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文档简介
居民常见法律风险与防范上海孚邦律师事务所张超律师2014.9目录一、民间借贷二、婚姻家庭三、人身安全四、劳动就业五、消费权益六、房屋租赁第一章民间借贷一、借条出具不当的风险【案例一】
小美和小刚系男女朋友,据小美陈述:小刚因做生意向小美借款20万元,小美现金给小刚20万元。随后,小刚向小美出具了抬头为“欠条”借据一张,上边书写“今欠小美20万元整。”后来,两人因矛盾分手,小刚拒不归还小美的捌万元借款。小美遂向法院起诉,但法院以小美证据不足,未支持小美的诉请。【律师支招】1、借条、欠条的区别:基础关系、时效
2、借款抬头一定要写清楚是“借条”,书写内容也一定要写清楚为“借款”,也要最好写清楚借款人的借款事由。二、借款支付方式不当的风险【案例一】【律师支招】1、常见支付方式:现金、网银、ATM机转帐、银行柜台转帐2、A、最佳支付方式:银行柜台转帐,并写明为借款。也适用于不便或不好意思打借条的情形。B、超过5万一定要采用转账方式。否则有可能被对方否认有借款存在。
三、管辖风险【案例二】小李和小孙是同事,两人都是外地的,小李是安徽的,小孙是黑龙江的。小孙以家里盖房子为由,向小李借款3万元,承诺一年后归还。一年后小李向小孙讨要借款,但小孙不久前辞职,不知去向。小李遂找律师帮助打官司,经律师查询,小孙在上海无办理暂住证,目前也无法联系上他,按照法律规定,小李不能在上海起诉,只能去小孙老家黑龙江起诉,考虑到起诉成本,小李只能作罢。【律师支招】1、法律关于管辖的规定2、无居住证不借、频繁换地方居住的不借3、约定管辖或银行柜台转账四、时效风险【案例二】【律师支招】1、法律关于时效的规定:一般时效2年,最长20年。2、2年内及时起诉3、时效中断的技巧:巧用EMS快递五、其他风险1、利息口头约定,借条未载明。2、书写内容部分与签字盖章之间空白留的太大。3、用圆珠笔或其他易褪色的墨水书写。4、未写清楚币种。5、对方身份不明,未写清楚身份证号,未留身份证复印件。6、借款人住址不明六、身份证使用技巧七、借条范本
借据XX现因XXX在XX(地方)向XX借款人民币xx元整(00.00元)。借款利率为XX。于XX年XX月XX日前归还。
借款人:
身份证号:
联系地址:
年月日第二章婚姻家庭
在处理婚姻家庭案件过程中,律师常常听到当事人一些对法律的错误认识,比如常见的“分居两年婚姻自动失效”等等。此类错误观点流行甚广,也给当事人造成了令人惋惜的损失。本章主要从纠正常见的一些认识误区入手,避免大家面临的法律风险。误区一:分居二年即可自行离婚【案例三】张三和妻子李四结婚三年,在其婚后不久,两人因琐事发生矛盾,妻子李四一气之下回娘家了,张三去叫了几次,也未回来。随后,李四出去打工。三年后,张三看双方无和好可能。听人说“分居两年就自动离婚了”,遂又结婚,办了酒席,但未领证。李四回家后发现,遂向法院控告张三重婚罪。后法院认定张三重婚罪成立。【律师解惑】1、离婚的途径:民政局、法院2、判决离婚的条件:感情破裂。因感情不合分居两年只是认定感情破裂的条件之一。误区二假离婚可随时撤销、可避债
【案例四】张某(女)和李某(男)结婚多年,有一个十多岁的儿子。李某做生意,在外边欠了很多债。李某向张某提出,我们办个假离婚,把房子财产都转到你和孩子名下,这样就可以避债了。张某答应了。办理离婚后,双方还生活在一起。在此期间,他们又生了个女儿,但女儿出生证上未载明父亲的名字。后,李某又与他人结婚,并不承认女儿为其亲生。张某虽起诉至法院,要求撤销他们的离婚登记,并要求确认女儿为李某的亲生女。
【律师解惑】1、离婚登记可撤销的条件
2、夫妻共同债务的认定3、亲生子女认定的举证规则
误区三离婚前离婚协议不可反悔【案例五】2007年9月,在一家外资银行任职的万先生与苑小姐相识并恋爱。2009年1月,两人登记结婚。然而,面对每月有4万多元收入的丈夫,月工资只有2000多元的妻子苑小姐感到强烈的不自信。为消除顾虑,同年6月苑小姐与丈夫万先生签下“防离婚”协议。约定一旦离婚,所有财产包括男方婚前房产全部归女方,男方须归还女方10万元陪嫁费等。2010年年底,小夫妻俩生育了一对双胞胎女儿。可在生活中,两人对于许多事情无法达成一致,矛盾不断加剧。2011年4月,在女方要求下,男方将自己婚前购买的三泉路婚房产证变更为夫妻二人,车辆也过户到女方名下。同年7月,女方起诉要求离婚,之后被劝和撤诉。2012年,女方提起两次诉讼要求离婚,均被判决不予准许。此后他们开始分居,男方带着小女儿“净身出户”,并每月补贴女方5500元生活费。
去年10月,男方起诉离婚,女方同意离婚但要求男方履行协议:现有家庭财产包括三泉路房屋全部归女方所有,双胞胎女儿由女方抚养,男方每月补贴11000元。庭审中,男方对上述协议表示反悔,最终法院支持了男方的诉请。【律师解惑】
离婚登记办理前的离婚协议可反悔。
误区四未结成婚,为结婚准备的房子谁出资归谁【案例六】李先生和赵小姐经朋友介绍认识,一见钟情。特别是李先生,对赵小姐是特别的中意。交往一个月后,李先生向赵小姐求婚,为表明诚意。还打算出资购买一套价值200万的房屋一套作为婚房,并主动提出新房加上赵小姐的名字。赵小姐无需出一分钱。随后,李先生兑现了承诺,李小姐也答应一个月后登记结婚。但在筹备婚礼过程中,两人发生矛盾。最终分手。后,李先生起诉至法院,要求法院确认上述房屋归其所有。【律师解惑】1、房屋所有权以登记为准。加名视为赠与。2、上海处理此种情况的规定。五、其他误区1、先提出离婚会吃亏2、我不同意离就别想离3、青春损失赔偿误区4、对方有婚外情就一定判离婚第三章人身安全一、高空坠物致人损害【案例七】2008年11月24日上午11时许,22岁的袁正敏像往常一样在路边摆摊,一根带金属叉头的叉衣棍突然从天而降,插进她的头顶,伤及脑组织。后经鉴定为轻度智力缺损7级伤残、左侧肢体不全瘫7级伤残、颅骨缺损10级伤残。在花掉7万元医疗费后,袁正敏出院回家继续治疗。事发后,袁正敏的丈夫凌勇多次去现场找寻肇事者,每次都一无所获。无奈之下,凌勇为妻子聘请了律师,把最有可能掉落叉衣棍的某小区2号楼7号、9号单元的49套房子的业主告上法庭,提出包括医疗费、伤残赔偿金等在内的40万元赔偿请求。一审判决每户分摊4326元赔偿款。
【律师解惑】1、高空坠物风险2、责任连坐二、宠物致人损害【案例八】王先生喜欢宠物狗,家里养了三只,每天晚饭后就喜欢出去遛。一天旁晚,王先生照常遛狗,恰遇到小区孙小姐(职业手模特),这时其中一个小狗突然咬了孙小姐的手一口。孙小姐当即报警。后,孙小姐医院就医,手上缝了几针。并留下了细小的疤痕。孙小姐遂向法院起诉,要求王先生赔偿误工损失10万元。法院经审理,判决王先生赔偿5万元。【律师解惑】1、为什么小狗“一口咬出5万赔款”:孙小姐职业特殊性2、动物致人损害,动物主人要担责。三、公共场所伤害四、交通违法损害【案例十】刘女士离婚后带着七岁的儿子小明寄住在其妹妹的家中。2012年1月15日早,其骑电动车带着小明去上学,小明站在电动车前踏板上。在其出小区大门时,适逢门口保安手拿一杯热水经过。电动车与保安衣服刮蹭,保安身体失去平衡,一杯水倾出,撒到小明面部和刘女士胸口。事发后,刘女士焦急不已,捶胸顿足。赶快与家人联系。后路人报警和120急救。但由于小明面部皮肤娇嫩,损伤严重。最终严重毁容,被鉴定为6级伤残,终身用药。后,法院认为刘女士作为监护人责任更大,物业公司最终赔付小明40%的赔偿金。
【律师解惑】1、常见交通违章行为:闯红灯、过马路不走横道线、电动车载人等2、必要的急救知识:烧伤,第一时间凉水冲。错误做法,鸡蛋清涂,甚至抹酱油等。
第四章劳动就业二、未签劳动合同【案例十二】小明2008年1月进入B公司,月工资3000元,自入职后,单位就未与其签订劳动合同,小明在此期间多次提出签订书面合同,但是公司予以拒绝。2009年6月份,小明因不满公司的待遇而离职,期间发生争执,小明曾咨询律师,知道自己可以主张双倍工资,遂将B公司诉至仲裁,要求支付双倍工资,后获得支持!
【律师解惑】1、未签劳动合同双倍工资规定2、注意时效
三、违法解除
【案例十三】小文2010年3月进入A公司,签署了一份为期2年的劳动合同,同时约定试用期为3个月,就在试用期即将期满时,单位认为小李不符合单位录用条件,随即通知小文未被录用,解除双方的劳动关系。小文不服起诉,庭审中单位提供了确凿的证据证明确实小文不服和录用条件。但最终法院认为,单位约定试用期不符合法律规定,遂判决单位败诉。
【律师解惑】1、单位不得随意解除2、取证技巧第五章消费权益一、霸王条款【案例十五】2013年7月,戴小姐和朋友一起来到这家美发店成山路店做头发。经不住店员的推荐,戴小姐在充值20000元后成为了该店的会员,店家给出了4.5折的消费折扣。不久,由于戴小姐所在公司申请破产,暂时失业的戴小姐准备离开上海返回重庆老家,于是她向该店提出了退卡要求,但美发店以会员卡售出概不退还为由拒绝退卡。在多次协商无果后,戴小姐向法院提起了诉讼,要求解除双方的服务合同,并退还消费卡内的余额1.2万余元。黄浦区法院审理后认为,消费者有权自主选择接受或者不接受任何一项服务。美发店虽在会员卡反面印有“一经售出,概不退还”字样,但该规定系经营者单方作出的格式条款,限制了消费者的权益,且美发店并未向戴小姐作特别书面告知,以提醒其权益所受限制,因此该条款属无效,戴小姐有权根据自身情况来确定是否需继续履行双方服务合同。美发店应将剩余未使用的服务费用退还。【律师解惑】1、消费自主权:
《消费者权益保护法》
第九条消费者享有自主选择商品或者服务的权利。
消费者有权自主选择提供商品或者服务的经营者,自主选择商品品种或者服务方式,自主决定购买或者不购买任何一种商品、接受或者不接受任何一项服务。
消费者在自主选择商品或者服务时,有权进行比较、鉴别和挑选。
2、格式条款无效:
第二十四条
经营者不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平、不合理的规定,或者减轻、免除其损害消费者合法权益应当承担的民事责任。
格式合同、通知、声明、店堂告示等含有前款所列内容的,其内容无效。3、常见格式条款:
三、定金、订金区别【案例十七】周女士去某房产开发公司售楼处选房,售楼人员主动递上售楼书,上面有电脑制作的小区彩色效果图。周女士对小区中间的1号楼和2号楼较满意,两幢楼中间有绿阴休闲长廊,但提出等看到现房再定。经不住售楼人员的百般劝说,在得到不满意可以退房、退“订金”的口头承诺后,周女士预付1万元订购了一套住房。半年之后交房时,周女士发现所谓的“绿色长廊”竟变成了自行车棚。当周女士要求退房、退“订金”时,售楼人员却以周女士交的是“定金”为由拒绝返还。周女士这才发现开发商出具的收款收据上的确注明“购房定金”。
【律师解惑】1、定金罚则2、定金和订金区别第六章房屋租赁一、租赁注意事【案列十八】赵某于2009年年初将一套商品房出租给李某,双方签订了房屋租赁合同,但在合同中没有明确约定有线电视费由谁来交。到了2009年年底需要缴纳该费用时,赵某和李某都认为应该由对方来缴纳,由于合同约定不明,双方发生了争执。那么该怎样避免发生这样的纠纷呢?【律师解惑】1、双方身份搞清楚:租客身份信息、房东身份2、出租屋室内设施清楚3、各项费用负担写清楚4、违约责任,特别是解除权写清楚二、房东责任【案例十七】2006年2月,谢某和朋友与一房主李某签订了租赁房屋居住的协议。次月17日晚,谢某在使用燃气热水器洗澡过程中,因为通风不良导致一氧化碳中毒死亡。庭审中,法院查实谢某与其朋友在入住该出租房屋时,房屋的燃气热水器不但没有配置排烟管道,而且卫生间与安装了热水器的厨房也没有完全分隔,事发时门窗也是紧闭的。法院一审认为,房主李某的出租房屋存在安全隐患,且他又将存在安全隐患的房屋出租,放任了危险的存在,李某依法没有尽到应有的“安全保障义务”,对谢某的死亡应承担主要赔偿责任:即60%的责任。【律师解惑】
出租设施瑕疵致人损害赔偿责任
三、群租【案例十八】为了把空置的房子出租出去,林先生夫妇将
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