行政法与行政诉讼法的简答与论述

PAGE2PAGE5四、问答（包括简答和论述）1、什么是行政法？它有哪些特点？答：行政法是调整行政权被行使过程中所产生的社会关系以及对行政权进行规范和控制的法律规范的总称。其特点有：①行政法没有统一、完整的法典；②行政法规范是以多种多样的法律形式表现出来的，是由多种不同效力等级的行为规范组成的统一体；③行政法规的数量多，内容广泛；④行政法规范具有明显的易变性；⑤行政程序性规范是行政法特有的一类行为规范，与行政实体性规范通常交织在一起，共存于同一个法律文件之中。2、试述行政法的法源答：行政法的法源即行政法的渊源，是指行政法的外部表现形式。根据制定主体、效力等级以及制定程序的差别，行政法的法源可以分为以下六种形式：①宪法。宪法作为国家的根本大法，具有最高的法律效力，是一切立法的依据。②法律。全国人民代表大会及其常委会制定的③行政法规和部门规章。行政法规是国务院制定的规范性文件的总称。部门规章则是国务院各部门制定的规范性文件的总称。行政法规和部门规章是行政法的最主要的渊源；④地方性法规和地方行政规章、自治条例和单行条例；⑤与行政法有关的法律解释。国务院及其组成部门以及有权进行解释的地方人大和地方人民政府对有关行政法规所作的解释，也是行政法的渊源；⑥行政法的其他渊源。包括我国政府签订、加入或承认的国际条约中有关行政管理的内容、中共中央与国务院联合发布的有关法律文件等。3、试述行政法律关系的概念、特点与构成要素答：行政法律关系是指为行政法所调整和规定的，具有行政法上权利与义务内容的各种社会关系。行政法律关系与行政关系的区别：（1）概念：行政法律关系与行政关系是既有联系又有区别的两个概念。表现在：①行政法律关系以行政关系为基础，但不等于行政关系。只有当行政关系为行政法调整，具有行政法上的权利义务时才能转化为行政法律关系；②行政关系是一种社会关系，而行政法律关系则是一种法律关系，以国家强制力为保障。（2）特点：①在行政法律关系双方当事人中，必有一方是行政主体。行政主体的存在，是发生行政法律关系的行决条件；②行政法律关系是当事人的权利义务由行政法律规范预先规定。当事人的权利义务不能由当事人双方相互协商约定。当事人既不能自由选择权利、义务，也不能随意放弃权利、转让义务，只能依据行政法律规范的规定享有权利或承担义务；③行政法律关系具有不对等性。首先，行政法律关系双方主体的地位不平等；其次，行政法律关系的产生、变更不以双方主体意见一致为必要条件，行政主体可以单方面地设立或变更行政法律关系；④行政法律关系中的行政主体的权利与义务具有统一性。行政主体在行政法律关系中的权利与义务总是交叉重叠的，权利与义务很难分开，从这方面看是其职权或权利，从那方面看则是职责或义务；⑤行政法律关系引起的争议，在解决方式及程序上有其特殊性。行政争议实行行政主体先行裁决制度。行政程序不同于司法程序；解决行政争议的司法程序也不同于解决民事争议、刑事案件的司法程序。（3）构成要素：由行政法律关系主体、客体和内容三个要素构成。具体为：①行政法律关系主体由行政主体和行政相对方或行政法制监督主体与行政主体及其工作人员构成；②行政法律关系客体包括物、行为和精神财富；③行政法律关系的内容是指行政法律关系主体所享有的权利和承担的义务。4、试述行政法律关系的产生、变更和消灭5、试论行政法的地位与作用。6、试述行政法基本原则的概念和特点答：行政法的基本原则就是贯穿于全部行政法律规范之中的，调整和决定行政主全全部行为的基本准则。行政法的基本原则是国家行政管理活动中必须遵循的共同准则。无论是制定行政法律规范，还是实施行政管理行为、执行行政法律规范，都必须遵循行政法的基本原则。其特点有：①行政法基本原则具有普遍性。它贯穿于行政立法、行政执行、行政司法等全部行政法制活动和全部行政法规范之中；②行政法的基本原则具有基础性。它是行政法中的其他原则和规则产生的前提和基础；③行政法的基本原则具有自身的特殊性。它反映出行政法律规范不同于其他法律规范的本质特征。基于行政法基础原则的上述特点，行政法的基本原则概括起来就是行政法治原则，包括行政合法性原则和行政合理性原则。7、试论行政合法性的原则答：行政合法性原则是行政法治原则的核心内容。它是指行政权力的设立、行使、运用必须依据法律，符合法律要求，不能与法律相抵触。行政主体必须严格遵守行政法律规范，不得享有行政法规范以外的特权。违法行政行为依法应予以追究，违法行政主体应承担相应的法律责任。行政合法性原则包括实体合法和程序合法两方面的内容。其具体要求包括三方面：①任何行政职权都必须基于法律的授予才能存在。华侨委员会梅雨眩体都不得自己设立行政权力，也不得超越自己的职权范围行事；②任何行政职权的行使都应依据法律、遵守法律，不得与法律相抵触。不仅要遵守实体法规范，而且要遵守程序法规范；③任何行政职权的授予和委托及其运用都必须具有法律依据，符合宗旨。8、试论行政合理性的原则？答：行政合理性是行政法治原则的另一个重要内容。它是指行政机关不仅应当按照法律、法规规定的条件、种类和幅度范围作出行政决定，而且要求这种决定应符合法律的意图和精神，符合公平正义等法律理性。行政合理性原则是根据实际行政活动的需要，基于自由裁量权而产生和存在的。其具体要求包括三个方面：①行政行为的动因应符合法律目的。凡有悖于法律目的的行为都是不合理的行为；②行政行为应建立在正当考虑的基础上，要有正当的动机。行政行为不得违背社会公平观念或法律精神，不得存在法律动机以外的目的或追求；③行政行为的内容应合乎情理。即应符合事情的常规或规律。9、什么是行政主体？它有哪些特征？答：行政主体是指享有国家行政权力，能以自己名义从事行政管理活动并独立承担由此产生的法律责任的组织。其特征有三个：①行政主体是享有国家行政权力，实施行政活动的组织；②行政主体是能以自己的名义行使行政权的组织；③行政主体是能够独立对外承担其行为所产生的法律责任的组织。10、什么是行政职权？它有哪些特点？答：行政职权是国家政权的表现形式，是行政主体实施国家行政管理活动的权能。其特点有：①强制性；②不可处分性；③职权与职责的统一性。11、试述行政职权的内容。答：行政职权是国家政权的表现形式，是行政主体实施国家行政管理活动的权能。行政职权只能由行政主体行使，行政相对方不享有行政职权。行政职权依其来源可分为固有职权和授予职权。行政职权具有多样性，归纳起来有以下内容：①行政立法权。这是指行政机关制定和发布行政法规、规章的权力。行政机关通过行使立法权，对国家行政管理过程中的各种情况进行规范、制约，从而使国家管理有序；②行政许可权。这是指行政主体依法赋予行政管理相对方依法从事某种事项的权利或资格的权力。行政认可权的行使，应当以相对方申请为前提；③行政确认权。这是指行政认本确认或否定相对方的法律地位或权利、义务的权力；④行政检查权。这是指行政主体依法对行政管理相对方履行法定义务的情况进行监督检查的权力；⑤行政奖励权。这是指行政主体依法给予模范守法或有重大贡献的行政管理相对方以物质和精神奖励的权力；⑥行政物质帮助权。这是指行政主体对有特殊困难或符合其他法定条件的公民，给予物质上帮助的权力；⑦行政处罚权。这是指行政主体依法对其管辖范围内的违法相对方给予某种法律制裁的权力；⑧行政强制执行权。这是指行政主体对逾期不履行行政义务的管理相对方，可以依法采取强制执行措施的权力；⑨行政合同的签订权。这是指行政主体基于执行公务和社会公共利益的需要与行政管理相对方签订合同的权力；⑩行政复议权。这是指行政机关根据管理相对方的申请，依照法宝的程序对行政行为进行复查的权力；eq\o\ac(○,11)其他行政职权，包括行政指导权、行政裁决权等。12、什么是行政职责？它有哪些具体内容？答：行政职责是指行政主体在行使职权过程中，必须承担的法定义务。行政职责的核心是依法行政，其具体内容包括：①行政主体必须按照法定职权，在法定权限范围内履行职务，不得失职、越权或滥用权力；②行政主体实施行政行为必须严格遵守法定程序，避免程序违法；③行政主体的行为必须遵循合理、适当的原则，避免行政失当。13、试述行政主体与行政法律关系主体、行政机关、公务员之间的联系与区别。答：①行政主体与行政法律关系主体的关系：行政主体不同于行政法律关系主体。行政法律关系主体是指一切能够享有行政法上的权利、义务内容的主体，指行政法律关系的双方当事人，包括行政主体和14、什么是国家行政机关？它有哪些特征？答：国家行政机关是指一个国家的统治阶级根据其统治意志，依照宪法和有关法律的规定，行使国家权力、组织管理国家行政事务的机关。其特征有：①国家行政机关是具有国家强制性质的社会组织；②国家行政机关是具有较强的执行色彩的组织；③为了顺利实现国家行政管理的职能，国家行政机关必须按一定的层次和结构组织起来，并且按照科学方法依法进行活动。16、试述能够作为行政主体的行政机关。15、试述国家行政机关的结构与体制。答：国家行政机关的结构是指构成国家行政机关各要素的排列组合方式。着重研究它的层次结构与部门结构，亦称纵向结构与横向结构。具体为：①决定行政机关的纵向结构有两个重要因素：一是管理层次；二是管理幅度。一般地说，管理层次多，管理幅度就小；反之，管理层次少，管理幅度就大。研究行政机关的纵向结构，主要任务在于适应国家政治、经济和文化发展变化的客观需要，寻求和建立适当的管理层次和管理幅度，使纵向结构日益合理化、科学化，最大限度地发挥其管理功能；②研究行政机关的横向结构的角度可是多种多样的。其任务在于从国家的实际情况和需要出发，对行政机关进行适当的调整和改变，使其日益合理化、科学化，使行政机关协调地、健康地发展。17、试述国务院的行政主体资格与职权范围。现行政管理职能。②行政立法的立法性质。表现在：第一，行政立法是有权行政机关代表国家以国家名义制定行政法律规范的活动；第二，行政立法所制定的行为规则属于法的范畴，具有法的基本特征，即普遍性、规范性和强制性；第三，行政立法必须遵循相应的立法程序。42、我国的行政立法主体包括哪些？答：根据我国宪法、组织法以及有关法律、法规的规定，我国行政立法主体为：①国务院。国务院是我国中央人民政府，是最高国家权力机关的执行机关，是国家最高行政机关，是最高的行政立法主体，即有依职权立法的权力，又有依国家权力机关和法律授权立法的权力，享有较为完全行政立法权。②国务院各部门。根据《立法法》的规定，国务院各部、委员会、中国人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构，可根据法律和国务院的行政法规、决定、命令，在本部门的权限范围内，制定规章；③省、自治区、直辖市人民政府和较大市的人民政府。根据《立法法》的规定，省、自治区、直辖市人民政府和较大市的人民政府可以根据法律、行政法规和本省、自治区、直辖市的地方性法规制定规章。43、我国的行政立法程序包括哪些内容？P83答：行政立法程序包括的内容有：①起草；②征求意见；③审查；④通过；⑤签署；⑥发布与备案。44、什么是行政许可？其主要特征有哪些？答：行政许可是指行政主体根据行政相对方的申请，经依法审查，通过颁发许可证、执照等形式，赋予或确认行政相对方从事某种活动的法律资格或法律权利的一种具体行政行为。其特征有：①行政许可是依申请的行政行为；②行政许可的内容是国家一般禁止的活动；③行政许可是行政主体赋予行政相对方某种法律资格或法律权利的具体行政行为；④行政许可是一种外部行政行为；⑤行政许可是一种要式行政行为。45、简述行政许可的种类答：（1）以许可的性质为标准，行政许可分为行政许可和资格许可。（2）以许可证书面形式及其能否单独使用为标准，行政许可分为独立的许可和附文件的许可。（3）以许可是否附有附加义务为标准，行政许可分为权利性许可和附义务的许可。（4）以许可享有的程度为标准，行政许可分为排他性许可和非排他性许可。（5）以许可的范围为标准，行政许可分为一般许可和特殊许可。（6）以许可有效期长短，行政许可分为长期许可和短期许可。46、试述行政许可的基本原则。答：①合法性原则。设定和实施行47、试述行政许可的设定原则与作用答：（1）设定原则有：①设定行政许可应当遵循经济和社会发展规律。凡是市场竞争机制能够有效调节、行业组织或中介机构能够自行管理的事项，不得设定行政许可。只有市场、社会自行解决不了的问题，政府才能介入，才能通过设定行政许可进行干预；②设定行政许可应当有利于发挥公民、法人或者其他组织的积极性、主动性，维护公共利益和社会秩序。公民、法人或其他组织能够自主决定的不应设定行政许可。只有当公民、法人或其他组织行使这些民事权利可能对他人利益或公共利益造成损害，并且这种损害难以通过事后赔偿加以弥补、补救时，才能设定行政许可；③设定行政许可应当有利于促进经济、社会和生态环境协调发展。设定行政许可，不能仅仅考虑当前和眼下的利益，而应当统筹经济发展与社会事业及生态的协调，保持可持续发展。（2）作用：①是国家对社会经济、政治、文化活动进行宏观调控的有力手段，有助于从直接命令式的行政手段过渡到间接许可的法律手段；②有利于维护社会经济秩序，保障广大消费者及民众的权益；③有利于保障社会公共利益，维护公共安全和社会秩序；④有利于控制进出口贸易，保护和发展民族经济；⑤有利于资源的合理配置和环境保护，促进人与环境的和谐、健康和协调发展。48、什么是行政许可实施主体？其范围是怎样的？答：行政许可实施主体是指行使行政许可权并承担相应责任的行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织。其范围是：①法定的行政机关。行政许可一般由具有行政许可权的行政机关在其法定职权范围内实施；②被授权的具有管理公共事务职能的组织。法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织，在法定授权范围内，以自己的名义实施行政许可；③被委托的行政机关。行政机关在其法定职权范围内，依照法律、法规、规章的规定，可以委托其他行政机关实施行政许可。49、被授权实施行政许可的组织应当具备哪些条件？答：①该组织必须是依法成立的；②被授权实施的行政许可事项应当与该组织管理公共事务的职能相关联；③该组织应当具有熟悉与被授权实施的行政许可有关的法律、法规和专业的正式工作人员；④该组织应当具备实施被授权实施的行政许可所必需的技术、装备条件等；⑤该组织能对实施被授权实施的行政许可引起的法律后果独立地承担责任。50、委托实施行政许可应当遵循哪些规则？答：①委托主体只能在其法定职权范围内委托实施行政许可；②委托实施行政许可的依据是法律、法规和规章；③委托机关应当对被委托行政机关实施行政许可的行为负责监督，并对被委托机关的行政许可行为的后果承担法律责任；④被委托实施行政许可的行政机关不得将行政许可实施权再转给委托给其他组织或个人；⑤委托行政机关应当将被委托行政机关和被委托实施行政许可的内容予以公告。51、行政许可的实施程序是怎样的？52、行政许可监督检查的种类有哪些？答：包括：①行政机关内部的层级监督检查。即上级行政机关基于行政隶属关系对下级行政机关实行的监督；②行政机关对被许可人的监督检查。主要包括以下几种：一是书面检查；二是抽样检查、检验、检测与实地检查；三是被许可人的自检；四是对取得特许权的被许可人的监督检查。53、行政许可中的法律责任包括哪些内容？答：（1）行政许可机关及其工作人员的法律责任。一是行政法律责任，应当承担行政法律责任的几种违法行为包括：①规范性文件违法设定行政许可；②行政许可实施机关及其工作人员违反法定的程序实施行政许可；③行政许可实施机关违反法定条件实施行政许可的行为；④行政许可实施机关实施行政许可擅自收费或不按照法定项目和标准收费的行为；⑤行政机关不依法履行监督职责或监督不力的行为；⑥行政机关工作人员办理行政许可、实施监督检查，索取或收受他人财物或谋取其他利益的行为。行政机关及其工作人员承担行政法律责任的具体形式是：①有关机关责令设定行政许可的机关改正，或依法予以撤销；②上级行政机关或监察机关责令改正；③直接负责的主管人员和其他直接责任人员所在单位、上级机关或者监察机关给予行政处分；④行政赔偿。二是刑事法律责任。行政机关工作人员办理行政许可、实施监督检查，索取、收受他人财物或谋取其他利益，情节严重构成犯罪的，或实施行政许可滥用职权、玩忽职守构成犯罪的，或截留、挪用、私分或变相私分实施行政许可依法收取的费用构成犯罪的，应当依法给予刑事处罚。（2）行政许可申请人及被许可人的法律责任。行政许可申请人及被许可人的法律责任分为两个幅度，程度较轻者予以行政处罚或限制申请资格，较重者予以刑事处罚。其中，行政处罚是原则，限制申请资格和刑罚是例外。54、试述行政强制的概念与特征？答：行政强制是指行政主体为实现一定的行政目的，保障行政管理的顺利进行，对行政相对方的人身及财产等采取的强制性的具体行政行为的总称。其特征有：①行政强制的主体是行政主体，即行政机关或法律、法规授权的组织。在行政机关或法律、法规授权的组织没有权力直接采取行政强制措施的情况下，可以依法申请人民法院实施强制，但行政强制的主体并不因此而变成人民法院，行政强制也未因此改变其行政的性质；②行政强制的对象是相对方的财物和人身自由。由于相对方拒不履行行政法义务，或对社会秩序及他人人身健康和安全可能构成危害或其本身正处在或将处于某种危害状态中，而导致行政主体作出行政强制行为；③行政强制的目的是为了实现一定的行政目的，保障行政管理的顺利进行。55、什么是行政强制执行？它有哪些特点？答：行政强制执行是指公民、法人或其他组织拒不履行行政法上的义务，行政机关或人民法院依法采取强制措施，迫使其履行义务的具体行政行为。其特点有：①行政强制执行以行政相对方不履行行政法上的义务为前提。行政法上的义务主要包括法律、法规、规章中明确而具体规定的义务，行政机关作出的行政决定所规定的义务，人民法院判决、裁定中由行政相对方履行的义务；②行政强制执行由法律规定的行政机关或者人民法院来实施；③行政强制执行的对象范围广泛；④行政强制执行不允许进行执行和解。56、试论行政强制执行的性质？答：①行政性。行政强制执行是行政机关依法定职权而实施的行为。它是一种单方的、具体的行政行为；②强制性。行政强制执行是在义务人不履行义务的情况下实施；③执行性。行政强制执行的目的，并非在于强制，而在于促使行政相对方履行义务，保障行政处理决定的实际、有效执行。行政强制执行的行政性、强制性、执行性是相互联系的，是一个问题的几个方面，缺少一个方面，行政强制执行就难以成立。57、试述行政强制执行的种类和具体实施方式答：（1）种类：①间接强制执行指行政主体通过间接手段迫使义务人履行其应当履行的法定义务或者达到与履行义务相同状态的行政强制措施。包括代执行和执行罚两种制度，其中代执行是指行政强制执行机关或第三人代替义务人履行法定义务，并向义务人征收必要费用的强制执行措施。执行罚是指行政强制执行机关对拒不履行不作为义务或不可替代的作为义务的义务主体，科以金钱给付义务，以促使其履行义务的强制执行措施。②直接强制执行指义务人拒不履行其应当履行的义务时，行政强制执行机关对其人身或财产施以强制力直接强制义务人履行义务，或者通过强制手段达到与义务人履行义务相同状态的一种强制执行措施。直接强制执行可分为人身强制执行与财产强制执行两种。（2）行政强制执行行为作为一种要式的具体行政行为，实施的具体方式必须由法律、法规作出明确的规定，执行机关必须严格依法实施。具体实施方式有：行政强制执行与行政处罚的区别：①性质不同：行政处罚属于制裁性法律责任，行政强制执行只是强制相对方履行原定义务；②目的不同：行政处罚的目的在于惩罚，行政强制执行的目的在于敦促义务人履行义务；③原则不同：行政处罚的目的在于惩罚，故处罚一般是一次性的，有一事不再罚原则，行政强制执行中的执行罚目的在于强迫义务人履行义务，可再施执行罚，直到其履行义务为止。58、什么是行政合同？它有哪些特点？答：行政合同是指行政主体之间，行政主体与公民、法人或其他组织之间，为了实现行政管理的目的，依双方意思表示一致敬而确立、变更或消灭相互权利与义务的协议。特点有：①行政合同的当事人一方必须是行政主体。不是行政主体为行使行政权而签订的合同不属于行政合同；②行政合同的目的是为了实现国家行政管理目标；③行政合同的双方意思表示必须一致。行政合同是一种双方的行政行为，须有双方的意思表示一致方能成立；④在行政合同的履行、变更或解除中，行政主体享有行政优益权。59、行政合同的作用有哪些？答：行政合同是一种很有弹性的行政管理形式，在许多国家行政管理活动中被大量运用。其主要用途是：①就行政主体来说，订立行政合同既可以更好地保证国家行政管理目标的实现，又可因双方权利、义务关系的明确性而避免推诿塞责，杜绝不负责的官僚主义；②就行政管理相对方的公民、法人和其他社会组织来说，订立行政合同既可以使他们更好地发挥积极性、创造性，又可在双方发生争议时，上告有门，解决有据。60、试述行政合同的缔结原则与方式？答：（1）行政合同的缔结原则。依法原则是行政合同缔结的基本原则。在何种情况下需要采用行政合同的方式必须有法律法规上的根据。首先，从依法行政的角度看，法律法规如果明确规定了必须采用行政合同这种特定行政行为的话，则行政主体不得任意改变，行政主体必须根据有关规定实施行政管理，不能以强制代替协商；其次，从行政合同内容上看，行政主体必须严格依法行使自己的职权；第三，行政合同的缔结必须严格依照法律法规所规定的权限，不得擅自违反，否则所缔结的行政合同无效。（2）缔结方式有：①招标。行政主体通过一定方式、公布一定的条件，向公众发出的订立合同为目的的意思表示；②拍卖。拍卖是指行政主体向公众发出以订立合同为目的的意思表示，拍卖人在同意拍买人的条件后合同即告成立的一种签约方式；③邀请发价。行政机关为了实现一定的目的在缔结合同前发出要约邀请，提出一定的条件，邀请相对方发价，然后由行政主体综合政治、经济、技术等方面的因素，选择最为合适的企业签订合同；④直接磋商。在某些特定情况下，行政主体可直接与其他组织或公民进行协商，签订合同。61、如何理解行政合同履行的原则？答：①实际履行原则。即必须按照合同规定的标的履行，不能任何变更标的或用支付违约金和赔偿损失的方江代替合同的履行；②自己履行原则。即相对方必须自己本身履行，而不能由他人代替履行；③全面适当履行原则。即当事人必须按照合同规定的内容全面适当地履行，在任何条款下都不得违反合同规定。62、试述行政合同中双方的权利与义务。答：在合同关系中，双方的权利义务往往是相对应的，一方享有的权利对另一方而言就是应履行的义务。具体到行政合同双方，大致上也是如此，但又有其特殊之外，即行政主体的权利义务是统一的，其享有的权利不仅是相对方应履行的义务，同时也是自己应履行义务。（1）行政机关的权利有：①对合同的监督、指挥权；②单方面变更合同标的权；③单方面解除合同权；④制裁权。（2）行政相对方的权利有：①获得报酬权；②损害赔偿请求权；③必要的和有益的额外费用偿还请求权；④不能预见的物质困难的补偿权。63、什么是行政指导？它有何特征？答：行政指导是指行政机关在其所辖的事务范围内，根据国家的政策规定，或者法律原则，针对特定的公民、法人或其他组织，用非强制性的方法或手段，取得该行政相对方的同意或协助，有效地实现一定的行政目的的主动管理行为。特征有：①行政指导是非权力行政活动。不以国家权力为后盾；②行政指导是一种事实行为。不产生法律效果；③行政指导是行政机关单方面的意思表示，属于单方行为；④行政指导一般适用于有较大幅度弹性的管理领域；⑤行政指导适用法律优先的原则；⑥行政指导是一种外部行为。64、行政指导的种类如何划分？答：①以行政指导有无具体的法律依据为标准，分为有法律根据的行政指导和无法律根据的行政指导；②以行政指导的对象是否具体为标准，分为普遍的行行政指导和个别的行政指导；③以行政指导的功能差异为标准，分为规制性行政指导、调整性行政指导和助成性行政指导。65、试述行政指导的地位、意义和作用答：（1）地位：行政指导作为一种行政手段，广泛运用于社会管理特别是经济管理领域。行政指导使用得最普遍的国家要算日本。第二次世界大战结束后，以麦阿瑟元帅为首的占领军总司令部为推行政治、经济改革，谋求和平占领，常常采用日本政府提交备忘录、书信、发布指示、警告、提出劝告、建议等间接统治手段，形式上宽松温和，实质上同命令一样不容违反。（2）意义：①行政指导可以防止行政机关和相对方之间的法律关系失衡。按照行政法平衡论的理论，行政机关和相对方之间是一种权利与义务的平衡关系；②行政指导可以促进社会主义民主的发展。行政指导与民主是相辅相成的两个概念，行政指导是民主的产物，它又大大促进民主的发展；③行政指导可以推动社会主义法制建议。从党的十四大文件内容清楚知道，要求行政管理多样化，那种传统的行政法所适用的行政命令、行政制裁、行政强制等基本法律手段就显得单一。（3）作用：①对行政相对方不正当的行为进行规制。所谓规划，是指规范、管制、抑制、规劝，促使其改正；②对自然人、法人和其他社会组织之间发生的利害冲突进行调整。复杂的社会经济生活使自然人之间、法人之间、组织之间以及相互之间不可避免地要发生利益上的冲突和矛盾，而单位通过强制性手段无法很好地解决和协调这类矛盾，甚至给行政相对方带来损失；③对行政相对方进行辅助、服务、引导。在行政指导活动过程中，行政机关始终处于优越于行政相对方的地位，行政机关可通过行政指导将知道传授给行政相对方。67、行政处罚与刑罚、行政处分有何区别？答：（1）行政处罚与刑罚的区别在于：①制裁的性质不同。行政处罚属于行政制裁，属于行政权的一部分；刑罚属于刑事制裁，属于司法权的一部分；②适用的违法行为不同。行政处罚适用于违反行政法律规范的行为，刑罚适用于触犯刑律的犯罪行为；③惩罚的程度及适用的程序不同。刑罚的惩罚程度比行政处罚的的惩罚程度重，其适用的程序是刑事诉讼程序，而行政处罚的适用程序是行政程序；④制裁的机关不同。行政处罚由行政机关和法律授权的组织作出，而刑罚则由人民法院判处；⑤作出处罚的形式不同。我国刑法规定的刑罚种类共有九种，包括五种主刑：管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑。三种附加刑：罚金、剥夺政治权利和没收财产。（2）行政处罚与行政处分的区别在于：①制裁的对象不同。行政处罚的对象是违法的公民、法人或其他组织，而行政处分的对象一般限于隶属的行政机关工作人员；②制裁的行为性质不同。行政处罚属外部行政行为，而行政处分则属内部行政行为；③制裁的原则不同。行政处罚是基于行政管理相对方的行政违法行为而予以的制裁，而行政处分则是基于职务违法或行政违纪行为给予的制裁；④惩罚的范围和程度不同。行政处罚的范围广，在内容上可涉及被处罚人的人身自由、财产、资格、荣誉等领域，而且惩罚程度比行政处分严；⑤采取的形式不同。行政处罚的形式有警告、罚款、行政拘留、吊销许可证、执照、责令停产停业、没收财物等；而行政处分的形式只有警告、记过、记大过、降级、撤职和开除六种形式；⑥两者的救济途径不同。对行政处罚不服的，除法律、法规另有规定外，相对方可申请复议或提起诉讼，获得救济；而对行政处分不服的，被处分的公务员只能向作出处分决定的机关的上一级机关或行政监督部门申诉。67.行政指导与行政合同的区别。答：①行政指导是单方行为，行政合同是双方行为；②行政指导是事实行为，行政合同是法律行为；③行政指导不具有法律强制力，行政合同具有法律强制力。68、试述行政处罚的适用。答：行政处罚的适用是指行政主体在认定相对方行为违法的基础上，依法决定对相对方是否给予行政处罚和如何科以处罚的活动，它是将行政法律规范规定的行政处罚的原则、形式、具体方法等运用到各种具体行政违法案件中的活动。（1）其适用的条件有：①行政处罚适用的前提是公民、法人或其他组织的行政违法行为客观存在；②行政处罚适用的主体是享有法定的行政处罚权的行政机关或法律法规授权的组织或行政机关委托的组织；③行政处罚适用的对象是违反行政管理秩序的行政违法者，且具有一定的责任能力；④行政处罚适用的时效，是指对行为人实施行政处罚，还需其违法行为未超过追究时效，则不得对违法得适用行政处罚。（2）行政处罚的适用方式有：①一事不再罚款。行政处罚法规定：对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚；②关于行政处罚的具体裁量。行政相对方违反行政管理秩序的行为，依法应当给予处罚的，则必须依法处罚，不得姑息。69、试述行政处罚程序的基本内容？P162答：（1）简易程序。其适用条件有：①违法事实确凿；②对该违法行为处以行政处罚有明确、具体的法定依据；③处罚较为轻微，即对个人处以50元以下的罚款或警告，对组织处以1000元以下的罚款或警告。其具体内容包括：①出示执法证件，表明执法身份；②告知作出行政处罚决定的事实、理由和根据；③听取当事人的陈述和申辩；④填写预定格式、编有号码的行政处罚决定书；⑤将行政处罚决定书当场交付给当事人。（2）一般程序。其适用范围有：①处罚较重的案件，即对个人处以警告和50元以下罚款以外的所有行政处罚，对组织处以警告和1000元以下罚款外的所有行政处罚；②情节复杂的案件，即需要通过调查才能弄清的处罚案件；③当事人对于执法人给予当场处罚的事实认定有分歧而无法作出行政处罚决定的案件。其具体内容包括：①调查取证；②告知处罚事实、理由、依据和有关权利；③听取陈述、申辩或举行听证会；④作出行政处罚决定；⑤作出行政处罚行政书。70、试述行政处罚的听证程序。P164答：（1）听证的适用条件。根据行政处罚法的规定，听证只适用于行政处罚较重的行政处罚案件，即责令停产停业、吊销许可证或执照、处以较大数额罚款等行政处罚。但如果当事人对限制人峰自由的行政处罚异议的，依照治安管理处罚条例有关规定执行。行政处罚主体在作出行政处罚决定之前，应当告知当事人有要求听证的权利，当事人要求听证的，行政机关应当组织听证；（2）听证的具体程序包括：①当事人要求听证的，应当在行政机关告知后3日内提出；②应当在听证的7日前，通知当事人举行听证的时间、地点；③除涉及国家秘密、商业秘密或个人隐私外，听证公开进行；④听证由行政机关指定的非本案调查人员主持，当事人认为主持人与本案有直接利害关系的，有权申请回避；⑤当事人可亲自参加听证，也可委托1-2人代理；⑥举行听证时，调查人员提出当事人违法的事实、证据和行政处罚建议，当事人进行申辩和质证；⑦听证应当制作笔录，笔录应当交当事人审核无误后签定或盖章；⑧听证结束后，行政机关应当依照行政处罚法规定制作决定。行政处罚设定权限划分的界定：１．法律的设定权。全国人民代表大会及其常务委员会，是国家最高权力机关和立法机关，可以可以设定各种行政处罚。限制人身自由的行政处罚，只能由法律设定。２．行政法规的设定权。国务院是我国最高的国家行政机关可以设定除限制人身自由以外的行政处罚。法律对违法行为已经作出行政处罚规定，行政法规需要作出具体规定的，必须在法律规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内规定。３．地方性法规的设定权。地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚。４．部委规章的设定权。国务院部、委员会制定的规章可以在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出具体规定。５．地方政府规章的设定权。省、自治区、直辖市人民政府和省、自治区人民政府所在地的市人民政府以及经国务院批准的较大的市人民政府制定的规章可以在法律、法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出具体规定。尚未制定法律、行政法规和地方性法规的，对违反行政管理秩序的行为，上述政府规章可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚。罚款的限额由省、自治区、直辖市人民代表大会常务委员会规定。6、除上述规定外，其他任何规范性文件不得设定任何形式的行政处罚。71、什么是行政监督？它与监督行政行为有何联系与区别？么是一般行政监督？它的种类和监督方式是怎样的？答：一般行政监督又称一般职能的行政监督，是指根据行政隶属关系，上级行政机关对下级行政机关所进行的监督，各级人民政府对所属工作部门的监督。（1）其种类有：①上级国家行政机关对下级行政机关的层级监督；②下级政府以直级政府的监督；③政府各工作部门之间的监督。（2）根据我国有关法律规定，目前一般行政监督的主要方式有以下几种：①报告工作。听取、审查报告，是上级政府监督下级政府、各级政府监督其工作部门执行情况的主要方式。②执法监督检查。执法检查大致有三类：一是全面检查和专项检查。二是单独检查和联合检查。三是定期检查和不定期检查。③审查批准。审查批准是监督主体对监督对象的普遍行政行为、具体行政行为，如对财政预算、决算、账册、报表等进行审阅核对并加以确定的行为。④备案。备案是根据法律规定或上级行政机关要求，监督对象将其他规范性文件或某些重大行政行为的书面材料报上级行政机关供其了解情况的行为。⑤行政复议。行政复议制度是各级人民政府及其工作部门实施行政法制监督的一项重要制度。⑥惩戒。惩戒处分分为两种：一是对行政机关适用的。另一种是对违法机关的领导人或直接责任人的行政处分。66、什么是行政处罚？它有哪些特征？答：行政处罚是行政主体对违反行政法律规范的公民、法人或其它组织给予制裁的具体行政行为。其特征有：①行政处罚以对违法行为的惩戒为目的，百不是以实现义务为目的；②行政处罚的适用主体是行政机关或法律、法规授权的组织；③行政处罚的适用对象是作为行政相对方的公民、法人或其他组织，属于外部行政行为。72、行政处罚的原则和具体裁量权。答：原则有：①处罚法定原则；②公正、公开原则；③处罚与违法行为相适应原则；④处罚与教育相结合原则；⑤不免除民事责任，不取代刑事责任原则；⑥救济原则。具体裁量：1、不予处罚。（１）不满十四周岁的人有违法行为的；（２）精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为时有违法行为的；（３）违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的。2、从轻或减轻处罚适用以下情况：（１）已满十四周岁不满十八周岁的人有违法行为的；（２）主动消除或者减轻违法行为危害后果的；（３）受他人胁迫有违法行为的；（４）配合行政机关查处违法行为有立功表现的；（５）其他依法从轻或者减轻行政处罚的。73、什么是行政监察？它有哪些特征？答：行政监察是指国家各级行政监察机关依法对国家行政机关及其公务员和国家行政机关任命的其他人员执行国家法律、法规、政策和决定、命令的情况以及违法违纪行为进行监督、纠举、惩戒，具有行政法律效力的专门活动。其特征有：①它是由政府内专门机关进行的活动；②它的对象是国家行政机关及其公务员和国家行政机关任命的其他人员；③它是一种统一的、全面的监督；④它是一种经常性的、直接的监督形式。74、试述监察机关的职责与权限答：（1）职责包括：①是检查国家行政机关在遵守和执行法律、法规和人民政府的决定、命令中的问题；②是受理对国家行政机关、国家公务员和国空行政机关任命的其他人员违反行政纪律的行为的控告、检举；③是调查处理国家行政机关、国家公务员和国家行政机关任命的其他人员违反行政纪律的行为；④是受理国家公务员和国家行政机关任命的其他人员不服主管行政机关给予处分决定的申诉，以及法律、行政法规规定的其他由行政监察机关受理的申诉；⑤是法律、行政法规规定由行政监察机关履行的其他职责。（2）权限包括程序性监察权与实体性监察权。具体为：一是程序性监察权包括：①会议列席权；②查询权；③要求提供材料、查阅及复制材料权；④要求解释、说明权；⑤责令违法违纪行为权；⑥暂扣、封存证据权；⑦责令不得变卖、转移财物权；⑧责令解释、说明权；⑨提请法院采取保全措施权；⑩提请行政协助权。二是实体性的监察权包括：①提出监察建议权；②作出监察决定权；③奖励权。75、试述审计监督的含义与要素？答：审计监督是根据会计记录等有关经济资料和国家的法律法规，由国家审计机关依法审核和稽查被审计单位的财政财务收支活动、经济效益和财政法纪的遵守情况，作出客观公正的评价，并提出审议报告，以维护国家财政经济秩序，促进廉政建设的活动。其要素有：①审计的本质是一种经济监督活动；②审计的主体主要是国家审计机关或政府授予认可的其他财会机构；③审计的客体是经济中的财政财务收支活动；④审计的手段是依法进行审核、稽查；⑤审计的对象主要是会计资料，包括会计凭证、会计帐薄和会计报表，以及各种经济业务、资金运动和所体现的经济关系。76、试述审计机关的职责与权限P19277、什么是行政违法、行政不当？行政违法有什么特征？78、行政责任的概念是什么？其构成条件有哪些？答：行政责任是指行政主体及其执行公务的人员因行政违法或行政不当，违反其法定职责和义务而应依法承担的否定性的法律后果。其构成要件有：（1）行政责任的主体是行政主体及其执行公务的人员；（2）行政责任产生的前提条件是行政违法或行政不当；（3）行政责任必须为行政法律规范所确认是一种法律责任；（4）承担行政责任必须有主观上的故意或过失。79、行政责任的承担方式有哪些？答：（1）行政主体的行政责任承担方式有：①通报批评；②赔礼道歉，承认错误；恢复名誉，消除影响；④返还权益，恢复原状；⑤停止违法行为；⑥撤销违法决定；⑦撤销违法的抽象行为；⑧履行职务；⑨纠正不当；⑩行政赔偿。（2）执行公务的人员承担行政责任的方式有：①通报批评；②赔礼道歉，承认错误；③退赔、恢复原状；④停止违法行为；⑤采取经济制裁措施；⑥赔偿损失；⑦行政处分；⑧罢免。80、试述行政责任的追究？答：①权力机关的追究。行政机关是权力机关的执行机关，权力机关有监督行政机关的活动，并通过一定的手段追究行政机关的法律责任；②行政机关的追究。追究方式有：一是行政主体依法自我承担行政责任；二是行政主体的上级机关通过监督检查的方式发现其职权行为违法或不当，以撤销、纠正或责令行政主体撤销、纠正等形式，要求行政主体承担责任，并可对执行公务人员进行行政处分；三是行政复议制度，行政复议机关接受公民、法人或其他组织的复议请求，通过解决行政争议的方式，追究行政违法或不当的法律责任。③司法机关的追究。即行政诉讼制度。人民法院按照行政诉讼法的规定，以司法裁判的方式追究行政主体的行政责任。81、什么是行政救济？它有哪些特征？答：行政救济是指公民、法人或其他组织认为具体行政行为直接侵害其合法权益，请求有权的国家机关依法对行政违法或行政不当行为实施纠正，并追究其行政责任，以保护行政管理相对方的合法权益。其特征有：（1）行政救济以行政管理相对方的请求为前提。因为行政救济制度的设立就是为了对行政管理相对方的合法权益予以救济和保护。（2）行政救济以行政争议为基础。行政争议，也就是行政纠纷，是行政管理相对方认为行政主体的具体行政行为违法或不当，侵犯其合法权益，并对行政行为不服所形成的法律争议。（3）行政救济的最终目的保护相对方的合法权益。行政救济的核心内容是由有权的国家机关处理和裁决行政争议。82、行政救济的途径有哪些？答：①行政机关救济——行政复议；②司法机关救济——行政诉讼。此外，行政赔偿也是行政救济中的重要组成部分。83、什么是行政复议？其基本特征是什么？答：行政复议是指公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益，按照法定程序和条件向作出该具体行政行为的上一级行政机关提出申请，由受理申请的行政机关对具体行政行为依法进行审查并作出处理决定的活动。其特征有：①行政复议是行政机关的行政行为；②行政复议是以行政争议为处理对象的行为；③行政复议是由行政相对方提起的一种依申请而产生的行为。84、怎样理解行政复议的原则？答：行政复议的原则是指贯穿行政复议全过程，对行政复议具有普遍指导意义的行为准则。这一规定包含以下原则：①合法法原则；②公正原则；③公开原则；④及时原则；⑤便民原则。85、试述申请行政复议的范围。答：我国《行政复议法》规定行政复议的范围包括具体行政行为和抽象行政行为。（1）具体行政行为，是指行政机关针对特定的公民、法人或组织作出的影响其权益的决定。根据行政复议法的规定，申请人对下列具体行政行为不服的，可以申请行政复议：①对行政机关作出的警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或吊销许可证、暂扣或吊销执照、行政拘留等行政处罚不服的；②对行政机关作出的限制人身自由或对财产的查封、扣押、冻结等行政强制措施决定不服的；③对行政机关作出的有关许可证、执照、资质、资格等证书变更、中止、撤销的决定不服的；④对行政机关作出的关于确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或使用权的决定不服的；⑤认为行政机关侵犯合法经营自主权的；⑥认为行政机关变更或废止农村承包合同的、侵犯其合法权益的；⑦认为行政机关违法集资、征收财物、摊派费用或违法要求履行其他义务的；⑧认为符合法定条件申请行政机关颁发许可证、执照、资质证、资格证等证书，或申请行政机关审批、登记有关事项，行政李岚清没有依法办理的；⑨申请行政机关履行保护人身权利、财产权或受教育权的法定职责，行政机关没有依法履行的；⑩申请行政机关依法发放抚恤金、社会保险金或最低生活保障费，没有依法发放的；其他事项。（2）抽象行政行为，是指行政机关针对不特定的对象作出的具有普遍约束力的决定和命令的行为。包括制定行政法规、规章和发布决定、命令。可以提出审查申请的有：①国务院部门的规定；②县级以上的地方各级人民政府及其工作部门的规定；③乡、镇人民政府的规定。86、简述行政复议的管辖答：《行政复议法》对行政复议的管辖作了如下规定：①对政府工作部门的行为不服的管辖；②对地方人民政府的行为不服的管辖；③对国务院部门或省级政府的具体行政行为不服的管辖；④对派出机关的具体行政行为不服的管辖；⑤对授权组织作出的行政行为不服的管辖；⑥对共同行政行为不服的管辖；⑦对被撤销的行政机关的行政行为不服的管辖；⑧移送管辖。87、试述行政赔偿的概念与特征？答：行政赔偿即行政侵权赔偿。是指行政主体及其工作人员，在行使行政职权过程中，因其行为违法而侵犯了公民、法人或其他组织的合法权益并造成了损害，由行政主体给予赔偿的法律制度。其特征有：（1）行政赔偿实质上是一种国家赔偿。行政职能属于国家职能，行政权也属于国家权力。行政主体及其工作人员行使职权所实施的职务活动，是代表国家进行的，根本上是一种国家活动。因此行政赔偿是一种国家赔偿。（2）行政赔偿的起因是行政侵权损害行为。是行政主体作出的行政行为侵犯并损害了公民、法人和其它组织的合法权益的行为。（3）行政赔偿的义务只能是侵权行政机关。是指作出行政行为的行政机关和实施侵权行政行为的行政机关人员所在的行政机关。（4）行政赔偿范围以具体行政行为造成的侵权损害为限。依照我国法律规定，除具体行政行为以外的抽象行政行为以及国防、外交等国家行为不在国家承担行政赔偿责任的范围之内。（5）行政赔偿的责任形式是损害赔偿。这一特点将行政赔偿责任与其他行政责任区分开来；（6）行政赔偿的法律责任主体是行政主体。这相对于国家而言的，虽然行政赔偿是国家赔偿，根本上由国家业承担赔偿义务，但国家是个抽象主体，无法直接以法律主体的身分参加行政法律关系和承担法律责任。因此，只能由具体享有行政职权的行政主体来承担法律上的具体赔偿责任。88、构成行政赔偿责任的要件有哪些。答：（1）行政侵权行为。行政侵权行为是构成行政赔偿责任的首要条件。包括三个要素：①实施行政侵权行为的人必须是国家行政机关的公务员或其他被授权或委托行使国家行政管理职能的人员；②行政侵权行为必须是执行行政职务的行为；③行政侵权行为必须是违法侵犯公民、法人或其他组织的合法权益造成的损害的行为。（2）损害事实。这是当事人的合法权益受到了行政侵权行为的客观损害。在确定损害事实时应注意如下几点：①损害必须是已经发生的、确实存有损害；②受损害的权益必须是合法的，受法律保护的权益，才发生赔偿问题；③损害事实包括物质损害事实、人身损害事实和精神损害事实。（3）侵权行为与损害事实之间有因果关系。这种因果关系是连结责任主体与损害的纽带，是责任主体对损害承担法律责任的基础和前提，直接因果关系表现在行为与结果之间存在着逻辑上的直接的关系，其中行为并不要求是结果的必然或根本原因，而仅仅是导致结果发生的一个较近的原因。89、试论我国行政赔偿的归责原则。答：①过错责任原则。这是指行政主体和行政工作人员执行职务时因过错给公民、法人或组织的合法权益造成损失的，国家应承担赔偿责任；②危险责任原则。这是指行政主体和行政工作人员在执行职务时侵犯了相对方的合法权益并造成损失的，不论行为人是否有过错，国家均应承担赔偿责任；③违法责任原则。这是指行政主体和行政工作人员执行职务时的违法行为侵犯公民、法人或组织的合法权益造成损失的，国家应承担赔偿责任。90、试述我国行政赔偿的范围。答：第一种是侵犯人身权的违法行政行为。包括：（1）违法拘留或违法采取限制公民人身自由的行政强制措施。有：①违法拘留；②违法限制人身自由的行政强制措施。主要有劳动教养、收容审查、强制治疗与强制戒毒、强制遣送、强制传唤、行政扣留、其他；（2）非法拘禁或以其他方式非法剥夺公民人身自由的行为；（3）以殴打等暴力行动或唆使他人以殴打等暴力行为造成公民身体伤害或死亡的违法行为；（4）违法使用武器、警械造成公民身体伤害与死亡的违法行为；（5）造成公民身体伤害或死亡的其他违法行为。第二种是侵犯财产权的违法行政行为。包括：（1）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚行为；（2）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的行为；（3）违反国家规定征收财物，摊派费用的行为；（4）违法侵犯财产权造成损害的其他行为。国家不承担赔偿责任的情形：①行政机关工作人员与行使职权无关的个人行为；②因公民、法人和其他组织自己的行为致使损害发生的；③法律规定的其他情形。91、试述我国行政赔偿请求人的范围。答：包括：（1）自然人、公民。对于我国的公民作为行政赔偿请求人，《国家赔偿法》规定了四种情况：一是受害的公民本人。从立法目的上看，受害的公民享有赔偿的权利，一方面有利于保障公民的合法权益，使因行政机关及其工作人员的违法行为而遭受破坏的行政法律关系恢复正常；另一方面，这种赔偿本身承认了损害事实的存在，也暗含了对违法行政行为的谴责，既有利于抵制行政机关及其工作人员滥用权力，也有利促进其依法行使职权，改进工作。当受害的公民本人由于年幼或其他原因无法有效、适当地行使要求赔偿权时，其法定代理人可代为行使。我国《民法通则》规定：无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人。完全民事行为能力人没有法定代理人。二是受害公民的继承人和其他有扶养关系的亲属。只有当受害人已经死亡，其继承人和其他有扶养关系的亲属才可作为行政赔偿请求人；（2）法人。我国民法通则规定：法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。具体来说，法人应具备以下条件：一是依法成立；二是有必要的财产或经费；三是有自己的名称、组织机构和场所；四是能够独立承担民事责任；（3）其他组织。指不符合法人或不具有法人资格的其他组织。这类组织的合法权益如果受到行政机关及其工作人员违法行使其职权的侵害，也有权依照法律成为行政赔偿请求人。92、试述我国行政赔偿义务机关的范围。答：（1）实施侵害的行政机关。包括①行政机关违法行使行政职权侵犯公民、法人和其他组织合法权益造成损害的，该行政机关为行政赔偿义务机关；②行政机关的工作人员违法行使行政职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，该工作人员所在的行政机关为赔偿义务机关。（2）法律、法规授予行政权的组织。条件是：①有法律、法规明确授予的行政权；②在行使授予的行政权时侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害。（3）委托的行政机关。受行政机关委托的组织或个人在行使受委托的权力时侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，委托的行政机关为赔偿义务机关；（4）行政复议机关。只有被复议的行政行为侵害了公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，并由复议机关的复议决定加重了损害的情况下，复议机关才能成为行政赔偿义务机关；（5）上述赔偿义务机关被撤销后的赔偿义务机关。有：①继续行使被撤销的赔偿义务机关职权的行政机关；②撤销该赔偿义务机关的行政机关。只有当没有第①类行政机关时，第②类行政机关才能作为赔偿义务机关。93、试概述我国行政赔偿的程序。答：行政赔偿程序即行政赔偿请求人向国家行政赔偿义务机关请求行政赔偿，行政赔偿义务机关给予行政赔偿以及通过人民法院解决行政赔偿纠纷的方式、方法和步骤。行政赔偿程序包括非诉讼程序（行政程序）和诉讼程序（司法程序）两大部分。各有其具体的步骤和方法。总体上行政赔偿程序实行“行政先行处理”原则。行政先行处理原则是指在行政赔偿请求人向法院单独提起行政赔偿诉讼之前，应先向行政赔偿义务机关要求赔偿，由行政机关依法进行处理。如果行政处理未能解决争端，则请求人可提起赔偿的诉讼程序。行政赔偿的程序具体是：（1）非诉讼程序：①行政赔偿申请人向赔偿义务机关提出赔偿请求；②赔偿义务机关受理赔偿请求并依法予以赔偿或拒绝赔偿；（2）诉讼程序：①行政赔偿请求人经过行政先行处理原则后不服而向法院提起行政赔偿诉讼；②有权管辖的人民法院经过审查后决定受理或不受理行政赔偿诉讼；③人民法院依法进行审理并作出裁判或调解。原告负部分举证责任。赔偿诉讼可适用调解。94、什么是行政追偿？其构成要件有哪些？答：行政追偿是国家向行政赔偿请示求人支付赔偿费用以后，依法责令有故意或重大过失的公务员、受委托组织和人员承担部分或全部赔偿费用的法律制度。其构成要件有：（1）赔偿义务机关已经向受损失的公民、法人和其他社会组织支付了赔偿金，返还了财产或恢复了原状。地赔偿称义务机关向受害人赔偿之前，追偿权是不存在的。赔偿义务机关的赔偿可以基于人民法院的判决或调解，也可以据行政赔偿协议程序的协议书。（2）行政机关工作人员及受委托的组织和个人对加害行为有故意或重大过失。故意是指致害人实施加害行为时，主观上认识到自己的行为违法并可能造成相对方合法权益的损害，却仍然一意孤行，导致损害结果发生。重大过失是相对于一般过失而言的，即行政人员或受委托之人，不但没有注意到其身分或职务上的特别要求，而且未能预见和避免普通人均能预见或避免的事情，即没有达到法律对一个公民的起码要求；④裁判的执行。95、什么是行政争议？其主要种类有哪些？96、简述行政诉讼的含义、特征及其与民事诉讼的关系？答：行政诉讼指公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益，依法定程序和要求向人民法院起诉，人民法院在当事人及其他诉讼参与人的参加下，对具体行政行为进行审理并作出裁决的活动。（1）特征：①行政案件由人民法院受理和审理；②人民法院审理的行政案件只限于就行政机关作出的具体行政行为的合法性发生的争议；③行政复议不是行政诉讼的前置阶段或必经程序；④行政案件的审理方式原则上为开庭审理。（2）与民事诉讼的关系是：①案件性质不同。民事诉讼解决的是平等民事主体之间的民事争议；行政诉讼解决的是行政主体与作为行政管理相对方的公民、法人或组织之间的行政争议；②适用的实体法律规范不同。民事诉讼适用民事法律规范；行政诉讼适用行政法律规范；③当事人不同。民事诉讼发生于法人之间、自然人之间、法人与自然人之间；行政诉讼只发生在行政主体与公民、法人或组织之间；④诉讼权利不同。民事诉讼中双方当事人的诉讼权利是对等的；而告诉诉讼双方当事人的诉讼权利是不对等的。⑤起诉的先行条件不同。行政诉讼要求以存在某个具体行政行为为先行条件；民事诉讼则不需要这样；⑥是否适用调解不同。通过调解解决争议，是民事诉讼的结案方式之一；行政诉讼是对具体行政行为的合法性进行审查，因而不可能通过调解来解决争议的。98、什么是行政诉讼法？其特点及作用是什么？99、简述行政诉讼法的渊源？答：①《中华人民共和国行政诉讼法》；②单行法律、法规中有关行政诉讼问题的规定；③《民事诉讼法》中可以适用于行政诉讼的规定；④最高人民法院和最高人民检察院关于审理行政案件的司法解释；⑤国际条约和行政协定中有关行政诉讼的规定（我国声明保留的条款除外）。100、试述行政诉讼法的基本原则。答：行政诉讼法基本原则对行政诉讼活动有拘束力。无论是人民法院还是诉讼当事人、其他诉讼参与人都要遵循。其基本原则包括：（1）人民法院依法独立行使审判权原则。人民法院依法对行政案件独立行使审判权，不受行政机关、社会团体和个人的干涉：①行政审判权由人民法院统一行使；②就具体案件的审判来说，各人民法院的审判权独立；③审判人员独立。（2）以事实为根据、以法律为准绳原则。以事实为根据要求人民法院审理行政案件，作出裁判之前将相关的事实调查清楚；以法律为准绳要求人民法院审理行政案件时，不管是对被诉具体行政行为合法性进行审查、判断还是作裁定或决定，均应依法进行；（3）具体行政行为合法性审查原则。只有在公民、法人或组织对具体行政行为的合法性提出异议时，才能通过行政诉讼的方式解决，而行政机关在法律、法规授予的行政自由裁量权范围内作出的具体行政行为是否合理、适当的问题，原则上只能通过行政复议由行政机关自行判断和处理；（4）当事人地位平等原则。行政诉讼中当事人双方法律地位是平等的，当事人有平等的诉讼权利和诉讼义务；（5）民族语言文字原则。在少数民族聚居或多民族共同居住的地区，人民法院应当用当地民族通用的语言、文字进行审理和发布法律文书，应当为不通晓当地民族通过语言文字的诉讼参与人提供翻译；（6）当事人有权辩论原则。在行政诉讼中，当事人有权针对案件事实的有无，证据的真伪，适用法律、法规的正确与否诸方面进行辩论；（7）合议、回避、公开审判及两审终审制。行政案件技术性、知识性较强，而且行政诉讼当事人一方为行政机关，独立审判难以胜任，采用合议制有利于行政案件的公正解决；（8）人民检察院实行法律监督原则。人民检察有权对行政诉讼实行法律监督，以保障行政诉讼活动依法进行。101、试述行政诉讼法确定人民法院受案范围的方式与标准？答：（1）行政诉讼受案的确立方式决定着受案范围的宽窄。世界各国所采取的确定方式有三种，一是列举式、二是概括式、三是结合式。我国的《行政诉讼法》采取的是结合式的确定方式，但又具有我国的特色。具体表现在：①总的概括规定。行政诉讼法规定，法院总的受案范围为因具体行政行为发生的争议，排除了因抽象行为发生的行政争议的可诉性；②限定的根据规定。行政诉讼法规定，法院受案范围限于具体行政行为的合法性，排除了因具体行政行为是否合理发生的争议的可诉性；③肯定式分类列举。行政诉讼法列举了8类因具体行政行为合法性发生的争议为受案范围，排除了除此之外的其他具体行政行为合法性发生的争议的可诉性；④肯定式个别列举。行政诉讼法规定，法院除受理上述8类行政案件外，还受理法律、法规规定可提起诉讼的其他行政案件；⑤否定式分类列举。行政诉讼法列举了因4类事项发生的争议不属于法院的受案范围之内。（2）根据规定，行政诉讼受案范围的设定标准有：①具体行政行为标准。即法院只受理因行政机关的具体行政行为引起的争议案件；②人身权、财产权标准。即行政诉讼法列举的7类可诉的侵犯行政相对人人身权、财产权的具体行政行为以外，行政相对人认为行政机关的具体行政行为侵犯其他人身权、财产权（如政治权利、劳动权、休息权、文化权以及受教育权等）的，也属于行政诉讼的受案范围；③法律上利害关系标准。即与具体行政行为有法律上利害关系的行政相对人对该行为不服的，可依法提起行政诉讼。102、试述人民法院受理行政案件的范围答：根据《行政诉讼法》的规定，法院受理公民、法人或其他组织对下列几类具体行政行为不服提起的行政诉讼：①行政处罚案件。行政处罚行为是行政机关对行政相对人的一种惩处，是典型的具体行政行为。行政处罚主要有申诫罚、财产罚、行为罚、人身自由罚；②行政强制措施案件。行政强制措施是行政机关根据需要对有关人员的人身或财产施加限制的强制性手段，如强制管束醉酒者、强制预备人员服兵役、强制划拨银行存款等；③侵犯法律规定的经营自主权案件。经营自主权是市场主体依法享有的自主调配和使用其人力、财产和物力的权利；④行政许可案件。不服行政许可行为的行政诉讼是指行政相对人认为符合申请行政机关颁发许可证，行政机关拒绝颁发或不予答复而提起的诉讼；⑤不履行法定职责案件。保护行政相对人的人身权、财产权是许多行政机关的法定职责；⑥抚恤金案件。抚恤金是军人、国家机关工作人员、参战民兵、民工等因公牺牲或因病伤残、死亡后，国家为死者家属或伤残者本人设立的一项基金，用以补助他们的生活，维持其本人或家属的日常生活的有关款项；⑦违法要求履行义务的案件。行政相对人在行政法上的义务是由法律、法规设定，如纳税、缴费、服兵役等；⑧其他侵犯人身权、财产权案件。因行政裁决行为、行政确认行为、行政检查行为、行政奖励行为等引发的争议，在满足受案范围的确定标准并且又不为行政诉讼法所明确排除的，均属于行政诉讼的受案范围；⑨法律、法规规定可以起诉的其他行政案件。行政诉讼法规定：法院受理法律、法规规定可提起诉讼的其他行政案件。103、试述人民法院不予受理的事项答：①国家行为。行政相对人对国防、外交等国家行为提起的诉讼，人民法院不予受理；②抽象行政行为。行政相对人对行政法规、规章或行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令提起的诉讼，法院不予受理；③行政机关对其工作人员的奖惩、任免等决定。行政机关对其工作人员的奖惩、任免等决定，是行政机关内部人事管理决定，人民法院不予受理；④法律规定由行政机关最终裁决的行政行为。行政终局裁决行为有：一是可以申请复议也可直接向法院起诉，但如果申请复议，则复议决定为最终裁决，则不能再向法院起诉；二是当事人不服行政决定，只能向有关行政机关申请复议，复议决定为最终决定，不能向法院起诉；⑤公安、国家安全等机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为。公安、国家安全等机关依照刑事诉讼法规定实施的行为不属于具体行政行为，而是刑事司法行为；⑥行政机关的调解和仲裁行为。选择仲裁这种纠纷解决方式，意味着双方自愿接受“一裁终局”的结果，放弃向人民法院起诉的权利；⑦不具有强制力的行政指导行为。行政相对人对不具有强制力的行政指导行为提起的诉讼，法院不予受理；⑧驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为。重复处理行为是指接受申诉的行政机关经审查对申诉人给予维持原决定的答复行为；⑨对公民、法人或其他组织的权利义务不产生实际影响的行为。行政相对人的合法权益未受到侵害，不能提起行政诉讼。97、试述行政诉讼案件的构成条件104、试述行政诉讼管辖的含义及种类答：行政诉讼管辖是指上下级人民法院之间和同级人民法院之间受理第一审行政案件的分工和权限。行政诉讼管辖分为：级别管辖、地域管辖和裁定管辖三类，其中级别管辖和地域管辖是由法律明确规定的，又合称为法定管辖。①级别管辖与地域管辖。级别管辖解决不同审级法院之间管辖权的划分；地域管辖解决行政案件由哪个地区的法院受理的问题；②法定管辖与裁定管辖。法定管辖是指由法律直接确定的管辖；裁定管辖是指在特殊情况下，由法院以移送、指定等行为确定的管辖，具体包括指定管辖、管辖权转移和移送管辖等三种；③共同管辖与单一管辖。共同管辖是指两个以上法院同时对一案件均有管辖权；单一管辖则是只有一个法院有管辖权。105、试述中级人民法院管辖的第一审行政案件答：中级人民法院管辖三类案件：①确认发明专利权的案件和海关处理的案件；②对国务院或者省、自治区、直辖市人民政府所作出的具体行政行为提起诉讼的案件；③本辖区内重大、复杂的案件。有下列情况之一的，属于“本辖区内重大、复杂的案件”：被告为县级以上人民政府，且基层人民法院不适宜审理的案件；社会影响重大的共同诉讼、集团诉讼案件；重大涉外或涉及港、澳、台地区的案件；其他重大、复杂的案件。106、试述行政诉讼法关于地域管辖的基本规定答：地域管辖分为一般地域管辖和特殊地域管辖：①一般地域管辖。又称普通地域管辖，是指按照最初作出具体行政行为的行政机关所在地确定的管辖。根据行政诉讼法的规定，以下两种情况下由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖：一凡是未经复议而直接向人民法院起诉的；二经过复议，复议机关维持原决定的；②特殊地域管辖。又称特别管辖，是指根据具体行政行为的特殊性或标的物所在地来确定管辖的人民法院。又分为：一因不动产提起诉讼的，由不动产所在地法院管辖；二对限制人身自由的行政强制措施不服而提起诉讼的，由被告所在地或原告所在地法院管辖；③共同管辖。即两个或两个以上的法院对同一行政案件都有管辖权。包括三种情况：一是经过复议，复议机关改变原具体行政行为的，由最初作出具体行政行为的行政机关所在地或由复议机关所在地的法院管辖；二是对限制人身自由的行政强制措施不服提起的行政诉讼，由被告所在地或原告所在地法院管辖；三是临界不动产案件（如因临界库区、保护区而发生的案件），有关行政区域的法院都有权管辖；上述情况下，原告可选择两个或两个以上有管辖权的法院中的一个起诉。如果原告同时向两个或两个以上法院起诉的，由最先收到起诉状的法院管辖。107、试述裁定管辖的概念与内容108、试述行政诉讼参加人、行政诉讼当事人与行政诉讼参与人的概念及相关关系。答：行政诉讼参加人是指参加行政诉讼的当事人和诉讼代理人。诉讼参加人与行政诉讼参与人不同。诉讼参与人是指除审判人员、书记员、执行人员以外的参与行政诉讼的人；除诉讼参加人以外，还包括证人、鉴定人和翻译人员等。行政诉讼参与人的范围比行政参加人的范围更为广泛。行政诉讼当事人是指因具体行政行为发生纠纷，以自己的名义进行诉讼，案件结果与其有法律上的利害关系，并受人民法院裁判约束的人。109、什么是行政诉讼当事人？它包括哪些人？它有何特征？答：行政诉讼当事人是指因具体行政行为发生纠纷，以自己的名义进行诉讼，案件结果与其有法律上的利害关系，并受人民法院裁判约束的人。当事人包括原告、被告、共同诉讼人、第三人。有以下特征：①行政权利义务发生纠纷。这是当事人最基本的特征；②以自己的名义进行诉讼。这是区别于诉讼代理人的一个重要特征；③与案件审理结果有直接的或法律上的利害关系；④受人民法院裁判的约束。人民法院对当事人之间的纠纷作出裁判生效后，当事人不得拒绝履行。这一特征是当事人与其他诉讼参与人的区别，对当事人以外的其他诉讼参与人，法院的裁判不发生拘束力。110、试述原告的概念、特征与确认方法。112、什么是第三人？它有何特征？答：行政诉讼第三人是同提起行政诉讼的具体行政行为有利害关系，因而可能受到行政诉讼审理结果的影响，依本人申请并经批准或由人民法院通知参加诉讼的行政相对人。其特征有：①第三人是原、被告之外的行政相对人；②第三人参加诉讼的时间特定。第三人参加行政诉讼的时间是在原告起诉后，一审庭审结束之前；③第三人在主体方面具有多样性；④第三人是同提起诉讼的具体行政行为有利害关系的人。111、试述被告的概念、特征与确认方法。113、什么是共同诉讼人？其种类及其具体内容是什么？答：共同诉讼人是指共同诉讼案件的当事人。(1)种类有：必要的共同诉讼人和普通的共同人；（2）具体内容有：一形成必要的共同诉讼人的条件是：①诉讼标的是同一的；②人民法院必须予以合并审理。二普通共同诉讼人的形成条件有：①虽然存在两个以上的具体行政行为，但它们是同样的具体行政行为；②受同一法院管辖；③法院认为可以合并审理（根据司法解释，此四种情况之一的，法院可以合并审理：第一，两个以上行政机关分别依据不同的法律、法规对同一事实作出具体行政行为，公民、法人或组织不服向同一法院起诉的；第二，行政机关就同一事实对若干公民、法人或组织不服分别向同一法院起诉的；第三，在诉讼过程中，被告对原告作出新的具体行政行为，原告不服向同一法院起诉的；第四，法院认为可以合并审理的其他情形）。114、试述诉讼代理人概念、特征与种类答：诉讼代理人指以当事人的名义，在代理权限范围内代替或协助当事人进行诉讼活动的人。（1）特征有：①他们是以被代理人的名义而不是以自己的名义从事行政诉讼活动的人，参与诉讼的目的也是为了维护被代理人而不是自己的合法利益。由此决定诉讼代理人只能代理一方当事人，而不能同时多方代理；②诉讼代理人必须在代理权限范围内活动，由此产生的后果由被代理人承担。超越代理权限所为的行为是无效的，后果由诉讼代理人自己承担。（2）种类：①法定代理人。法定代理人就是根据法律规定行使诉讼代理权，代理无行为能力或限制行为能力的公民参与诉讼，具有相当于被代理人的法律地位，行使被代理人的诉讼权利和承担被代理人的诉讼义务，以维护精神病人或未成年人的合法权益的代理人；②指定代理人。行政诉讼虽然没有明确规定指定代理人，但是在实践中仍然有指定代理人的存在。指定代理人是指经法院指定，代理无诉讼行为能力的公民进行诉讼活动的人。指定代理仅适用于作为管理相对人的公民，不适用于行政机关或组织。115、什么是起诉？起诉应符合哪些条件？答：起诉是指公民、法人或者其他组织认为自已的合法权益到行政机关具体行政行为的侵害，而向人民法院提出诉讼请求，要求人民法院通过行使审判权