行人清偿欠款人民币1,500万元，上述关联资金往来的发生系因银河集团于2022年6月、2022年12月分别向银河磁体借款500万元、1,000万元。该借款事项已经公司2022年一次临时股东大会审议通过。经本所律师核查，2022年6月，银河集团以2022年度利润安排款向银河磁体全额偿还了上述借款。

本所律师核查了由银河磁体供应的第0370号-0001/0001、第0050号-0001/0001、第0586号-0001/0001《记账凭证》、第0014900号《收据》、填发于2022年6月8日的《华夏银行进账单》（回单）及填发于2022年12月18日的《中国银行进账单》（回单）、第0125302号及第0125340号《收据》；核查了由银河集团供应的第0021351号《收据》。

综上，本所律师认为，该借款及偿还行为系真实的。虽然上述借款不符合中国人民银行于1996年6月26日颁布的《贷款通则》及于1998年3月16日颁布的《关于对企业间借贷问题的答复》等相关规范性法律文件中对禁止非金融机构之间的资金借贷的相关规定，但该等借款法律关系已由借贷双方履行完毕并不存在任何纠纷、争议或潜在的纠纷、争议，不属于《暂行方法》第二十六条第一款规定的损害投资者合法权益和社会公共利益的重大违法行为。银河集团已于2022年6月全额归还了借款，借贷双方不存在任何争议或潜在纠纷，不存在显失公正或者严峻影响发行人独立性、损害发行人及其他股东利益的状况，不构成本次首发的法律障碍。

2、关于发行人杜绝控股股东及关联方占用发行人资金的制度和措施的核查

依据发行人供应的相关资料并经本所律师核查，为杜绝控股股东及关联方占用发行人资金，发行人及其股东或关联方实行了如下措施或制度性支配：

①2022年1月30日，银河集团出具承诺函，承诺其作为银河磁体的股东，将严格履行股东义务，不直接或间接的借用、占用银河磁体的资金款项。

此外，发行人全部股东及银河集团控股股东唐步云均出具了《声明与承诺》：“本人/本公司将尽量避开与银河磁体之间产生关联交易事项，对于不行避开发生的关联业务往来或交易，将在公平、自愿的基础上，根据公正、公允和等价有偿的原则进行，交易价格将根据市场公认的合理价格确定。本人/本公司将严格遵守银河磁体公司章程等规范性文件中关于关联交易事项的回避规定，所涉及的关联交易均将根据规定的决策程序进行，并将履行合法程序，准时对关联交易事项进行信息披露。本人/本公司承诺不会利用关联交易转移、输送利润，不会通过银河磁体的经营决策权损害股份公司及其他股东的合法权益”。

②发行人现行有效的《公司章程》关于保证关联交易公允性及决策程序的规定摘录如下（略）。

③发行人现行有效的《关联交易决策制度》关于保证关联交易公允性及决策程序的规定摘录如下（略）。

④发行人于2022年1月30日召开的2022年年度股东大会审议通过了《成都银河磁体股份有限公司章程（草案）》，该章程草案自发行人公开发行股票并胜利上市后开头实施。为进一步杜绝控股股东及关联方占用公司资金，该草案依据相关规范性文件，依法建立“占用即冻结”制度。

综上，本所律师认为，发行人已根据上市公司规范治理的要求建立了杜绝控股股东及关联方占用资金的相关制度和措施；银河集团亦出具了不占用发行人资金款项的承诺；发行人全部股东也均承诺不通过银河磁体的经营决策权损害公司及其他股东的合法权益。本所律师认为，上述制度和措施的建立及相关承诺的履行将有助于杜绝公司股东及关联方占用发行人资金款项。

二、网宿科技：是否影响发行人独立性的关注

【发行人股东在2022年及以前曾无偿占用公司大额资金，请保荐机构、发行人律师就上述资金占用是否属于重大违法行为，是否影响发行人独立性及是否构成本次发行上市的实质障碍进行核查，发表明确意见并补充披露。】

1、依据南方民和所出具的审计报告（深南财审报字（2022）第CA708号），2022年及以前发行人股东陈宝珍和刘成彦存在无偿占用公司资金的状况，详细如下：

依据发行人股东陈宝珍和刘成彦的说明，上述资金系向发行人无偿借用，用于个人购房和投资等事项。依据发行人、陈宝珍和刘成彦的说明及南方民和出具的审计报告（深南财审报字（2022）第CA708号），截止2022年5月底，上述借款已全部偿还完毕。

2、依据《公司法》、《合同法》、《最高人民法院关于如何确认公民与企业之间借贷行为效力问题的批复》（法释（一九九九）三号）、国家工商行政管理总局工商企字[2022]第180号文等相关法律法规和规范性文件的规定，发行人股东刘成彦、陈宝珍上述资金占用行为系自然人股东向作为非金融企业的发行人的借款行为，属于合法的民间借贷关系。同时，该等股东借款亦未违反发行人当时的公司章程及其他制度。经核查，本所律师认为，发行人股东刘成彦、陈宝珍在2022年及以前对发行人的资金占用行为不属于重大违法行为。

3、依据发行人股东刘成彦、陈宝珍的说明及南方民和出具的《审计报告》（深南财审报字（2022）第CA708号），截止2022年5月底，刘成彦、陈宝珍占用发行人的资金已全部偿还完毕。自2022年6月10日股份公司设立以后，发行人建立了严格的资金管理制度，不存在资金被发行人股东以借款、代偿债务、代偿款项或者其他方式占用的状况。依据南京民和出具的《内部掌握鉴证报告》（深南专审报字（2022）第ZA