广告伦理与法规 课件 第9、10章 广告监督管理、法律责任与救济途径_第1页
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文档简介

第九章

广告监督管理广告审查是指在广告发布前对广告的内容依照法律、行政法规的规定进行审核的活动。2015年新版《中华人民共和国广告法》第三十四条规定:“广告经营者、广告发布者应当按照国家有关规定,建立、健全广告业务的承接登记、审核、档案管理制度。广告经营者、广告发布者依据法律、行政法规查验有关证明文件,核对广告内容。”2015年新版《中华人民共和国广告法》第四十六条还规定:“发布医疗、药品、医疗器械、农药、兽药和保健食品广告,以及法律、行政法规规定应当进行审查的其他广告,应当在发布前由有关部门(以下称广告审查机关)对广告内容进行审查;未经审查,不得发布。”我国实行的广告审查分为行政性审查和广告经营者、发布者对自己所设计、制作、代理、发布的广告的自我审查两类。本章概要一、行政性审查二、行政性审查程序三、不得伪造、变造或者转让广告审查决定文件四、广告经营者、发布者自审五、广告监督管理职责第一节行政性审查根据《中华人民共和国广告法》的规定,广告审查的范围分为两个层次。第一个层次是《中华人民共和国广告法》中直接规定的发布医疗、药品、医疗器械、农药、兽药和保健食品广告。第二个层次是“法律、行政法规规定应当进行审查的其他广告”。一、广告审查机关广告审查机关指依照法律、行政法规对必须进行行政性审查的广告进行审查的有关行政主管部门。这种行政主管部门必须与特种商品或服务有关,因为它们熟悉特种商品或服务的专业技术,管理商品的生产、销售环节,由这些部门负责对特种广告的审查工作,更加有利于控制广告的发布质量。我国目前实行的广告行政审查分为中央和省(自治区、直辖市,不含计划单列市)两级。《中华人民共和国广告法》所规定的广告审查机关是现在负责特殊商品行政管理工作的主管部门,而不是新设一个单独的广告审查机关。二、广告审查的法律依据广告审查机关在对特殊商品广告进行审查时,应当依据有关法律、行政法规中关于特殊商品广告管理的规定进行。这些法律、法规有1995年国家工商总局与国务院有关部门联合制定的《药品广告审查办法》、《医疗器械广告审查办法》、《农药广告审查办法》、《兽药广告审查办法》;经与上述部门协商,国家工商总局制定的《药品广告审查标准》、《兽药广告审查标准》、《医疗器械广告审查标准》、《农药广告审查标准》;1997年6月,国家工商总局、卫生部联合发出《关于进一步加强药品广告审查和监督管理工作的通知》,作为对《药品广告审查办法》和《药品广告审查标准》的补充规定。上述行政规章和规范性文件,与《中华人民共和国广告法》、《药品管理法》等共同构成了对四种商品广告进行审查的法规体系。三、发布特殊商品广告的要求广告主发布特殊商品广告,无论是利用自有媒介自行发布,还是委托广告经营者、经由广告发布者发布都必须在广告发布前进行审查,未经审查,不得发布。对特殊商品的广告在发布前由行政主管部门进行审查是广告行政管理工作的一项重要内容,这是《中华人民共和国广告法》立法过程中对我国现行广告审查制度的一项重要变革。案例:成都天兴贸易公司系广西柳州天成金芝制药厂“天成金芝”口服液药品在成都地区的经销商。为了推销“天成金芝”口服液,成都天兴贸易公司委托成都市金力艺术广告公司为其策划印制“天成金芝”双重健康保险大行动广告品10万份,在成都市内散发。经查明,“天成金芝”双重健康保险大行动广告,未经四川省卫生行政主管部门审查,违反了1994年《中华人民共和国广告法》第三十四条的规定:药品广告发布前要经过卫生行政管理部门审查,未经审查,不得发布。广告主发布药品广告,无论是自行发布,还是委托广告经营者代为发布,都必须在广告发布前,将广告成品交卫生行政管理部门进行审查,未经审查不得发布,而成都天兴贸易公司散发的“天成金芝”双重健康保险大行动广告宣传品未经卫生行政管理部门批准,属于违法行为。第二节行政性审查程序特殊商品广告审查程序的规定,是根据2015年新版《中华人民共和国广告法》第四十七条规定:广告主申请广告审查,应当依照法律、行政法规向广告审查机关提交有关证明文件。广告审查机关应当依照法律、行政法规规定作出审查决定,并应当将审查批准文件抄送同级工商行政管理部门。广告审查机关应当及时向社会公布批准的广告。一、申请广告审查(一)由广告主向广告审查机关提出申请按照《中华人民共和国广告法》第四十七条的规定,应当由广告审查机关对广告内容进行审查的广告,都应当由广告主向广告审查机关提出审查申请。广告主提出申请,可以由广告主亲自提出,也可以由广告主授权代理其广告业务的广告经营者或者广告发布者代理提出申请。(二)广告主提出申请时应当同时向广告审查机关提交与其申请审查的商品广告内容有关的证明文件这是2015年新版《中华人民共和国广告法》第四十六条原则规定在几种特殊商品广告以及法律、行政法规、国务院决定规定应当进行审查的其他广告中的具体体现。二、广告内容的审查广告审查机关在接受广告主的申请之后,应当按照有关法律、行政法规对该项申请商品的广告内容进行审查,即对待发布的广告成品的审查。如对广告影视带、平面广告小样等进行审查,审查其广告成品中语言、画面、文字、形象等内容。案例:1997年3月,广东省工商局在广告监测中发现,3月18日《粤港信息报》第五、第八版发布的“三九新兽药”广告中,出现了“使用安全可靠、无毒副作用”、“三九猪宝双双荣获第45届布鲁塞尔尤里卡世界发明奖”和“96北京国际产品发明奖”以及以产品使用用户、兽医名义做证明的内容。这些内容是《兽药广告审查标准》中明令禁止的,工商局遂立案查处。经查,该广告中出现的上述违法内容,都是其《兽药广告审查表》未经批准、被删除和没有的内容——企业为片面追求广告的宣传效果,将未经批准的广告内容交予报社发布,而广告发布者由于未严格执行1994年《中华人民共和国广告法》第三十四条的规定进行广告审核,在没有认真查对《兽药广告审查表》的情况下,就将广告主拿来的广告稿原样照登,致使广告违法。三、广告审查机关做出审查决定广告审查机关根据各自的权限对特殊商品广告进行审查。广告审查机关对申请审查的广告必须在一定的期限内做出审查决定,审查决定一般有三种可能:即审查合格准予发布,审查不合格驳回申请,建议修改后再行审查。对于已经取得广告审查批准文号的特殊商品广告,为保证广告发布内容与广告审查决定文件一致,其审查批准文号应当列为广告内容同时发布。广告审查批准文号有效期一般为一年,超过期限需继续做广告,必须重新审查。同时,经省辖市以上广告监督管理机关同意,当地电台发布广播药品广告时可省略批准文号。※另有两个问题需加以说明:一是广告审查机关和广告监督管理机关的关系。特殊商品广告审查办法由国家工商总局和国务院各有关部门联合制定,审查标准由国家工商总局同有关部门协商后统一制定;广告审查机关应在同级广告监督管理机关的指导下对广告进行审查,应将审查通过的《广告审查表》送同级广告监督管理机关备案,广告监督管理机关发现标有广告审查批准文号的特殊商品广告仍存在问题,除应及时纠正和依法查处外,还应及时通知审查机关,帮助其纠正广告审查工作中的问题。二是对广告审查机关审查过的商品广告,广告发布者仍需根据1994年《中华人民共和国广告法》第三十四条的规定,查验有关证明文件、核实广告内容,核实广告内容后,方可发布,对于个别取得广告审查严准文件但仍存在违法问题的广告,广告发布者仍然不得发布,否则,也须承担发布违法广告的相对责任。第三节不得伪造、变造或者转让广告审查决定文件为维护广告审查决定文件的权威性,2015年新版《中华人民共和国广告法》第四十八条规定:“任何单位或者个人不得伪造、变造或者转让广告审查批准文件。”一、广告审查决定文件具有法律效力特殊商品关系人民的生命财产安全,这些商品广告必须依据《中华人民共和国广告法》的规定,在发布前申请审查,经法定的广告审查机关依照相关的法律、行政法规进行审查,发给批准其广告内容的广告审查决定文件后方可发布。广告审查决定文件是由国家行政机关出具的证明某一特殊商品广告内容依据法律、行政法规的规定经过审查,准许或者不准许广告主发布广告的文书,是认定被审查广告内容的凭证。而国家行政机关发出的所有公文都具有法律赋予的权威性,任何损害国家行政机关公文的权威性的行为,都是对国家行政管理秩序和社会秩序的破坏,所以持有广告审查决定文件的单位或个人都有义务对社会、对消费者负责,按照审查决定文件制作、发布广告,以保证广告的合法性、真实性。二、任何伪造、变造或者转让广告审查批准文件的行为都是违法的伪造广告审查批准文件,是指广告审查机关以外的单位和个人,非法制作广告审查批准文件的行为(主要表现形式:一是非法伪造特种广告审查机关审查批准文件;二是对审查机关审查批准文件的全部或大部分内容进行涂改)。变造广告审查批准文件,是将广告审查机关审查批准文件的形式、内容进行改制、涂改、修改、变动、弄虚作假,借以欺骗消费者,达到其进行违法活动的目的。转让广告审查批准文件,是指取得广告审查批准文件的申请人将广告审查批准文件出借、出租、转交给其他单位和个人使用,以达到牟取私利、欺骗消费者的目的。伪造、变造广告审查批准文件,其目的都在于以假充真,而由于伪造、变造的广告审查批准文件根本上就是假的,所以是无效的;真实的广告审查批准文件转让后由于是由未经审查的广告主使用,对于其所用于的商品广告而言也应当认为是假的,失去了真实的文件所应有的效力,不足以作为发布特殊商品广告的依据。凡是应该经广告审查机关审查的广告而未经审查,或伪造、涂改、篡改、变造、转让广告审查批准文件的广告主体,其行为均构成非法活动。药品涉及人民身体健康和生命安全,发布程序和发布标准应严格按规定执行。三、广告审查批准文件具有强制性、排他性《中华人民共和国广告法》明确规定了对涉及人身健康和人身财产安全的商品广告内容,在发布前必须经广告审查机关审查,取得广告审查决定文件方可发布。这说明,一是特种广告必须经过审查;二是审查批准文件是具有强制性的。同时,广告审查机关出具的审查批准文件还具有排他性。排他性也可以理解为专用权。专用权,即独有或独立使用。第四节广告经营者、发布者自审2015年新版《中华人民共和国广告法》第三十四条规定:广告经营者、广告发布者应当按照国家有关规定,建立、健全广告业务的承接登记、审核、档案管理制度。广告经营者、广告发布者依据法律、行政法规查验有关证明文件,核对广告内容。对内容不符或者证明文件不全的广告,广告经营者不得提供设计、制作、代理服务,广告发布者不得发布。具体审查内容如下。一、应查验、核实的内容(1)工商企业(公司)的《企业法人营业执照》副本或《营业执照》副本;个体工商户的《营业执照》;全国性公司、中外合资经营企业、外商独资企业的《中华人民共和国营业执照》;外国企业常驻代表机构的《外国企业在中国常驻代表机构登记证》;机关、团体、事业单位的单位证明;个人提交的由乡镇人民政府、街道办事处或所在单位出具的证明。(2)质量检验机构对广告中有关商品质量内容出具的证明文件以及发布广告需要经有关行政主管部门审查的批准文件。二、特殊商品广告审查内容法律、行政法规规定实行特殊管理的商品的广告,在广告发布前,应依照法律、行政法规规定对广告内容进行审查,防止由于广告宣传的局限性误导消费者,造成人身或者财产的损害。(一)药品广告的审查根据《药品广告管理办法》,药品广告内容的审查批准机关是国务院卫生行政部门和各省、自治区、直辖市的卫生行政部门。凡是申请发布药品广告的,必须向卫生行政部门办理《药品广告审批表》。广告主申请办理《药品广告审批表》,应向卫生行政部门提交下列证件和材料:(1)《药品生产企业许可证》或《药品经营企业许可证》(副本);(2)《企业法人营业执照》或《营业执照》副本;(3)该药品的生产批准文件,质量符合标准的证明、说明书、包装;(4)商标注册证;(5)卫生行政部门认为必要的其他有关材料。提供上述证明和材料后,广告主填写《药品广告审批表》一式五份,送所在地(市、州、盟)卫生行政部门审批,经核准后发给药品宣传批准文号,卫生行政部门应在收到全部材料后15日内做出是否批准的决定。经审查内容合格批准发布广告的,向广告主签发《药品广告审批表》。广告主持《药品广告审批表》在其所在地区以外发布该药品广告,应在发布前15日将《药品广告审批表》报发布地省、自治区、直辖市卫生行政部门备案盖章,未经备案盖章不得发布。《药品广告审批表》从批准之日起,有效期为两年,到期后仍需继续进行广告宣传的,应重新申请。《药品生产企业许可证》或《药品经营企业许可证》的有效时间不足两年的,《药品广告审批表》的有效期以前述许可证的有效时间为准。另外,经营进口药品的企业发布进口药品广告,应向其所在地的省、自治区、直辖市卫生行政部门办理审批手续;国外药品生产、经营企业及其委托人在我国境内申请发布药品广告,应向其广告代理单位所在地的省、自治区、直辖市卫生行政部门办理审批手续。在办理审批手续时,应提交下列证件和材料:(1)生产该药品的国家(地区)批准的证明文件;(2)该药品的《进口药品注册证》;(3)该商品的商标注册证、说明书、包装(应附中文译本);(4)委托办理审批手续的,应有国外企业的授权委托书。(二)农药、兽药广告审查根据《广告审查标准(试行)》的有关规定,农药的审查机关是国务院农业部及省、自治区、直辖市的农业行政主管部门。在全国性报刊、广播、电视上发布农药广告,需交验由国务院农业部农药检定所出具的《农药广告审批表》;利用其他媒介刊播、设置广告,交验由省、自治区、直辖市农业厅(局)药检或植保部门出具的《农药广告审批表》;申请审查进口农药广告,应交验由农业行政主管部门农药检定所出具的《农药广告审批表》。(三)医疗器械广告审查发布医疗器械广告,必须持有经过国家医药管理局或省、自治区、直辖市医药管理局或同级医药行政管理部门核发的《医疗器械广告证明》,未有《医疗器械广告证明》的,不得发布广告;国内广告主申请办理《医疗器械广告证明》的,不得发布广告。国外广告主申请《医疗器械广告证明》的,应当提交所属国(地区)政府医疗器械管理部门颁布的生产许可的证明文件和产品说明书。进口医疗器械广告证明由国家医药管理局出具;其他医疗器械广告证明由广告主所在地的省、自治区、直辖市医药管理局或同级医药行政管理部门出具。(四)化妆品广告审查根据《化妆品广告管理办法》,化妆品广告的管理机关是国家工商行政管理局和地方各级工商行政管理机关,广告主申请发布化妆品广告,必须持有下列证明材料:(1)营业执照;(2)《化妆品生产许可证》;(3)《化妆品生产企业卫生许可证》;(4)美容类化妆品必须持有省级以上化妆品检测站(中心)或者卫生防疫站出具的检验合格的证明;(5)特殊用途化妆品,必须持有国务院卫生行政部门核发的批准文号;(6)化妆品如宣称为科技成果,必须持有省级以上轻工行业主管部门颁发的科技成果鉴定书;(7)广告管理法规、规章所要求的其他证明。广告主申请发布进口化妆品广告,必须持有下列证明材料:(1)国务院卫生行政部门批准化妆品进口的有关批件;(2)国务院商检部门检验化妆品合格的证明;(3)出口国(地区)批准生产该化妆品的证明文件(应附中文译本)。(五)食品广告审查根据《食品广告管理办法》的规定,发布食品广告,必须持有地(市)级以上食品卫生监督机构出具的《食品广告证明》。广告主在申请《食品广告证明》时,应提交以下证明文件:(1)营业执照;(2)卫生许可证;(3)食品卫生监督机构或者卫生行政部门认可的检验单位出具的产品检验合格证明;(4)经营省级以上卫生行政部门批准的食品还应当附有批准证明。经营进口食品的广告主在申请发布进口食品广告时,应当提交以下证明和材料:(1)所属国家(地区)批准生产的证明文件;(2)国境口岸卫生监督机构签发的卫生证书;(3)说明书、包装(附中文译本)。第五节广告监督管理职责(一)以工商行政管理部门为主,消费者协会和其他消费者组织的监督职责2015年新版《中华人民共和国广告法》第四十九条规定,工商行政管理部门履行广告监督管理职责,可以行使下列职权:(1)对涉嫌从事违法广告活动的场所实施现场检查。(2)询问涉嫌违法当事人或者其法定代表人、主要负责人和其他有关人员,对有关单位或者个人进行调查。(3)要求涉嫌违法当事人限期提供有关证明文件。(4)查阅、复制与涉嫌违法广告有关的合同、票据、账簿、广告作品和其他有关资料。(5)查封、扣押与涉嫌违法广告直接相关的广告物品、经营工具、设备等财物。(6)责令暂停发布可能造成严重后果的涉嫌违法广告。(7)法律、行政法规规定的其他职权。工商行政管理部门应当建立健全广告监测制度,完善监测措施,及时发现和依法查处违法广告行为。该法第五十一条、五十二条规定,工商行政管理部门依照本法规定行使职权,当事人应当协助、配合,不得拒绝、阻挠。但工商行政管理部门和有关部门及其工作人员对其在广告监督管理活动中知悉的商业秘密负有保密义务。该法第五十四条规定,消费者协会和其他消费者组织对违反本法规定,发布虚假广告侵害消费者合法权益,以及其他损害社会公共利益的行为,依法进行社会监督。该法第五十条规定,国务院工商行政管理部门会同国务院有关部门,制定大众传播媒介广告发布行为规范。(二)对投诉、举报的处理责任2015年新版《中华人民共和国广告法》第五十三条规定,任何单位或者个人有权向工商行政管理部门和有关部门投诉、举报违反本法的行为。工商行政管理部门和有关部门应当向社会公开受理投诉、举报的电话、信箱或者电子邮件地址,接到投诉、举报的部门应当自收到投诉之日起七个工作日内,予以处理并告知投诉、举报人。工商行政管理部门和有关部门不依法履行职责的,任何单位或者个人有权向其上级机关或者监察机关举报。接到举报的机关应当依法做出处理,并将处理结果及时告知举报人。有关部门应当为投诉、举报人保密。第十章

法律责任与救济途径本章概要一、广告违法主体及法律责任种类(一)广告违法主体(二)法律责任的种类二、救济途径(一)行政复议(二)行政诉讼(三)处罚执行所谓广告违法行为是指实施了违反我国广告管理法规的规范要求和法定行为模式,并危害社会的行为。这里的广告管理法规不仅指专门约束广告活动的法律、法规和规章,还包括其他法律、法规中涉及广告内容的规定。广告活动主体的行为具备一定条件就构成广告违法行为,应确定其相应的法律责任。广告违法行为的构成要件,即广告违法行为的成立需具备以下几点:第一,有违反我国广告管理法规的一种或一种以上的行为。第二,有对广告管理法规所保护的客体的侵害。第三,广告违法行为必须是有责任能力的自然人和依法设置的法人所施行的。第四,实施了广告违法行为的人必须有过错。

广告违法行为构成要件的四个条件必须同时具备,才能依法追究法律责任。第一节广告违法主体及法律责任种类一、广告违法主体广告违法主体是指实施广告违法行为的自然人和法人。这里主要指广告主、广告经营者、广告发布者公司、企业的法定代表人;社会团体或者其他组织的法定代表人;广告代言人;广告监督管理机关和广告审查机关的工作人员。二、法律责任的种类根据《中华人民共和国广告法》的规定,对广告违法行为责任的追究主要可分为行政责任、民事责任和刑事责任等三种法律责任。(一)行政责任广告违法行为的行政法律责任是指按照广告管理法规的规定,行为人不履行广告管理法规规定的义务或实施了广告管理法规所禁止的行为时,应承担的责任。广告行政责任承担的方式又可分为经济处罚和行政处罚两大类。1、广告行政责任处罚的种类(1)经济处罚。(没收广告费用、没收违法所得、罚款)2、罚款。要符合行政合理性原则,并在其前提下,对违法行为仍要根据情节的轻重,行使自由裁量权3、行政处罚。(1)对责任人给予处分。(2)停止发布广告。(3)消除影响。(4)吊销营业执照。(二)须追究行政责任的广告行为(1)根据2015年新版《中华人民共和国广告法》第五十七条规定,有下列行为之一的,由工商行政管理部门责令停止发布广告,对广告主处二十万元以上一百万元以下的罚款,情节严重的,并可以吊销营业执照,由广告审查机关撤销广告审查批准文件、一年内不受理其广告审查申请;对广告经营者、广告发布者,由工商行政管理部门没收广告费用,处二十万元以上一百万元以下的罚款,情节严重的,并可以吊销营业执照、吊销广告发布登记证件:1)发布以下禁止情形的广告的:使用或者变相使用中华人民共和国的国旗、国歌、国徽,军旗、军歌、军徽;使用或者变相使用国家机关、国家机关工作人员的名义或者形象;使用“国家级”、“最高级”、“最佳”等用语;损害国家的尊严或者利益,泄露国家秘密;妨碍社会安定,损害社会公共利益;危害人身、财产安全,泄露个人隐私;妨碍社会公共秩序或者违背社会良好风尚;含有淫秽、色情、赌博、迷信、恐怖、暴力的内容;含有民族、种族、宗教、性别歧视的内容;妨碍环境、自然资源或者文化遗产保护;法律、行政法规规定禁止的其他情形,以及损害未成年人和残疾人的身心健康的广告。2)发布处方药广告、药品类易制毒化学品广告、戒毒治疗的医疗器械和治疗方法广告的。3)发布声称全部或者部分替代母乳的婴儿乳制品、饮料和其他食品广告的。4)发布烟草广告的。5)利用广告推销禁止生产、销售的产品或者提供的服务,或者禁止发布广告的商品或者服务的。6)在针对未成年人的大众传播媒介上发布医疗、药品、保健食品、医疗器械、化妆品、酒类、美容广告,以及不利于未成年人身心健康的网络游戏广告的。案例如南京市鼓楼区中医院曾分别在南京市一些新闻媒体上发布题为《自体脂肪隆胸溶脂减肥新突破》和《注射式隆胸自体脂肪隆胸溶脂减肥新突破》的广告,称:“我院特聘上海、广州具有多年整形美容经验的专家常年主持”,“克服了脂肪的获取、移植、活化等技术难关”,“国际公认技术”等。而实际上该院美容科常年主持的医师根本不是什么具有多年整形经验的专家;所谓“技术国际公认”也根本没有出处,是虚构的;所谓克服了脂肪的获取、移植、活化等技术难关,根本无科学依据。而在此期间,已有上百位患者在该院美容科就诊。江苏省市工商局和南京建邺区工商分局组成联合专案组进行调查,经过近两个月的取证,弄清了事实真相并做出处罚:责令鼓楼区中医院停止发布;以等额广告费用在相应范围内公开更正,消除影响;罚款人民币30、03万元。(2)2015年新版《中华人民共和国广告法》第五十八条规定,有下列行为之一的,由工商行政管理部门责令停止发布广告,责令广告主在相应范围内消除影响,处广告费用一倍以上三倍以下的罚款,广告费用无法计算或者明显偏低的,处十万元以上二十万元以下的罚款;情节严重的,处广告费用三倍以上五倍以下的罚款,广告费用无法计算或者明显偏低的,处二十万元以上一百万元以下的罚款,可以吊销营业执照,并由广告审查机关撤销广告审查批准文件、一年内不受理其广告审查申请:1)违反第十六条规定发布医疗、药品、医疗器械广告的。2)违反第十七条规定,在广告中涉及疾病治疗功能,以及使用医疗用语或者易使推销的商品与药品、医疗器械相混淆的用语的。3)违反第十八条规定发布保健食品广告的。4)违反第二十一条规定发布农药、兽药、饲料和饲料添加剂广告的。5)违反第二十三条规定发布酒类广告的。6)违反第二十四条规定发布教育、培训广告的。7)违反第二十五条规定发布招商等有投资回报预期的商品或者服务广告的。8)违反第二十六条规定发布房地产广告的。9)违反第二十七条规定发布农作物种子、林木种子、草种子、种畜禽、水产苗种和种养殖广告的。10)违反第三十八条第二款规定,利用不满十周岁的未成年人作为广告代言人的。11)违反第三十八条第三款规定,利用自然人、法人或者其他组织作为广告代言人的。12)在中小学校、幼儿园内或者利用与中小学生、幼儿有关的物品发布广告的。13)违反第四十条第二款规定,发布针对不满十四周岁的未成年人的商品或者服务的广告的。14)违反第四十六条规定,未经审查发布广告的。医疗机构有前款规定违法行为,情节严重的,除由工商行政管理部门依照本法处罚外,卫生行政部门可以吊销诊疗科目或者吊销医疗机构执业许可证。广告经营者、广告发布者明知或者应知有本条第一款规定违法行为仍设计、制作、代理、发布的,由工商行政管理部门没收广告费用,并处广告费用一倍以上三倍以下的罚款,广告费用无法计算或者明显偏低的,处十万元以上二十万元以下的罚款;情节严重的,处广告费用三倍以上五倍以下的罚款,广告费用无法计算或者明显偏低的,处二十万元以上一百万元以下的罚款,并可以由有关部门暂停广告发布业务、吊销营业执照、吊销广告发布登记证件。(3)2015年新版《中华人民共和国广告法》第五十九条规定,有下列行为之一的,由工商行政管理部门责令停止发布广告,对广告主处十万元以下的罚款:

1)广告内容违反第八条规定:广告中对商品的性能、功能、产地、用途、质量、成分、价格、生产者、有效期限、允诺等或者对服务的内容、提供者、形式、质量、价格、允诺等有表示的,应当准确、清楚、明白。广告中表明推销的商品或者服务附带赠送的,应当明示所附带赠送商品或者服务的品种、规格、数量、期限和方式。法律、行政法规规定广告中应当明示的内容,应当显著、清晰表示。2)广告引证内容违反第十一条规定:广告内容涉及的事项需要取得行政许可的,应当与许可的内容相符合。广告使用数据、统计资料、调查结果、文摘、引用语等引证内容的,应当真实、准确,并表明出处。引证内容有适用范围和有效期限的,应当明确表示。3)涉及专利的广告违反第十二条规定:广告中涉及专利产品或者专利方法的,应当标明专利号和专利种类。未取得专利权的,不得在广告中谎称取得专利权。禁止使用未授予专利权的专利申请和已经终止、撤销、无效的专利作广告。4)广告贬低其他生产经营者的商品或者服务的。广告经营者、广告发布者明知或者应知有前款规定违法行为仍设计、制作、代理、发布的,由工商行政管理部门处十万元以下的罚款。广告违反本法第十四条规定,不具有可识别性的,或者违反本法第十九条规定,变相发布医疗、药品、医疗器械、保健食品广告的,由工商行政管理部门责令改正,对广告发布者处十万元以下的罚款。(4)广播电台、电视台、报刊出版单位未办理广告发布登记,擅自从事广告发布业务的,由工商行政管理部门责令改正,没收违法所得,违法所得一万元以上的,并处违法所得一倍以上三倍以下的罚款;违法所得不足一万元的,并处五千元以上三万元以下的罚款。(5)广告经营者、广告发布者未按照国家有关规定建立、健全广告业务管理制度的,或者未对广告内容进行核对的,由工商行政管理部门责令改正,可以处五万元以下的罚款。违反2015年新版《广告法》第三十五条规定,广告经营者、广告发布者未公布其收费标准和收费办法的,由价格主管部门责令改正,可以处五万元以下的罚款。(6)广告代言人有下列情形之一的,由工商行政管理部门没收违法所得,并处违法所得一倍以上两倍以下的罚款:1)在医疗、药品、医疗器械广告中作推荐、证明的。2)在保健食品广告中作推荐、证明的。3)为其未使用过的商品或者未接受过的服务作推荐、证明的。4)明知或者应知广告虚假仍在广告中对商品、服务作推荐、证明的。(7)违反2015年新版广告法第四十三条规定(任何单位或者个人未经当事人同意或者请求,不得向其住宅、交通工具等发送广告,也不得以电子信息方式向其发送广告。以电子信息方式发送广告的,应当明示发送者的真实身份和联系方式,并向接收者提供拒绝继续接收的方式。)发送广告的,由有关部门责令停止违法行为,对广告主处五千元以上三万元以下的罚款。违反2015年新版广告法第四十四条第二款(利用互联网发布、发送广告,不得影响用户正常使用网络。在互联网页面以弹出等形式发布的广告,应当显著标明关闭标志,确保一键关闭)规定,利用互联网发布广告,未显著标明关闭标志、确保一键关闭的,由工商行政管理部门责令改正,对广告主处五千元以上三万元以下的罚款。(8)公共场所的管理者和电信业务经营者、互联网信息服务提供者,明知或者应知广告活动违法不予制止的,由工商行政管理部门没收违法所得,违法所得五万元以上的,并处违法所得一倍以上三倍以下的罚款,违法所得不足五万元的,并处一万元以上五万元以下的罚款;情节严重的,由有关部门依法停止相关业务。(9)隐瞒真实情况或者提供虚假材料申请广告审查的,广告审查机关不予受理或者不予批准,予以警告,一年内不受理该申请人的广告审查申请;以欺骗、贿赂等不正当手段取得广告审查批准的,广告审查机关予以撤销,处十万元以上二十万元以下的罚款,三年内不受理该申请人的广告审查申请。(10)伪造、变造或者转让广告审查批准文件的,由工商行政管理部门没收违法所得,并处一万元以上十万元以下的罚款。(11)有违法行为的,由工商行政管理部门记入信用档案,并依照有关法律、行政法规规定予以公示。案例王某伪造“某某市兴业技术开发部”的集体法人营业执照和国营单位法人营业执照,化名李良、王春为法人代表,在全国各地报纸杂志上刊登虚假信息广告,包括所谓“赠送实用技术”、“长期赠送实用技术”、“百业速富指南”等六种内容,均以“赠送”为名,实为欺骗用户来购买其所谓“技术资料”。王某用12万多元刊登广告,共骗得用户的资料费60万元。王某用虚假的证明文件骗得广告的发布,按照《中华人民共和国广告法》的规定应承担法律责任,给予其罚款10万元的处理。另外,由于王某用假证明作虚假广告,还必须按照《中华人民共和国广告法》予以处罚。按两种处罚合并执行的原则,给予王某的处罚是停止广告发布,以13万元在相应范围里刊登更正广告消除影响,处以30万元罚款上缴国库,并赔偿用户损失。(三)民事法律责任民事责任是指违反合同或其他民事义务而应负的法律上的责任。广告违法行为的民事法律责任,则是指广告行为人由于实施广告违法行为,使广告受众的合法权益受到损害的,依照我国民法规范而应承担的法律后果。1、承担民事责任的前提我国《民法通则》根据责任发生的原则,将民事责任分为违反合同的民事责任和侵权的民事责任两类,2015年新版《中华人民共和国广告法》第六十九条规定的广告违法行为的民事责任则是侵权的民事责任。广告主、广告经营者、广告发布者承担民事责任有两个前提条件:一是必须有侵权损害这一事实;二是侵权行为人主观上必须有过错,即有故意或者过失。2、承担民事责任的方式针对违法广告造成侵权损害的情况,通常采用的民事责任处罚方式有停止侵害、赔偿损失、消除影响、恢复名誉、赔礼道歉等方式。其中赔偿损失的赔偿额应当相当于购买商品或者接受服务的消费者所遭受的实际损失额。(1)2015年新版《中华人民共和国广告法》第六十九条规定,广告主、广告经营者、广告发布者有下列侵权行为之一的,依法承担民事责任:1)在广告中损害未成年人或者残疾人的身心健康的。2)假冒他人专利的。3)贬低其他生产经营者的商品、服务的。4)在广告中未经同意使用他人名义或者形象的。5)其他侵犯他人合法民事权益的。(2)广告经营者、发布者、社会团体或者其他组织与广告主之间的连带责任。(3)发布虚假广告,欺骗、误导消费者,使购买商品或者接受服务的消费者的合法权益受到损害的,由广告主依法承担民事责任。3、取得民事赔偿的途径受害人因广告主、广告经营者、广告发布者的上述侵权行为造成人身权利或者财产权利损害的,应当向人民法院起诉,请求赔偿。起诉是最终的也是最具强制力的途径。虽然对于广告违法行为的民事责任,《中华人民共和国广告法》只规定了承担民事责任的类型,即单方责任和连带责任,没有规定承担民事责任的方式,但人民法院可以依据《民法通则》、《民事诉讼法》的有关规定进行审理,使受害人得到相应的赔偿。案例东方明珠电视塔内一幅被人交口称赞的宣传画——《东方明珠邮电所与您携手迎接2000年》,引来一场侵权官司。1999年7月前,原告上海红绿蓝图片有限公司完成了摄影作品《浦江两岸日景》。2000年3月原告在东方明珠广播电视塔内,发现了由邮政局制作的大型广告牌,其背景正是原告的摄影作品《浦江两岸日景》。原告认为,邮政局此行为已构成侵权,故请求浦东新区法院判令被告邮政局拆除这幅广告牌,在新闻媒体上向原告赔礼道歉,赔偿原告损失10万元和承担该案的诉讼费用。在该案的审理中,上海宏教彩色数码图片有限公司因受被告邮政局的委托制作了该幅宣传画而成为第二被告。2001年8月12日,法院判决被告败诉。法院审理后认为,《浦江两岸日景》是摄影作品,原告为著作权人,其著作权受法律保护。邮政局使用该摄影作品,实际起到了宣传自身、期望为自身带来经济利益的作用,故该宣传画被认定为广告。宏教公司未审查广告背景照片的来源而设置含有原告作品的广告,两被告均侵害了原告的著作权。判决两被告须在《上海摄影》杂志上向原告赔礼道歉;分别赔偿原告1000元和9000元,两被告相互承担连带清偿责任。根据《中华人民共和国广告法》的规定,工商行政管理机关有权根据受害人的请求,责令广告客户赔偿下列损失:(1)利用广告推销质量不合格商品而给他人造成的财产上的损失;(2)利用广告骗取的用户或消费者的购物款;(3)利用广告侵害他人商标权、企业名称权而给他人造成的财产损失。利用广告造成他人其他方面损害的,当受害人请求工商行政管理机关处理时,应告知受害人向人民法院起诉。广告经营者承担赔偿责任的条件有下列四点:(1)有造成损害的事实。广告经营者因发布无合法证明,证明不全或内容不实的广告,致使用户和消费者上当受骗,造成财产损害的。(2)用户和消费者所遭受的损害,是因为广告经营者发布违法广告的行为所造成的。(3)因为广告经营者发布违法广告,致使用户和消费者在使用按照广告购买来的商品后,遭受损害的。(4)广告经营者发布违法广告的原因,是因为其没有依法审查广告内容、查验广告证明所造成的,主观上有过错。以上四个条件同时具备,广告经营者要承担赔偿责任。案例虚假广告——“香酥梨”种子邮购广告在广告活动中,由于广告主、广告经营者、广告发布者三者的共同过错发布虚假广告,给购买商品或者接受服务的消费者造成损害的,应当按照他们各自的过错共同承担侵权的民事责任。受到损害的消费者在请求

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