《刑事诉讼法教程》(第十二至十四章)

刑事诉讼法

谢进杰

第十二章审判主题：审判的结构与程序案例导读案例一：苏格拉底的审判西方文明史上，除了对耶酥的审判和处死以外，没有任何其他审判和处死，像对苏格拉底的审判和处死一样，给人留下如此深刻的印象了。耶稣和苏格拉底都因杀身成仁而名垂千古。对基督教神学来说，十字架上的受难完成了神的使命。但是在苏格拉底身上，即使杀身成仁也还是不够的。苏格拉底不仅蔑视雅典的民主制度，而且也蔑视雅典的司法制度。雅典审判苏格拉底的法庭是由五百名来自社会各阶层民众的陪审员组成的。这类刑事审判一般投两次票，第一次是要表决是否有罪，陪审团还要在量刑上再投一次票……[推荐阅读：《苏格拉底的审判》〔[美]斯东著，董乐山译，生活·读书·新知三联书店2003年版。〕]案例二：东京审判东京审判从1946年5月开庭到1948年11月宣判终结，共历时近两年零七个月。其间共开庭818次，法庭纪录4.8万余页，出庭作证的证人达419人，出示文件证据4000多件，判决书长达1213页，规模超过了纽伦堡审判，堪称人类历史上规模最大的一次国际审判，也是二次大战结束后世界上发生的重大政治事件之一。日本法西斯的种种罪行在审判中一步步被揭露。1946年3月20日,受中国国民政府的委任,作为远东国际大法庭的中国法官,梅汝璈飞抵东京。东京的中国同仁及朋友为梅汝璈举行了一个欢送宴会,席间,顾毓秀郑重地赠送了一把宝剑,梅汝璈心潮澎湃，感到使命的重大……[推荐观看《东京审判》〔高群书导演，刘松仁、曾江、英达、朱孝天、林熙蕾等主演。〕]案例三：卡夫卡笔下的《审判》《审判》是奥地利作家卡夫卡的代表作，创作于1914-1918年，它标志着卡夫卡独特艺术风格的形成。该小说描写一个银行职员K突然被秘密法庭宣布逮捕，却未宣布他的罪状，而且行动仍然自由，他自知无罪，只好四处奔波，托人说情，但不管是什么人，只要被法庭起诉，要想摆脱是难乎其难的事，最后，两个黑衣人在一个晚上把他架走，并秘密处死……在该小说中，K一开始就声明自己生活在一个法制社会，然而，他还是在一个早晨被逮捕，没有人向他说明他犯的是什么罪，几乎没有任何人有义务告诉K，他犯的是什么罪，包括法官，而且，没有人听K的任何辩白，包括K自己雇的律师。——一切都是莫名其妙的。[推荐阅读：《审判》〔[奥]卡夫卡著，钱满索译，中国戏剧出版社2006年版。〕]根底理论1、刑事审判的概念和意义1〕审判是审理和判决的合称，典型的刑事审判是控辩平等对抗、法官中立判定的司法活动。关于审判的定义，不同司法文化和诉讼构造存在一定程度上的差异。2〕科学的刑事审判，有利于从实体上正确解决案件，有利于限制诉讼主体的恣意妄为，有利于实现程序正义。资料一：学者戈尔丁强调，法律程序公正的标准表现为如下九个方面：任何人不能作与自己案件有关的法官；冲突的解决结果不含有解决者个人的利益；冲突的解决者不应有对当事人一方的好恶偏见；平等地告知每一方当事人有关程序的事项；冲突的解决者应听取双方的辩论和证据；冲突的解决者只应在另一方当事人在场的情况下听取另一方的意见；每一方当事人都应有公平的时机答复另一方所提出的辩论和证据；解决诸项内容应以理性推演为依据；推附：资料和观点〔刑事审判的意义〕理应建立于当事人作出的辩论和提出的证据之上。〔戈尔丁，《法律哲学》〕[问题：如何评价刑事审判的程序结构与过程？]资料二：学者季卫东指出：随着程序的展开，人们的操作越来越受到限制，经过程序认定的事实关系和法律关系，一一被贴上封条，成为无可动摇的真正的过去，而起初的不确定性也逐步被吸收消化。程序的参加者都受自己陈述与判断的约束，事后的抗辩与反悔一般都无济无事。为此，需要法律标准来创造一个相对独立于外部环境的隔音空间。在这里，只有原告、被告、证人、代理人，而不管他们在社会上是贤达名流还是贩夫走卒；在这里，在这里，只讨论纷争中的判断问题，而不管早晨的茶馆谈笑、黄昏的交通拥挤；在这里，只考虑与本案有关的事实和法律，而不管五百年前的春秋大义、五百年后的地球危机。总之，通过排除各种偏见、不必要的社会影响和不着边际的连环关系的重荷，来获得一个平等对话、自由判断的场所，这就是现代程序的理想世界。〔季卫东，《法治秩序的建构》〕[问题：刑事审判的程序空间如何实现制约诉讼主体的恣意妄为？]资料三：学者陈瑞华指出：如果说一个案件最终裁判得是否公正，往往只有当事者自己心知肚明的话，那么，一个案件的裁判过程是否符合公正的标准，有无明显的不公之处，那么不仅为当事者所能感知，而且还能为一般社会公众所觉察。甚至在有的时候，普通公众进行的价值评价就是通过观察法律实施的过程来进行的。很明显，这种“看得见的正义”也就是程序正义。将程序正义视为“看得见的正义”，其实是英美人的一种法律传统。这源于一句人所共知的法律格言：“正义不仅应得到实现，而且要以人们看得见的方式加以实现”〔Justice

mustnotonlybedone,butmustbeseentobedone〕。〔陈瑞华，《看得见的正义》〕[问题：如何评价刑事审判的程序价值？]2、刑事审判的模式和种类1〕刑事审判被类型化为当事人主义和职权主义两种典型的模式，二者区别主要在于控辩对抗程度、法官积极程度、审判启动时诉审衔接方式、审判运作中法官与陪审团的职权分配方式。2〕刑事审判根据不同的角度可分别划分为一般审判程序和特别审判程序、第一审程序和救济审程序、公诉审程序和自诉审程序、普通审判程序和简易审判程序、生效审判程序和审判监督程序。3、刑事审判的原那么原那么一：控辩平等原那么原那么二：法官中立原那么原那么三：直接言词原那么原那么四：自由心证原那么原那么五：审判公开原那么原那么六：集中审理原那么注意：每一原那么的实践要求和具体表现。4、刑事审判组织1〕独任制：由法官一人对案件开庭审理并作出裁判。2〕合议制：由法官三人以上组成合议庭对案件进行审判。3〕我国的审判委员会制度：有权讨论决定重大的或者疑难案件的处理，针对审委会的决定，合议庭应当执行。附：关于陪审制5、刑事审判中的文书1〕判决：针对案件实体问题，分为有罪判决和无罪判决两种，有罪判决表现为处刑判决和免刑判决。2〕裁定：针对程序问题和局部实体问题，例如裁定驳回自诉、裁定维持原判发回重审、裁定减刑、裁定假释等。3〕决定：针对程序问题，例如解决回避问题、适用强制措施、延长羁押期限、通知证人到庭、决定重新鉴定、决定延期审理等。4〕庭审笔录：记录法庭审理过程。程序规那么一：第一审程序1、公诉案件第一审普通程序的根本构造1〕庭前程序：庭前审查→开庭准备2〕庭审程序：开庭→法庭调查→法庭辩论→被告人最后陈述→评议与宣判附：实例〔一〕：被告人江某，男，32岁，因涉嫌盗窃被逮捕，之后被取保候审。2001年12月1日，书记员小王将其传唤到法院，对他说：“今天把你叫到这儿来，主要是给你送达起诉书。”江某提出要自己的妻子作为辩护人，书记员说：“她与你有利害关系，不能作你的辩护人，你必须聘请律师作你的辩护人。”12月8日，书记员小王打通知李老师作为陪审员参加庭审：“请转告李老师明天上午8点到县法院第二审判庭参加陪审案件。”第二天，书记员小王在公告栏内贴出公告，公告上的内容是：江某盗窃案于2001年12月9日上午9点整在本院第二法庭开庭。12月9日上午8时40日分，负责该案的审判员赵某对同办公室的审判员刘某说：“待会儿我有个案子要开庭，请你参加一下。”刘说：“就在这儿审吧。”一会儿，江某被法警带到办公室，赵、刘、李三人组成合议庭开庭审理，刘、李始终埋头看自己的东西，不说一句话。实例〔二〕：2000年7月，赵英和周金因生活琐事而争执，并引发斗殴。周金被赵英用菜刀砍伤后，立即回家拿了锤子，准备报复。在路上不慎撞倒了邻居李大爷。之后，赵英被以成心伤害罪提起公诉。在法庭审理过程中，赵英出示证人李大爷的证言：周金撞到他后，身上没血。这与公安机关对李大爷提取的“周金手上有血”的证据出入太大，而李大爷是残疾人，年事已高，拒绝出庭作证。于是赵英要求法院调查：凶器上是否有血；周金手上的伤情是怎么来的。合议庭据此休庭，决定调取证据之后继续开庭。实例〔三〕：1994年4月9日，云南省红河哈尼族彝族自治州弥勒县西一乡油乍地村村民童金祥，因涉嫌乡兽医站宿舍爆炸一案，被公安机关带去审讯。在审讯期间，童金祥一口咬定爆炸案不是自己所为。4月10日，公安机关又把童的未婚妻何桂芬带来审讯，童怕公安机关连同未婚妻一起抓走，就连忙成认了爆炸案是自己做的，并用彝族话对何桂芬说：“你成认吧，否那么就会连你一起抓走。”何听了他的话。之后，童金祥被县检察院依法逮捕。6月13日，弥勒县法院公开审理童金祥爆炸案的过程中，童金祥当庭翻供。证人何桂芬也当庭否认了在公安办案人员面前的陈述。检察机关认为出现了嫌疑人翻供和证人翻供的情况，应该是有人在背后筹划和指使，于是向法院提出申请要求延期审理。〔据《法律与生活》2001年第6期〕附：其他相关程序事项1〕不公开审理：国家秘密、个人隐私；特定的未成年犯罪案件、重大商业秘密。2〕扰乱法庭纪律的处置：当庭警告；强行带离法庭；罚款；拘留；刑事追究。3〕延期审理：需要通知新的证人、调取新证据、重新鉴定或者勘验的；需要补充侦查的；需要解决回避问题的；等等。4〕审理期限：通常为1个月，至迟不超过一个半月，特殊情况经高级法院批准可再延长一个月；变更管辖或补充侦查那么重新计算。5〕检察监督：检察院发现法院审理案件违反法律规定的诉讼程序，有权向法院提出纠正。6〕庭审笔录：法庭审判的全部活动，应当由书记员写成笔录，并经有关人员审阅签字。7〕裁判生效：上诉、抗诉期限届满而未上诉或者抗诉〔自接到判决书的第2日起10日，裁定书为5日；另外，被害人不服一审裁判有权在接到裁判书后5日内请求检察院抗诉。〕2、自诉案件第一审程序的特殊要点1〕自诉案件必须符合特定范围和条件。2〕提起自诉的主体除了被害人〔自然人或者单位〕，还包括其法定代理人和近亲属。3〕在受理自诉案件时，针对有共同侵害人或者其他被害人的情形，法院将根据不同情况进行处理。4〕对告诉才处理和被害人有证据证明的轻微刑事案件，可以适用简易程序，进行独任审判，并且可以进行调解。5〕自诉人在宣判前可以同被告人自行和解或撤回自诉，自行撤诉后无正当理由不得再行起诉。6〕自诉案件被告人可以对自诉人提起反诉，反诉原那么上与自诉合并审理，自诉人撤诉不影响反诉的继续审理。附：案例〔一〕1997年9月12日，马雪峰在郑州天然商厦选购金首饰时被保安人员以欺骗为由带走，后被送到北下街派出所审讯。负责审问马雪峰的北下街派出所民警弓永志、治安员郭飞在审问过程中对马雪峰施以暴力殴打，致其重伤。9月14日，马被送到郑州市看守所关押。9月15日，马因伤势过重，经抢救无效死亡。此后，郑州市检察院正式立案侦查，11月26日，在郑州市检察院监所处的协调监督下，郑州市管城区公安局、郑州市看守所与马雪峰家属之间就“诈骗嫌疑人马雪峰非正常死亡一事”进行了调解，签订了一份协议书，一次性补充马雪峰的家属8万元，有关责任人员由司法机关依法处理。案例〔二〕：江瑞英和马苏起结婚后多年生活一直很和睦。但自从马某1998年下岗后，两人开始为家长里短而经常争吵。马某因找不到工作，家庭生活陷入困境，江某便萌生了“改嫁”的念头，但两人一直未办理离婚手续。从2000年下半年开始，江某与另一男子连其荣同居。2002年9月16日，马某一纸诉状将其妻江某和连其荣告上法庭，提起刑事自诉，要求追究其妻重婚罪的刑事责任。钦州市钦南区法院受理了此案。但经过审理，法院认为，马某提供的钦州市水东派出所出具的证明，仅涉及江某与连某有过来往关系，不能证明双方有重婚的事实，属缺乏罪证的自诉案件，遂于2002年12月6日以证据缺乏为由作出裁定：驳回了马某的起诉。此后，马某于2002年12月26日向法院提出了证明其妻重婚行为的证据并再次提起了自诉，对此，钦州市钦南区法院以重复起诉为由，对该案不予受理。案例〔三〕：2000年6月，孙某去一商贸区买生活用品，在人群拥挤的地方，孙某不小心碰到了郑某。于是，两个人便发生了争吵，进而两人大打出手。正在此时，郑某的好友鱼某刚好路过，于是鱼某前往助阵，帮助郑某一块殴打孙某，致使孙某受了轻伤而住进医院。住院期间，孙某了解到，原来，鱼某是自己妹妹高中时的同学。而此时，鱼某也知道了原来自己打的是同班同学的哥哥，于是，便主动去医院屡次看望孙某，及时成认了错误，而且容许赔偿孙某住院期间所花的一切费用。孙某看到鱼某的态度如此的好，而且又是自己妹妹的同学，所以后来向法院提起刑事自诉时便只起诉了郑某，没有要求追究鱼某的刑事责任。后来，法院依法对郑某做出了判决，不久后生效。又过了一段时间，孙某去向鱼某索要住院期间的医疗费时，鱼某却又矢口否认自己容许过要赔偿孙某的医疗费。孙某听了非常气愤，懊悔当初没有起诉鱼某，便决定在向法院提起对鱼某的刑事自诉。然而，法院不予受理此案。3、刑事简易程序的特点1〕针对基层法院，适用于第一审。2〕适用于依法可能判处三年以下有期徒刑、拘役、管制或单处分金的公诉案件；告诉才处理的自诉案件；被告人有证据证明的轻微刑事自诉案件。3〕不适用简易程序的情形：被告人对控诉罪行予以否认的；复杂的共同犯罪案件；被告人是盲、聋、哑人的；辩护人作无罪辩护的；其他不宜适用简易程序的情形。4〕适用简易程序必须经过检察院与法院的建议和决定。5〕简易程序实行独任制，审限为20天，检察院可不派员出庭。6〕发现不宜适用简易程序时应转为一般程序予以审理，例如被告人不构成犯罪、被告人可能判处3年以上刑罚、被告人当庭翻供、事实不清、证据缺乏等情形。附：普通程序简化审1〕适用对象：“被告人认罪案件”。但以下除外：被告人系盲、聋、哑人的；可能判处死刑的；外国人犯罪的；有重大社会影响的；被告人认罪但审查认为可能不构成犯罪的；共同犯罪案件中有的被告人不认罪或者不同意适用简化审的；其他不宜适用简化审的案件。2〕程序启动：法院征得控辩双方同意决定适用简化审并予以书面通知。3〕简化步骤：被告人针对起诉书指控的陈述；各方对被告人的发问；控辩双方无异议的证据调查；等等。4〕本卷须知：法院应核实被告人是否自愿认罪和同意简化审；控辩双方主要围绕定罪量刑及其他有争议的问题进行辩论；法院对自愿认罪的被告人酌情从轻处分；一般当庭宣判；法院如发现有不符合简化审情形那么应转化为普通程序。司法考试：关于一审1、高某以诽谤罪将范某起诉至某县法院。县法院经审查认为，该案应属本院管辖，该案有明确的被告人、具体的诉讼请求和能证明被告人犯罪事实的证据，应予受理。但被告人范某目前下落不明。对此，法院应当如何处理？〔2005〕A．裁定中止审理B．说服自诉人撤回起诉或者裁定驳回起诉C．宣告范某犯有诽谤罪并处以刑罚D．将案件交公安机关查找范某下落答案：B2、某县人民法院在审判胥某抢劫案的过程中，县人民检察院以有新证据证明胥某的行为不构成抢劫罪为由，向县人民法院提出撤回起诉。法院接到检察院撤回起诉的要求时，合议庭已经进行了评议，但尚未宣告判决。县人民法院对人民检察院撤回起诉的要求应当如何处理？〔2005〕A．作出准予撤回起诉的裁定B．作出不准撤回起诉的裁定C．可以先审查撤诉理由，再作出是否准予撤回起诉的裁定D．应领先审查撤诉理由，再作出是否准予撤回起诉的裁定答案：D3、刘某，17岁，系某聋哑学校职工，因涉嫌盗窃罪被检察院提起公诉。刘某的辩护人高某认为刘某并非该案的犯罪人。县人民法院经审查，决定按照普通程序审理该案。以下哪一项为哪一项法院决定按照普通程序审理该案的依据？〔2005〕A．刘某系未成年人B．刘某系某聋哑学校职工C．辩护人高某认为刘某无罪D．检察院没有建议适用简易程序答案：C4、某县人民法院审理一起盗窃案时，发现被告人还有诈骗的犯罪事实没有起诉。对此，该人民法院应当采取以下哪种处理方式？〔2004〕A．直接就盗窃案进行审理，并作出判决B．将盗窃案和诈骗案一并审理，并作出判决C．建议检察院补充起诉D．退回检察院补充侦查答案：C5、在一起自诉案件中，自诉人因对法院审理不满，未经法庭许可而中途退庭。对此，法庭应如何处理？〔2004〕A．追究自诉人法律责任，处以1000元以下罚款B．拘传自诉人到庭C．按撤诉处理D．宣告被告人无罪答案：C6、某县人民法院在审理一起诈骗案时，因公诉人发现案件需要补充侦查，合议庭曾两次决定延期审理。县人民法院第二次恢复法庭审理后，公诉人又提出案件需要进一步补充侦查。合议庭应当作出何种处理？〔2004〕A．同意延期审理B．不同意延期审理C．根据案件复杂情况，决定是否延期审理D．报本院审判委员会决定是否延期审理答案：B7、刘某致王某和李某轻伤，王某将案件起诉到法院，李某接到法院通知后表示不想追究刘的责任，没有参加诉讼。一审宣判后，李某反悔，就同一事实向法院提起自诉。该法院应当如何处理？〔2004〕A．受理李某的自诉B．在李某和刘某之间进行调解C．告知李某在当事人上诉时向第二审法院提出其主张D．不受理李某的自诉答案：D8、孙某以张某构成诽谤罪向某县人民法院提起自诉。县人民法院受理本案后，决定对本案适用普通程序进行审理。在张某未被羁押的情况下，该法院立案后应在以下哪个时间内宣判？〔2004〕A．一个月B．一个半月C．三个月D．六个月答案：D9、在审理自诉案件中，自诉人甲经两次依法传唤，无正当理由拒不到庭，法院应如何处理？〔2003〕A.依法拘传自诉人B.开庭审理，缺席判决C.延期审理D.按自诉人撤回起诉处理答案：D10、在开庭审理过程中，被告人趁上厕所之机逃跑，较长时间一直未被抓获，应当作出何种处理？〔2003〕A.延期审理的决定B.延期审理的裁定C.中止审理的决定D.中止审理的裁定答案：D11、以下事项中，应适用裁定的是什么？〔2000〕A、宣告被告人无罪

B、对审判人员的回避申请C、对违反法院秩序人员实施罚款、拘留

D、二审法院撤销一审法院事实不清，证据缺乏的判决答案：D12、某甲在旁听其弟成心伤害一案时，违反法庭秩序，当庭侮辱作证的证人。依照刑事诉讼法的规定，审判长有权对某甲予以何种处理？〔2000〕A、警告制止，如果不听制止，可以强行带出法庭B、罚款1000元或者拘留10日C、罚款1500元或者拘留15日D、罚款2000元或者拘留15日答案：A13、以下哪些案件依法不应公开审理？〔2005〕A．何某强奸案B．15岁的金某抢劫案C．白某间谍案D．当事人冯某提出不公开审判申请，确属涉及商业秘密的案件答案：ABCD14、以下哪些人员不得担任人民陪审员？〔2005〕A．某甲，司法行政机关工作人员B．某乙，曾因盗窃受到刑事处分C．某丙，所学专业为法律专业但只具有大学专科文化程度D．某丁，具有大学本科文化程度但所学专业为非法律专业答案：AB15、黎某对被检察机关指控的数个犯罪的根本犯罪事实没有异议，自愿认罪。以下哪些情形阻碍适用《关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的假设干意见〔试行〕》？〔2005〕A．黎某持有某外国护照B．黎某犯数罪C．黎某可能被判处死刑D．黎某所犯数罪中有的有重大社会影响]答案：ACD16、刘某因生活琐事与邻居邓某争吵，邓某不堪刘某辱骂，击打刘某面部，致刘鼻骨等部位受伤。刘某向人民法院提起自诉，要求追究邓某的刑事责任。在该案审理过程中，邓某对刘某以侮辱、诽谤罪提起反诉。以下哪些说法是正确的？〔2005〕A．人民法院在审理过程中可以就两个诉讼在刘某与邓某之间进行调解B．刘某可在判决宣布之前要求撤回自诉，根据法定情形，人民法院可以不予准许C．如果刘某撤回起诉，人民法院应终止审理邓某的反诉D．如果刘某撤回起诉，人民法院应当继续审理邓某的反诉答案：ABD17、某县人民法院适用简易程序审理郝某涉嫌盗窃罪一案，依法应当遵循以下哪些规定？〔2004〕A．由审判员一人独任审判B．提起公诉的县人民检察院必须派员出席法庭C．县人民法院应当在受理此案后20日内审结此案D．县人民法院在判决宣告前应当听取郝某的最后陈述意见答案：ACD18、在一起伤害案件中，被害人甲不服某县人民检察院对犯罪嫌疑人乙作出的不起诉决定而向县人民法院提起诉讼。人民法院审查后认为该案缺乏罪证，经要求，自诉人未能提出补充证据。县人民法院可以作出哪些处理？〔2004、2002〕A．说服自诉人撤诉B．裁定驳回自诉C．对甲和乙进行调解D．中止诉讼答案：AB19、以下哪些情形下人民法院应当作出裁定？〔2004〕A．准许自诉人撤回自诉B．驳回当事人对审判人员提出的回避申请C．起诉书送达被告人后的第五天因被告人自杀而终止审理D．二审法院经审理认为对被告人量刑过重而改变刑罚答案：AC20、被害人王某，1998年向县公安机关控告刘某成心伤害，公安机关立案侦查后，认为刘某的行为不构成犯罪，依法撤销了该案。后王某向人民法院起诉，人民法院受理了该案，人民法院适用简易程序审理了该案，该案中哪些做法符合刑事诉讼法规定的程序？〔2003〕A.公安机关撤销该案B.人民法院受理该案C.王某向人民法院起诉D.人民法院使用简易程序审理此案答案：ABC21、人民法院在受理某泄露国家机密案后，决定不公开审理。以下说法中正确的有哪些？〔2003〕A.应当在开庭审判3日以前公告不公开审理的理由B.应当在开庭审理时宣布不公开审理的理由C.应当公开宣告判决D.不应当公开宣告判决答案：BC22、某市人民法院受理了该市人民检察院提起公诉的被告人张某盗窃案，在庭前审查阶段，以下哪些事项不属于审查的内容？〔2003〕A.本案是否属于本院管辖B.本案的犯罪事实是否清楚，证据是否充分确实C.被告人的行为是否构成犯罪D.是否按照刑事诉讼法第150条的规定移送有关材料答案：BC23、胡女士喜欢编造并传播小道消息，她曾经捏造事实，同时诽谤甲、乙、丙、丁四人。此后，甲单独向人民法院起诉。关于本案，人民法院以下哪些处理方式是错误的?〔2002〕A.人民法院不受理此案B．同意乙、丙、丁不参加诉讼C．乙、丙、丁不参加诉讼，但允许他们在本案宣判后另行提起刑事自诉D．乙、丙、丁不出庭，但允许其保存告诉权答案：ACD24、在宣告判决前人民检察院要求撤回起诉，人民法院作出准许撤诉裁定后人民检察院又对该案重新起诉的，什么情况下人民法院应当受理？〔2004〕A．依据新的事实重新起诉B．提出新的证据材料重新起诉C．对同一事实以新的罪名重新起诉D．依据新的法律规定重新起诉答案：AB25、在某自诉案件的审理程序中，法庭主持双方当事人对一刑事自诉案件进行了调解，双方协商一致达成协议，但当法院向自诉人送达调解书时，自诉人发现调解书中的内容发生了不利于巳的重大变化。该自诉人以下何种做法是正确的？〔2003〕A.接受调解书，然后提出上诉B.接受调解书，然后重新起诉C.拒绝在送达回执上签字D.要求法院判决答案：CD程序规那么二：第二审程序1、第二审程序的功能1〕纠正第一审裁判可能发生的错误。2〕增进整个审判程序设计的合理性。3〕促进法律的统一适用。4〕保护当事人诉权。5〕防范司法权滥用。注：作为上诉审程序的第二审〔审级构造原理〕2、刑事第二审程序的启动1〕上诉：当事人及其法定代理人不服第一审法院的判决或裁定，在法定期限内以法定程序提请上级法院重新审理和裁判该案2〕抗诉：检察院认为第一审法院的判决或裁定有错误，在法定期限以法定程序提请上一级法院重新审理或裁判该案。附：重点掌握的知识点1〕上诉与抗诉在性质上均属于启动第二审程序的方式；同时，抗诉也表达了检察院行使法律监督权的一种方式。2〕行使上诉的权利属于被告人、自诉人、附带民事诉讼的原告和被告以及他们的法定代理人。3〕被告人的辩护人、近亲属只能在征得被告人同意后提起上诉，其实质是代表被告人行使上诉权。4〕提起抗诉的主体是原审法院相对应的同级检察院。5〕在我国，公诉案件的被害人无上诉权，但被害人及其法定代理人有权请求检察院提出抗诉。6〕当事人只要对裁判不服就可以提起上诉，而检察院提出抗诉需要以认为法院裁判确有错误为理由。7〕检察院提出抗诉的理由：认定事实不清、证据缺乏的；有确实、充分证据证明有罪而判无罪，或者无罪判有罪的；重罪轻判，轻罪重判，适用刑罚明显不当的；认定罪名不正确，一罪判数罪、数罪判一罪，影响量刑或者造成严重的社会影响的；免除刑事处分或者适用缓刑错误的；法院在审理过程中严重违反法律规定的诉讼程序的。8〕上诉可以书面或者口头方式提起，可以向原审法院或者上一级法院提起；然而，抗诉只能以书面方式向原审法院提出。9〕不服一审判决的上诉和抗诉期限为10日，不服裁定的上诉和抗诉的期限为5日。3、刑事第二审程序的运作1〕第二审案件由三名或者五名审判员组成合议庭进行审理。2〕在我国，第二审程序坚持全面审查的原那么；第二审法院应当就一审判决认定的事实和适用的法律进行全面审查，而不受上诉或者抗诉的范围所限制。3〕在我国，第二审采取开庭审理为主，书面审理为辅，对事实清楚的案件可以不开庭审理。4〕在我国，第二审法院对仅由被告人上诉提起的案件坚持上诉不加刑的原那么，而当有检察院抗诉的第二审不受此限。5〕第二审审理期限通常为一个月，至迟不得超过一个半月；特殊情况下由高级法院批准可以再延长一个月，此外，最高法院可自主决定该审限。6〕第二审法院经过审理，可依照不同情况作出裁判：裁定驳回上诉，维持原判；裁定撤销原判，发回重审；改判。7〕原审法院对于发回重审的案件应当另行组成合议庭，依照第一审程序进行审判，并且，对于重新审判后的判决，仍然可以上诉或者抗诉。8〕经过第二审法院审结生效的案件，有关机关应当妥善处理被扣押、冻结的财物。9〕除了需要提交复核的死刑案件，二审裁判一经做出立即生效〔注：控辩双方在上诉和抗诉期限内没有提起第二审，那么期限届满后一审裁判即生效，只能通过提请审判监督程序寻求救济。〕司法考试：关于二审1、叶某因挪用资金罪被判处有期徒刑一年缓刑两年，判决宣告时叶某表示不上诉。其被解除羁押后经向他人咨询，认为自己不构成犯罪，于是又想提出上诉。以下哪一项为哪一项正确的？〔2005〕A．叶某已明确表示不上诉，因此不能再提起上诉B．需经法院同意，叶某才能上诉C．在上诉期满前，叶某有权提出上诉D．叶某可在上诉期满前提出上诉，但因一审判决未生效，需对他重新收押答案：C2、某人民法院对被告人曹某等共同抢劫一案作出一审判决。曹某对犯罪事实供认不讳，仅以量刑过重为由提出上诉，其他被告人未提出上诉，人民检察院也未抗诉。二审法院经审理认为曹某构成犯罪，但曹某在二审作出裁判前因病死亡。二审法院应当如何处理该案件？〔2004〕A．裁定全案终止审理，原判决自行生效B．裁定对上诉终止审理，维持一审判决C．裁定撤销一审判决，发回原审法院重审D．宣布对曹某终止审理，对其他被告人仍应作出判决或裁定答案：D3、某县人民法院一审以抢夺罪判处高某有期徒刑3年。一审宣判后高某向市中级人民法院提出上诉，县人民检察院未提出抗诉。市中级人民法院经审理，认为原判认定事实清楚，证据充分，但罪名认定不当，量刑过轻，高某的行为构成抢劫罪，应判处有期徒刑6年。市人民法院应当作出何种处理？〔2004〕A．将抢夺罪改判为抢劫罪，将原判刑期改为6年B．在维持原判罪名的情况下将原判刑期改为6年C．在不加重原判刑罚的情况下将罪名改为抢劫罪D．维持原判答案：C4、控辩双方对第一审刑事判决未提出抗诉或者上诉，但被告人对第一审刑事附带民事诉讼判决中的附带民事局部不服，提起上诉，第二审法院审查后，认为第一审民事局部判决正确，但刑事局部判决有错误。第二审法院应当如何处理？〔2003〕A.指令下级法院按审判监督程序再审刑事局部B.裁定将全案发回重审刑事局部C.按审判监督程序再审刑事局部，同附带民事局部一并审理，依法判决D.裁定将刑事局部发回重审答案：C5、在第二审案件的裁判中，以下哪一个表述不违反上诉不加刑原那么？〔2003〕A.第一审刑事附带民事诉讼判决后，被告人的父亲经被告人同意提出上诉，被害人对附带民事局部也提出上诉，法院第二审判决对被告人加刑B.被告人上诉的案件，第二审判决在不改变刑期的情况下，将抢夺罪改为抢劫罪C.被告人上诉的案件，第二审法院审理后，认为第一审判决认定犯罪事实和适用法律没有错误，但量刑偏轻，遂撤销原判，发回原审法院重审，原审法院重审后对被告人加刑D.第一审判处被告人盗窃罪和成心伤害罪，被告人提出上诉，第二审法院认为第一审判决对盗窃罪量刑偏轻，而对成心伤害罪量刑偏重，故在数罪并罚执行刑期不变的情况下，增加盗窃罪的刑期，减少成心伤害罪的刑期答案：B6、乙市M区人民法院对孙某盗窃罪和抢劫罪作出判决后，人民检察院不抗诉，但孙某不服提出上诉。市中级人民法院审理后认为，一审判决事实清楚，证据确实、充分，但量刑不当。一审对孙某盗窃罪和抢劫罪分别判处2年和9年有期徒刑，决定执行的刑期为10年，而两罪准确量刑应分别为5年和7年。二审法院应如何处理?〔2002〕A．直接改判两罪刑罚分别为5年和7年有期徒刑，并在7年以上12年以下决定应当执行的刑期B．直接改判两罪刑罚分别为5年和7年有期徒刑，并决定应当执行的刑期为10年C．维持一审判决D．维持一审判处的2年有期徒刑，将一审判处的9年有期徒刑改为7年，并在7年以上9年以下决定应当执行的刑期答案：D7、某市中级法院在审理自诉案件原告人李某提出上诉的案件时，该自诉案件的一审被告人张某对李某提出反诉。市中级法院对该反诉应当按照以下哪方式处理？〔2000〕A、告知李某，案件已进行二审无权提起反诉B、告知李某，应当另行起诉C、将李某的反诉与原自诉案件保并审理D、将本案发回原审法院重新审理答案：B8、甲与乙婚后六年，乙又与另一男子相爱，并通过熟人办理了结婚登记手续。甲得知后将乙起诉至法院，乙被法院以重婚罪判处有期徒刑一年。对本案第一审判决，哪些人享有独立上诉权？〔2005〕A．甲B．乙C．甲、乙的父母D．乙的辩护人答案：AB9、张某、王某合伙实施盗窃，张某被判处有期徒刑10年，王某被判处有期徒刑3年。张某、王某未上诉，人民检察院认为对王某的量刑过轻，仅就王某的量刑问题提出抗诉。在二审程序中，张某享有哪些权利？〔2004〕A．参加法庭调查B．参加法庭辩论C．委托辩护人辩护D．二审法院不得加重其刑罚答案：ABCD10、被告人李阳，因成心杀人罪、间谍罪被中级人民法院一审判处死刑缓期二年执行。在上诉期间内，人民检察院认为人民法院的量刑不当，依法提起抗诉。二审法院不开庭审理后，认为一审法院认定事实没有错误，量刑过轻，依法撤销原判，改判为死刑立即执行，并核农执行死刑立即执行。该案哪些做法是违法的?〔2002〕A．二审法院改判被告人死刑立即执行B．二审法院核准执行死刑C.

二审法院没有发回重审D．二审法院不开庭审理本案答案：BD11、董某因强奸罪被Z县人民法院判处有期徒刑8年。判决宣告后，董甘以量刑过重为理由提出上诉，但在上诉期满后又要求撤回上诉。对于董某撤回上诉，二审法院应当如何处理？〔2000〕A、允许董某撤回上诉B、对上诉案件进行审查，如果原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，应当裁定准许董某撤回上诉C、对上诉案件进行审查，如果原判认定事实不清，证据缺乏或适用法律错误、量刑不当，应当不允许撤回上诉D、如果原判认定事实不清，证据缺乏或适用法律错误、量刑不当而不允许撤回上诉的，应当按照上诉程序进行审理答案：BCD12、何某不服一审人民法院以成心伤害罪判处其12年有期徒刑的判决，但又因故耽误上诉期限。障碍消除后，何某申请继续进行应当在期满前完成的上诉活动，必须满足什么条件？〔2004〕A．何某耽误期间是由于不能抗拒的原因或者有其他正当理由B．在障碍消除后5日内何某提出上诉C．继续应当在期满以前提出上诉的申请，需要由辩护人为其提出D．经人民法院查证属实，裁定允许答案：ABD13、一审程序中有以下何种情形，二审人民法院应该撤销原判，发回原审法院重新审判？〔2004〕A．对不复杂的共同犯罪案件适用简易程序审理的B．适用简易程序审理的公诉案件，检察人员没有出庭的C．一审合议庭的书记员应回避而未回避的D．适用简易程序审理的自诉案件，开庭审理中被告人委托的辩护人没有出庭的答案：C14、一起共同抢劫案件，被告人张某被判处有期徒刑5年，被告人王某被判处有期徒刑1年。在一审宣判后，张某当即表示上诉，王某那么表示不上诉，人民检察院没有抗诉。请根据案情答复：〔2002〕〔1〕本案被告人的上诉问题，以下说法哪些正确?A．因王某已表示不上诉，因此在第一审判决书送达后，人民法院即可将其交付执行B．在上诉期限内，被告人王某仍然可以提起上诉C．在上诉期限内，被告人张某有权撤回上诉D．在上诉期满后，被告人张某便无权撤回其上诉答案：BC〔2〕本案中，由于被告人张某提起了上诉，第二审程序便正式启动了。在第二审的审理中，以下哪些说法是正确的?A．没有提起上诉的被告人王某有权委托辩护人

B．提起上诉的被告人张某有权委托辩护人C．被告人王某应当参加第二审的法庭调查D．被告人王某应当参加第二审的法庭辩论答案：ABC〔3〕在本案中，由于被告人张某提出上诉，而被告人王某没有提出上诉，以下哪些说法是正确的?A．原审人民法院应当只将张某的上诉状和有关王某的案卷、证据移送上一级人民法院B．原审人民法院应当将有关张某、王某的全部案卷、证据移送上一级人民法院C．第二审人民法院应当对全案进行审查，不受上诉范围的限制D．第二审人民法院发现对王某判处的刑罚有错误，需要加重刑罚的，应当按照审判监督程序进行再审答案：BCD15、某市中级人民法院对张三〔21岁〕被控强奸一案进行了公开审理，判处张三死刑立即执行。张三认为量刑过重，提出上诉。二审法院的哪种做法是正确的？〔2007〕

A．应当公开开庭审理

B．可以不开庭审理

C．应当裁定撤销原判、发回重审

D．应当提审

答案：C16、甲、乙涉嫌共同抢夺。经审理，一审法院判处甲有期徒刑3年、乙有期徒刑2年。检察院以对甲量刑过轻为由提起抗诉。甲、乙均没有上诉。关于本案二审程序，以下哪一选项是正确的？〔2007〕

A．二审法院仅就甲的量刑问题进行审查

B．二审法院可以不开庭审理

C．乙应当参加法庭调查

D．如果改判，二审法院可以加重乙的刑罚

答案：C程序规那么三：死刑复核程序1、死刑复核程序的功能死刑复核程序，即对死刑裁判进行审查核准的一种特殊程序。在我国，死刑复核是对被告人判处死刑案件的当然必经程序，该程序是我国刑事诉讼的特有程序，显示了一种慎用死刑的司法态度，具有积极意义。2、新中国死刑复核权的变革1〕1954年《法院组织法》第11条第5款规定，死刑案件一般由高级法院核准执行，但当事人对高级法院死刑案件终审裁定不服而申请最高法院复核的，最高法院应当予以复核。2〕1957年第一届全国人大第四次会议通过的决议规定，一切死刑案件由最高法院核准。3〕1979年《刑事诉讼法》规定，判处死刑立即执行案件的核准权由最高法院行使，判处死缓二年执行的案件核准权由高级法院行使。4〕1980年第五届全国人大第十三次会议决定，在1980年对现行的杀人、强奸、抢劫、放火等犯有严重罪行应当判处死刑的案件，最高法院可以授权高级法院核准；据此，最高法院下发了《关于对几类现行犯授权高级人民法院核准死刑的假设干具体规定的通知》，授权高级法院核准局部死刑案件。5〕1981年第五届全国人大第十九次会议通过《关于死刑案件核准问题的决定》规定，除反革命和贪污等判处死刑的案件由最高法院核准外，在1981年至1983年之间对杀人、抢劫、强奸、放火、投毒、决水和破坏交通、电力设备等罪行，由高级法院判处死刑或者中级法院一审判处死刑，被告人不上诉的，不必报最高法院核准。6〕1983年第六届全国人大第二次会议通过《关于修改中华人民共和国法院组织法的决定》规定，死刑案件除由最高法院判决的以外，应当报请最高法院核准，但杀人、强奸、抢劫、爆炸以及其他严重危害公共平安和社会治安判处死刑案件的核准权，最高法院在必要时可以授权高级法院行使。据此，最高法院发布了《关于授权高级人民法院核准局部死刑案件的通知》。7〕1991年6月、1993年8月、1996年3月，最高法院又以通知的形式分别授予云南省高级法院、广东省高级法院、广西壮族自治区、四川省及甘肃省的高级法院对局部毒品犯罪死刑案件行使复核权。8〕1996年修改后的《刑事诉讼法》规定，死刑由最高法院核准，中级法院判处死刑缓期二年执行的案件，由高级法院核准。9〕2006年10月全国人大常委会通过《关于修改中华人民共和国人民法院组织法的决定》规定，死刑除依法由最高人民法院判决的以外，应当报请最高人民法院核准，即死刑复核权将于2007年开始收归由最高法院统一行使。[问题：如何评价新中国死刑复核权的变革——缘由与效果？]3、与死刑复核问题有关的重大案例1〕陕西董伟“枪下留人”案2〕河北聂树斌“奸杀”案3〕湖北佘祥林“杀妻”冤案……这些惊天冤案引起了人们对非法办案和轻率定案的谴责，形成要求统一收归死刑复核权的强烈呼声。附：立法与司法动态死刑复核权统一收归最高法院之后，最高法院于2007年1月22日公布《最高人民法院关于复核死刑案件假设干问题的规定》，自2007年2月28日起施行，该司法解释解决了最高法院复核死刑案件的一些主要程序问题，特别是最高法院对死刑复核案件的处理方式，以及裁判文书说理等程序要求。此外，最高法院、最高检察院、公安部、司法部于2007年3月9日联合印发《关于进一步严格依法办案确保办理死刑案件质量的意见》的通知，从办办理死刑案件的各个程序环节严格保障死刑案件的质量。例如，该意见要求：复核死刑案件，应当对原审裁判的事实认定、法律适用和诉讼程序进行全面审查；死刑案件复核期间，被告人委托的辩护人提出听取意见要求的，应当听取辩护人的意见，并制作笔录附卷；复核死刑案件，合议庭成员应当阅卷，并提出书面意见存查，对证据有疑问的，应当对证据进行调查核实，必要时到案发现场调查；高级人民法院复核死刑案件，应当讯问被告人，最高人民法院复核死刑案件，原那么上应当讯问被告人。4、死刑复核程序1〕死刑立即执行案件的复核程序2〕死刑缓期二年执行案件的复核程序注意：掌握最高法院、高级法院对死刑复核案件的处理方式以及复核过程中的有关程序规那么。附：死刑复核程序改革的成效2007年11月27日，全国法院司法改革工作会议的信息显示：今年判处死缓的人数，多年来第一次超过了判处死刑立即执行的人数。最高人民法院院长肖扬说，死刑核准程序改革，加强了司法领域的人权保障，可杀可不杀的一律不杀，可不立即执行的一律不立即执行，确保死刑立即执行只适用于罪行极其严重、性质极其恶劣、社会危害性极大的刑事犯罪分子，使死刑立即执行的刑事被告人人数逐步减少。同时，统一死刑司法尺度，防止量刑失衡，确保了被告人法律面前一律平等。完善了死刑二审开庭程序，改变了死刑复核与二审程序“合而为一”以及二审根本不开庭的做法，有利于落实死刑案件中证人和鉴定人出庭制度。完善死刑核准程序，改变过去以书面审为主的做法，对报请核准的案件，最高人民法院组织合议庭全面阅卷，讯问被告人，听取被告人及其律师辩护意见。〔资料来源：法制日报、中国司法改革网〕程序规那么四：审判监督程序1、审判监督程序的意义1〕在我国，审判监督程序，是指法院和检察院为了纠正生效裁判的错误，依法提起并对案件进行重新审判的一种特殊诉讼程序，通常被称为再审程序。2〕我国的审判监督程序，基于不枉不纵、实事求是、有错必纠的司法理念，对于恢复个案正义和落实司法监督有积极意义，但也带来一些负面影响。2、审判监督程序提起的事由〔再审理由〕1〕有新的证据证明原判认定的事实确有错误。2〕据以定罪量刑的证据不确定、不充分或者证明案件事实的主要证据之间存在矛盾。3〕适用法律上确有错误，或者严重违反法定程序。4〕原审审判人员的审理案件时有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为。3、审判监督程序提起的主体1〕作出生效裁判的法院。2〕最高法院和上级法院。3〕最高检察院和上级检察院。4、再审程序的运作1〕再审案件的审判程序，即法院对已经提起审判监督程序的案件进行审理和判决的法律程序。2〕重新审判的法院应当另行组成合议庭。3〕按照原审案件的审级状况来确定再审程序的审级及审理原那么。4〕重新审判的期限为三个月，需要延长的，不得超过六个月。5〕重新审理后依法作出处理：裁定驳回抗诉，维持原判；裁定撤销原判，发回重审；改判。6〕除检察院抗诉外，再审一般不得加重原审被告人的刑罚。司法考试：关于审判监督1、某市人民法院审理市人民检察院依照审判监督程序提出抗诉的案件时，原审被告人王某收到抗诉书后下落不明。该法院应当作出什么处理？〔2004〕A．驳回抗诉B．中止审理C．终止审理D．裁定维持原判答案：B2、某直辖市人民检察院分院发现本市中级人民法院以挪用公款罪判处被告人李某有期徒刑１５年的第二审生效判决在适用法律上确有错误，该检察分院按以下哪一个程序处理是正确的？〔2003〕A.向本市中级人民法院提起抗诉B.向本市高级人民法院提起抗诉C.报请市人民检察院，由市人民检察院向市高级人民法院提起抗诉D.向本市中级人民法院提出纠正意见答案：C3、在刑事再审中，以下哪些情形应当依法开庭审理？〔2005〕A．某盗窃案，可能对原审被告人吴某加重刑罚B．某杀人案，人民检察院依照审判监督程序提出了抗诉C．某强奸案，原审被告人范某已经死亡D．某成心伤害案，再审需要依照第一审程序审理答案：ABD4、被告人刘某，17岁，被判处有期徒刑3年，判决生效后刘某被送往当地监狱服刑，以下哪些人员有权对本案提出申诉？〔2003〕A.被害人温某B.刘某的父亲C.刘某的哥哥D.刘某的辩护人史某答案：ABC5、甲因犯贪污罪经一审程序被判处死刑缓期二年执行。判决生效后发现本案第一审的合议庭成员乙在审理该案时，曾收受甲的贿赂。对于本案，以下哪些机关有权提起审判监督程序？〔2006〕

A．审判该案的第一审中级人民法院

B．该省高级人民法院

C．该省人民检察院

D．最高人民检察院

答案：BD第十三章执行主题：国家刑罚实现的程序正义执行理论1〕执行的功能：实现生效裁判确定的刑罚内容，实施国家刑罚，作为刑事程序的最后阶段。2〕执行的特征：合法性、及时性、强制性。3〕执行的目的：报应、威慑、教育、改造4〕执行的原那么：法制原那么、人道原那么、自食其力原那么、重返社会原那么。5〕执行的客体：生效裁判6〕执行的主体：法院、监狱、公安机关等。A.法院：无罪、免予刑事处分、罚金、没收财产、死刑立即执行B.监狱：无期徒刑、有期徒刑、死刑缓期二年执行C.公安机关：有期徒刑缓刑、拘役缓刑、拘役、管制、剥夺政治权利、假释、监外执行D.管教所：被判处死缓、无期徒刑、有期徒刑的未成年罪犯E.看守所：代为执行被判处1年以下和余刑在1年以下的罪犯附：问题探讨：执行的性质：司法，抑或行政?执行程序说明：根据我国刑罚种类和执行权力具体配置状况，执行的主要情形有：1〕死刑立即执行判决的执行；2〕死缓、无期徒刑、有期徒刑、拘役判决的执行；3〕有期徒刑缓刑、拘役缓刑判决的执行；4〕管制、剥夺政治权利判决的执行；5〕罚金、没收财产判决的执行；6〕无罪判决、免除刑罚判决的执行。主题一：死刑立即执行判决的执行1〕死刑又称为生命刑或极刑，是刑罚体系中最严厉的一种，我国目前规定死刑的罪名共有68种。2〕死刑立即执行案件应当由最高法院核准，并由最高法院院长签发执行命令。3〕执行死刑前停止执行的情况有：发现判决可能有错误的；罪犯揭发重大犯罪事实或者有重大立功表现可能需要改判的；罪犯正在怀孕的。4〕原审法院在收到执行令后应当在7日内交付执行，法院在交付执行前，应通知同级检察院派员临场监督，并对罪犯验明正身和询问有无遗言。5〕执行死刑可以在刑场或者指定的羁押场所内采用枪决或者注射的方法进行，采用其他方法的，应当报请最高法院批准。6〕执行死刑应当公布，但不应示众，严禁侮辱罪犯人格和摧残罪犯身体。7〕死刑执行完毕，应当由法医验明罪犯确实死亡后，在场书记员制作笔录，交付执行的法院应当将执行死刑情况逐级上报最高法院。主题二：死缓、无期徒刑、有期徒刑、拘役判决的执行1〕法院在交付执行时，应当将有关法律文书送达监狱或者其他执行机关。2〕被判处有期徒刑、拘役罪犯的刑期，从判决执行之日起计算，此前被拘留和逮捕的，羁押一日折抵刑期一日。3〕执行机关应当将罪犯分押分管，按照惩罚与改造相结合、教育与劳动相结合的原那么，并对罪犯服刑期间的表现进行考核，作为减刑、假释的根底依据。主题三：有期徒刑缓刑、拘役缓刑判决的执行1〕缓刑是对社会危害性较小的罪犯，有条件地暂缓执行所判处的刑罚，在一定的期限内予以考验，并保存执行的可能性，以到达刑罚执行目的的一种执行制度。它不是刑种，而是刑罚的一种特殊执行方式。2〕法院对于被判处拘役、3年以下有期徒刑的罪犯，根据其犯罪情节和悔罪表现，认为罪犯确实不致再危害社会的，可以宣告适用缓刑，并宣告缓刑考验期。〔注意：缓刑考验期确实定。〕3〕累犯不适用缓刑。4〕适用缓刑，不影响附加刑的执行。5〕判决生效之前的羁押期间不计入缓刑考验期，先行羁押的时间不折抵缓刑考验的时间。6〕缓刑执行的结果：一种是考察期满后不再执行原判自由刑刑罚；一种是撤销缓刑并与新罪或漏罪数罪并罚后执行判处的刑罚或者执行原判刑罚。7〕在战时，对被判处3年以下有期徒刑没有现实危险宣告缓刑的犯罪军人，允许其戴罪立功，确有立功表现时，可以撤销原判刑罚，不以犯罪论处。主题四：管制、剥夺政治权利判决的执行1〕管制的期限从判决执行之日起计算，此前先行羁押的，羁押1日折抵刑期2日。2〕剥夺政治权利的范围包括选举权和被选举权、言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利、担任国家机关职务的权利、担任国有公司、企业、事业单位和人民团体领导职务的权利。3〕单处剥夺政治权利的，刑期从判决生效之日起计算；附加剥夺政治权利的，从徒刑、拘役执行完毕之日或者从假释之日起计算，剥夺政治权利的效力当然施用于主刑执行期间；被执行管制的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行；被判处死刑或者无期徒刑的，当然剥夺政治权利终身；当死缓或者无期徒刑被减为有期徒刑时，剥夺政治权利的期限随之改为三年以上十年以下。主题五：罚金、没收财产判决的执行1〕罚金和没收财产都属于财产刑，通常由法院执行。2〕罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳，对不能全部缴纳罚金的，法院在任何时候发现被执行人有可执行财产均应当随时追缴，当然，由于确有困难的，可酌情减免。3〕承担赔偿责任的罪犯，同时被判处分金，其财产缺乏以全部支付的，或者被判处没收财产的，应领先承担对被害人的民事赔偿责任。4〕没收财产的，应当对罪犯个人及其抚养的家属保存必需的生活费用，并且不得没收罪犯家属所有或者应有的财产，此外，没收财产以前犯罪分子所负的正当债务，需要以没收的财产归还的，经债权人请求，应当归还。主题六：无罪判决、免除刑罚判决的执行1〕无罪判决和免除刑罚判决均由法院执行。2〕在法院宣判后，不管判决是否立即生效，均应当立即释放被告人，解除对被告人的强制措施。执行变更说明：在执行过程，由于特定法定因素的发生，导致变更执行，其主要情形有：1〕死刑、死缓执行的变更；2〕暂予监外执行；3〕减刑或者假释；4〕对新罪和漏罪的追诉；5〕对错判的反映和申诉的处理。主题一：死刑、死缓执行的变更1〕执行死刑前遇有法定情形时应当停止执行，并将停止执行的原因以书面形式立即报告最高法院，交付执行的法院应当立即查明事实情况并作出相应处理。停止执行的原因消失后，应当报请最高法院再次签发执行命令或者依法改判。2〕被判处死缓的罪犯在死刑缓期执行期间，如果成心犯罪，查证属实，应当执行死刑，由高级法院报请最高法院核准，如果没有成心犯罪，死刑缓期执行期满，应当予以减刑，由执行机关提出书面意见，报请高级法院裁定。主题二：暂予监外执行1〕暂予监外执行适用于被判处无期徒刑、有期徒刑或者拘役，并且有严重疾病需要保外就医的，或者怀孕或正在哺乳自己婴儿的妇女的、或者生活不能自理适用暂予监外执行不致危害社会的罪犯。2〕暂予监外执行的决定书由法院或者由执行机关做出，并由罪犯所在地公安机关执行。暂予监外执行的情形消失后，罪犯刑期未满的，应当及时收监，刑期届满的，那么须办理释放手续。主题三：减刑1〕减刑是对被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的罪犯在执行刑罚过程中确有悔改或者立功表现的依法减轻其刑罚，包括缩短刑期或者降轻刑种。2〕减刑应当由执行机关向执行地中级法院提出减刑建议并由该法院审查后做出予以减刑的裁定。减刑的时间不得超过原判刑期的1/2，无期徒刑减刑后实际执行的刑期不得少于10年，并且附加剥夺政治权利终身应减为3年以上10年以下。3〕对判处3年以下有期徒刑缓刑或者拘役缓刑的罪犯可适用减刑，具体为减少考验期，减刑后有期徒刑的考验期不少于1年，拘役考验期不少于2个月。主题四：假释1〕被判处有期徒刑的罪犯，执行原判刑期1/2以上，被判处无期徒刑的罪犯，实际执行10年以上，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔罪表现，解释后不致再危害社会的，可以假释。2〕如果有特殊情况，经最高法院核准，可以不受已执行期限的限制，适用假释。3〕对累犯以及因杀人、爆炸、抢劫、强奸、绑架等暴力性犯罪被判处10年以上有期徒刑、无期徒刑的罪犯，不得假释。4〕假释应当由刑罚执行机关根据罪犯在服刑期间的表现向罪犯服刑地中级法院提出假释建议并由该法院作出假释裁定，该裁定不得上诉。5〕被假释的罪犯在假释考验期内，如果发现漏罪或者又犯新罪，或者违反法律、行政法规或公安部有关假释的监管规定，法院应撤销假释，对罪犯收监执行应当执行的刑罚。主题五：对新罪和漏罪的追诉1〕罪犯在服刑期间又犯罪的，或者发现了判决的时候所没有发现的罪行的，按照有关程序侦查并移送检察院审查起诉。2〕法院在审理罪犯新罪或者漏罪时，依照数罪并罚的规定来决定罪犯应当执行的刑罚。主题六：对错判的反映和申诉的处理1〕监狱和其他执行机关在刑罚执行中，如果认为判决有错误或者罪犯提出申诉，应当提出具体的书面意见，并附有关调查材料，转请检察院或者法院处理。申诉期间，原判决不得停止执行。2〕检察院和法院对于转交的申诉材料应当审查，并在6日内将处理结果通知要求申诉的机关，发现确有错误的，应当按照审判监督程序对原判进行重审。附：问题探讨：“错判”执行监督1〕检察院有权对法院判处刑罚的执行情况进行法律监督。2〕刑罚执行监督包括对执行机关执行死刑、无期徒刑、有期徒刑、拘役、管制等主刑和对罚金、剥夺政治权利、没收财产等附加刑的执行是否合法实行监督。3〕检察院对执行死刑、暂予监外执行、减刑、假释的监督，是较为重要的监督活动。第十四章特别程序主题:缘何“特别”;如何“特别”特别程序：未成年人刑事案件诉讼程序当事人和解的刑事案件诉讼程序犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件违法所得的没收程序依法不负刑事责任的精神病人的强制医疗程序涉外刑事诉讼与司法协助程序刑事赔偿程序主题一：未成年人刑事案件诉讼程序“少年司法制度应强调少年的幸福，并应确保对少年犯作出的任何反响均应与罪犯和违法情况相称。”——《联合国少年司法最低限度标准的规那么》1、法律依据《预防未成年人犯罪法》〔1999〕《未成年人保护法》〔2006〕《刑事诉讼法》〔2012〕相关司法解释〔法、检〕2、特有诉讼原那么教育为主、惩罚为辅[教育、感化、挽救]保障未成年人依法享有的特殊诉讼权利[法律援助及指定辩护、法定代理人到场及帮助]分案处理[分别关押、分别管理、分别教育]审理不公开[经未成年被告人及其法定代理人同意,所在学校和未成年人保护组织可以派代表到场]全面调查[成长经历、犯罪原因、监护教育等情况的调查]隐私特别保护[犯罪纪录封存]迅速、简易和缓[严格限制适用逮捕；听取辩护律师意见；附条件不起诉]办案人员专业化[熟悉未成年人身心特点]3、程序特点立案[确定是否为未成年人及相关情况]侦查[全面调查、适用强制、恰当讯问、权利照顾]起诉[全面调查、相对不起诉、附条件不起诉、分案起诉、缓刑建议]审判[分案审理、不公开审理、特别照顾、适宜成年人到场、社会调查报告、圆桌审判、法庭教育]执行[分别关押、非监禁刑与轻刑化、回访、帮教、社区矫正]主题二：当事人和解的刑事案件诉讼程序“犯罪嫌疑人、被告人真诚悔罪,通过向被害人赔偿损失、赔礼抱歉等方式获得被害人谅解,被害人自愿和解的,双方当事人可以和解。”——《刑事诉讼法》〔第277条〕1、刑事和解的概念刑事和解的兴起与私了、调解、民事和解、辩诉交易等概念的区别2、适用条件犯罪嫌疑人、被告人真诚悔罪通过向被害人赔偿损失、赔礼抱歉等方式获得被害人谅解且被害人自愿和解属于法定的案件范围：因民间纠纷引起,涉嫌刑法分那么第四章、第五章规定的犯罪案件,可能判处三年有期徒刑以下刑罚除渎职犯罪以外的可能判处七年有期徒刑以下刑罚的过失犯罪案件不属于犯罪嫌疑人、被告人在五年以内曾经成心犯罪的3、处理程序对和解自愿性、合法性的审查[公检法机关听取意见,并主持制作和解协议书]公安机关提出从宽处理的建议人民检察院作出不起诉决定或提出从宽处分的建议人民法院依法对被告人从宽处分主题三：犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件违法所得的没收程序对于贪污贿赂犯罪、恐怖活动犯罪等重大犯罪案件,犯罪嫌疑人、被告人逃匿,在通缉一年后不能到案,或者犯罪嫌疑人、被告人死亡,无法依照一般程序追究其刑事责任，但依照刑法规定应当追缴其违法所得及其他涉案财产时予以适用的特别程序。——《刑事诉讼法》〔第280条〕1、适用条件属于法定涉嫌犯罪类型[贪污贿赂犯罪、恐怖活动犯罪等重大犯罪案件]一般程序无法进行[犯罪嫌疑人、被告人逃匿,在通缉一年后不能到案,或者犯罪嫌疑人、被告人死亡]存在依法应没收的财产[依照刑法规定应当追缴其违法所得及其他涉案财产的]2、处理程序申请[公安机关没收违法所得意见书，人民检察院没收违法所得申请书，提供与犯罪事实、违法所得相关的证据材料并列明财产的种类、数量、所在地及查封、扣押、冻结的情况]管辖[犯罪地或者犯罪嫌疑人、被告人居住地的中级人民法院管辖]审理[合议庭；六个月公告；利害关系人参加的开庭审理；查封、扣押、冻结申请没收的财产；终止审理]裁定[对经查证属于违法所得及其他涉案财产,除依法返还被害人的以外,应裁定予以没收，对不属于应追缴的财产,应裁定驳回申请,解除查封、扣押、冻结措施；近亲属和其他利害关系人或检察院可上诉、抗诉]返还与赔偿主题四：依法不负刑事责任的精神病人的强制医疗程序实施暴力行为,危害公共平安或者严重危害公民人身平安,经法定程序鉴定依法不负刑事责任的精神病人,有继续危害社会可能的,可以予以强制医疗。——《刑事诉讼法》〔第284条〕1、适用条件精神病人实施暴力行为,危害公共平安或者严重危害公民人身平安，具备了犯罪的本质经法定程序鉴定依法不负刑事责任有继续危害社会可能2、适用程序申请：公安机关发现精神病人符合强制医疗条件的,应当写出强制医疗意见书,移送人民检察院对于公安机关移送的或者在审查起诉过程中发现的精神病人符合强制医疗条件的,人民检察院应当向人民法院提出强制医疗的申请人民法院在审理案件过程中发现被告人符合强制医疗条件的,可以作出强制医疗的决定审理：公安机关可采取临时的保护性约束措施合议庭审理；被申请人或被告人的法定代理人到场；指派律师提供法律帮助决定：一个月以内作出强制医疗的决定复议被决定强制医疗的人、被害人及其法定代理人、近亲属,可向上一级法院申请复议复查与解除：强制医疗机构应定期诊断评估，对不需要继续强制医疗的,应及时提出解除意见,报决定强制医疗的人民法院批准被强制医疗的人及其近亲属有权申请解除强制医疗监督：人民检察院对强制医疗的决定和执行实行监督主题五：涉外刑事诉讼与司法协助程序“外国人的国籍以其入境时的有效证件予以确认……国籍确实无法查明的，以无国籍人对待，适用涉外刑事案件审理程序。”——《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉假设干问题的解释》第314条1、涉外刑事案件的范围在中国领域内外国人犯罪或者中国公民侵犯外国人合法权利的刑事案件在中国领域外外国人对中国国家和公民的犯罪和中国公民犯罪的案件中国在所承担国际条约义务的范围内行使管辖权的刑事案件2、涉外刑事诉讼的特有原那么国家主权诉讼权利平等信守国际条约使用中国语言文字进行诉讼指定或委托中国律师参加诉讼3、涉外刑事诉讼的特有程序涉外刑事诉讼管辖对外籍犯罪嫌疑人、被告人采取强制措施律师参加涉外刑事诉讼诉讼文书的送达4、刑事司法协助制度狭义上包括送达法律文书、询问证人和鉴定人、搜查、扣押、有关情报的提供等，广义上还包括犯人引渡、诉讼移管、外国判决的成认与执行等根据我国缔结或者参加的国际条约，或者按照互惠原那么，我国司法机关和外国司法机关可以相互请求刑事司法协助主题六：刑事赔偿程序“任何遭受非法逮捕或拘禁的受害者，有得到赔偿的权利。”——《公民权利和政治权利国际公约》第9条第5款案例：1996年7月2日，某市中院一审判决王某杀人罪判处死刑，剥夺政治权利终身，其妻米巧玲包庇罪判处有期徒刑三年；上诉后该省高院同年10月13日裁定撤销原判并发回重审；12月30日市中院重审判决王某死刑，米某犯包庇罪，因翻供将有期徒刑加至五年；1997年1月30日再上诉，9月13日，省高院又裁定认为原审事实不清，证据缺乏，撤销判决，发回重审；此后，市中院两年多没有开庭，此案受到新闻媒体的关注，2000年2月28日该院才第三次开庭，法官竟在法庭上说出一句“我也觉得证据欠缺”的话，局面为难，法庭调查开始，法官询问王某：你有什么证据说明你没杀人？王某无言以对，律师辩护：让被告人证明自己没杀人，于法无据。该法院对已被羁押近五年半的王某、米某第三次作出有罪判决判处王某犯杀人罪，死刑缓期二年执行，米某犯包庇罪，有期徒刑五年；又上诉，同年10月26日省高院审理后认为案件事实不清、现有证据难以形成完整的证据链条而以证据缺乏、罪名不能成立改判二人无罪。2001年2月13日，王某夫妇向市检察院和中院递交赔偿请求书，未答复；同年5月中旬，王某夫妇又向省院赔偿委员会提出赔偿请求，2002年4月19日省院赔偿委员会作出决定---由市中院和市检察院共同赔偿王某被限制人身自由赔偿金83021．96元，赔偿米巧玲被限制人身自由赔偿金61855．81元。

——资料来源：《燕赵都市报》1、刑事赔偿的概念刑事赔偿即刑事司法损害赔偿，又称冤狱赔偿，是指公安司法机关在刑事诉讼中错羁、错判，致使公民的合法权益受到损害，由国家给予其经济赔偿的一项法律制度。2、刑事赔偿责任的构成要件行使侦查、检察、审判、监狱管理职权的机关及其工作人员行使职权的行为引起违法行使职权的行为引起刑事赔偿有损害事实，且违法行使职权的行为与损害事实的发生之间具有明确的因果关系2、刑事赔偿的范围侵犯人身权的赔偿：无罪羁押判刑的赔偿[错拘；错捕；错判]侵犯公民生命健康权的赔偿[刑讯逼供或以殴打等暴力行为或者唆使他人以殴打等暴力行为造成公民身体伤害或者死亡的；违法使用武器、警械造成公民身体伤害或者死亡的]侵犯财产权的赔偿：违法对财产采取查封、扣押、冻结、追缴等措施依照审判监督程序再审改判无罪，证明原判罚金、没收财产确属错误3、不适用刑事赔偿的情形因公民自己成心作虚假供述，或者伪造其他有罪证据被羁押或者被判处刑罚的实施了危害社会的行为但因属于刑法规定的未到达刑事责任年龄或不具有刑事责任能力而不负刑事责任的人被羁押的属于犯罪已过追诉时效的、经特赦令免除刑罚的、依照刑法告诉才处理而没有告诉或者撤回告诉的、嫌疑人被告人死亡的等法定免予追究刑事责任的人被羁押的侦查、检察、审判、监狱管理机关的工作人员实施的与行使职权无关的个人行为因公民自伤、自残等成心行为致使损害发生的法律规定的其他免除国家赔偿的情况4、刑事赔偿请求人受损害的公民、法人和其他组织已死亡受害人的继承人和其他有抚养关系的亲属已终止的受害单位的承受其权利的法人和其他组织5、刑事赔偿义务机关实施侵害行为的机关为赔偿义务机关对没有犯罪事实或者没有事实证明有犯罪重大嫌疑的人错误拘留的，作出拘留决定的机关为赔偿义务机关对没有犯罪事实的人错误逮捕的，作出逮捕决定的机关为赔偿义务机关再审改判无罪的，做出原生效裁判的法院为赔偿义务机关第一审判决有罪，第二审改判无罪的，作出第一审判决的法院和作出逮捕决定的机关为赔偿义务机关6、刑事赔偿的具体程序赔偿义务机关先行处理程序赔偿复议程序赔偿委员会决定程序监督