全国法律职业资格考试试卷（二）第五次综合测试试卷

全国法律职业资格考试试卷（二）第五次综合测

试试卷

二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，

只有二个最正确或最符合题意）。

1、下列属要约的是。

A、某股份公司的招股说明书

B、某公司在电视台播发的售房广告，但称“价格面议”

C、某出租车未打开顶灯，在马路上行驶

D、某处于运营中的自动售货机，投入一元硬币，自动送出一杯可乐

1参考答案］：D

【解析】：参见《合同法》第14条。

2、下列有关调查取证的说法正确的是？

A、对于审理案件需要的关于损害国家利益的事实，法院应当依职权

主动调查取证

B、涉及国家秘密的材料，法院应当依职权主动调取证据

C、当事人及其诉讼代理人申请法院调查取证的，应当在举证期限届

满前七日内提出

D、当事人及其诉讼代理人申请法院调查取证被通知不予准许的，可

以向被申请法院的上一级法院申请复议

【参考答案】：A

【解析】：《民事诉讼法》第64条第2款规定：“当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自

行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。”《证据规定》第

15条规定：“《民事诉讼法》第六十四条规定的“人民法院认为审理案件需要的证据”，是指以下

情形：（一）涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实；（二）涉及依职权追

加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等与实体争议无关的程序事项。所以，A选项说法正确。《证

据规定》第17条规定：”符合下列条件之一的，当事人及其诉讼代理人可以申请人民法院调查收集

1

证据：……(二)涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料；……”可见，涉及国家秘密的材料应

当是当事人申请法院调查，而不是法院依职权主动调取，B选项错误。|学/法/网|《证据规定》第19

条第1款规定：“当事人及其诉讼代理人申请人民法院调查收集证据，不得迟于举证期限届满前七

日。”当事人及其当事人及其诉讼代理人申请人民法院调查收集证据，不得迟于举证期限届满前七日，

而不是在举证期限届满前七日内提出，C选项错误。《证据规定》第19条第2款规定：“人民法院

对当事人及其诉讼代理人的申请不予准许的，应当向当事人或其诉讼代理人送达通知书。当事人及其

诉讼代理人可以在收到通知书的次日起三日内向受理申请的人民法院书面申请复议一次。人民法院应

当在收到复议申请之日起五日内作出答复。”当事人及其诉讼代理人申请法院调取证据被通知不予准

许的，应当是向受理申请的人民法院申请复议，而非向上一级法院申请复议，D选项错误。

3、根据刑法规定与相关司法解释，下列哪一选项符合交通肇事罪中

的“因逃逸致人死亡”？()

A、交通肇事后因害怕被现场群众殴打，逃往公安机关自首，被害人

因得不到救助而死亡

B、交通肇事致使被害人当场死亡，但肇事者误以为被害人没有死亡,

为逃避法律责任而逃逸

C、交通肇事致人重伤后误以为被害人已经死亡，为逃避法律责任而

逃逸，导致被害人得不到及时救助而死亡

D、交通肇事后，将被害人转移至隐蔽处，导致其得不到救助而死亡

【参考答案】：C

【考点】交通肇事罪中的“因逃逸致人死亡”

【解析】根据《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第5

条的规定，”因逃逸致人死亡”，是指行为人在交通肇事后为逃避法律追究而逃跑，致使被害人因得

不到救助而死亡的情形。第6条规定，行为人在交通肇事后为逃避法律追究，将被害人带离事故现场

后隐藏或者遗弃，致使被害人无法得到救助而死亡或者严重残疾的，应当分别以故意杀人罪或者故意

伤害罪定罪处罚。A选项中，行为人不具有逃避法律追究的主观动因，不属于“因逃逸致人死亡”。

B项中，被害人已经当场死亡，不属于“得不到救助而死亡”，不构成“因逃逸致人死亡”。D项中，

根据上述《解释》中的规定，行为人构成了故意杀人罪。C项中，行为人为逃避法律责任而逃逸，导

致被害人得不到及时救助而死亡，构成了“因逃逸致人死亡”，因此C是正确答案。

4、下列事项不属于必须经有限责任公司股东会会议代表三分之二以

上表决权股东通过是：

A、修改公司章程

2

B、增减注册资本

C、发行公司债券

D、变更公司形式

【参考答案】：C

【解析】：第四十四条【特殊事项表决】股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，

由公司章程规定。

股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以

及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之

二以上表决权的股东通过。

5、根据我国《商标法》规定，必须使用注册商标的商品是：

A、人用药品

B、酒精制品

C、烟草制品

D、儿童食品

【参考答案】：C

【解析】：完善并修改了此题答案的解析］,如下：2002年国务院对《商标法实施细则》进行

第三次修改时，国务院颁布的《商标法实施条例》第四条规定："商标法第六条所称国家规定必须使

用注册商标的商品，是指法律、行政法规规定的必须使用注册商标的商品。”这一规定将强制注册商

标的商品限定在“法律、行政法规规定的必须使用注册商标的商品”。根据此条规定，原来国家工商

行政管理局根据1983年《商标法》和1988年《商标法实施细则》制定并于1988年1月14日下发的

《关于公布必须使用注册商标的商品的通知》自然废止。

根据《立法法》的有关规定，法律是指全国人大及其常委会制定颁

布的规范性文件，行政法规是指国务院制定颁布的规范性文件。1992年

实施的《烟草专卖法》至今仍有效，根据《商标法实施条例》第四条规

定，烟草制品仍然应当实行商标强制注册制度。2001年全国人大常委会

第二次修改《药品管理法》时，也没有对有关药品强制注册商标作出规

定，因此，根据《商标法实施条例》第四条规定，人用药品不应当采用

强制注册商标制度。也就是说，从2002年9月15日起，即《商标法实

3

施条例》施行之日起，人用药品不再实行强制注册商标制度。因此，答

案选C

6、下列说法正确的是：（）

A、甲发现自己价值30多万元的藏葵被乙盗走，就于某日晚上潜入

乙家中，将自己的爱犬牵走。甲的行为不构成盗窃罪

B、洗衣店经理甲发现乙家的走廊上晒着一套价值2000元的西服，

便欺骗本店工人丙说：“乙要洗西服，但没有时间送来；你到乙家去将

走廊上晒的西服取来。”丙信以为真，取来西服交给甲，甲将西服据为

己有。甲的行为成立诈骗罪

C、甲假装有急事需要使用手机打电话，就向在公共汽车站候车的不

相识的乙借用手机。甲接过乙的手机后，装着打电话的模样，越走越远,

趁机逃走。甲的行为构成诈骗罪

D、甲在宴会中去卫生间，将提包放在自己的座位上。筵席过后时甲

仍在卫生间，清洁工丙立即进入会场打扫卫生。此时，乙发现甲的提包

还在椅子上，便站在会场门外对丙说：“那是我的提包，麻烦你递给我

一下。”丙信以为真，将提包递给乙，乙迅即逃离现场。乙的行为成立

诈骗罪

【参考答案】：A

【考点】盗窃罪；诈骗罪

【解析】A中乙是非法占有了甲的财物，甲通过秘密手段取回，不成立盗窃罪。在犯罪过程中

采取了欺骗手段的，并不一定都构成诈骗罪。一般来说，盗窃和诈骗在客观方面的行为表现上是有明

显区别的，在一般案件中，区分这两罪并非难事。但是，在司法实践中有一些案件窃与骗互为手段，

交织在一起，使得盗窃罪与诈骗罪不易区分。诈骗罪（既遂）在客观上必须表现为一个特定的行为发展

过程：行为人实施欺骗行为——对方产生或者继续维持认识错误——对方基于认识错误处分（或交付）

财产——行为人获得或者使第三者获得财产——被害人遭受财产损失。诈骗罪与盗窃罪的关键区别在

于：受欺骗者是否基于认识错误处分（交付）财产。受骗者虽然产生了认识错误，但并未因此而处分财

产的，行为人的行为不成立诈骗罪，例如，A打电话欺骗在家休息的老人B:“您的孙子被车撞上

了。”B连门也没有锁便急忙赶到马路边，A趁机取走了B的财物。虽然A实施了欺骗行为，但B没

有因为受骗而产生处分财产的认识错误.更没有基于认识错误处分财产，只是由于外出导致对财物占

有的弛缓；A取走该财产的行为.只能成立盗窃罪。受骗者虽然产生了认识错误，但倘若不具有处分

财产的权限或者地位时，其帮助转移财产的行为不属于诈骗罪中的处分行为，行为人的行为也不成立

4

诈骗罪。如B中丙显然受骗了.但他只是甲盗窃的工具而已，并不具有将乙的西服处分给甲占有的权

限或地位。因此，甲成立盗窃罪（间接正犯）。所以，处分行为的有无，划定了诈骗罪与盗窃罪的界限。

处分行为意味着将财产转移给行为人或第三者占有，即由行为人或第三者事实上支配财产。至于受骗

者是否已经转移给行为人或第三者占有，一方面，要根据社会的一般观念判断，即在当时的情况下，

社会的一般观念是否认为受骗者已经将财产转移给行为人或第三者进行事实上的支配或控制；另一方

面，受骗者是否具有将财产转移给行为人或第三者支配或控制的意思。C中甲的行为成立盗窃罪。因

为乙虽然受骗了，但他并没有因此而产生将手机转移给甲支配与控制的处分行为与处分意思。在当时

的情况下，即使乙将手机递给甲，根据社会的一般观念，乙仍然支配和控制着手机，即甲没有占有手

机。甲取得手机的'支配与控制完全是后来的盗窃行为所致。如果说甲的行为成立诈骗罪，则意味着

甲接到手机时便成立诈骗既遂；即使甲打完电话后将手机还给乙，还属于诈骗既遂后的返还行为。这

恐怕难以被人接受。

处分行

7、甲男与乙女结婚半年，因性格不合经常发生争吵，直至打架、分

居。乙女向人民法院起诉要求离婚，某县法院判决准许离婚，并在判决

中对家庭财产进行了分割处理，甲、乙二人在法定期限内均未上诉。2

个月后，乙女想起她的一件祖传玉器被甲男占有，该玉器系乙女结婚后

其父所赠，后来乙女给了甲男。乙女在诉讼过程中未提及玉器之事，法

院判决也未涉及此物。乙女如想要回玉器。可以。

A、上诉

B、申诉

C、申请再审

D^另行起诉

【参考答案】：D

【解析】：考查离婚案件中的财产问题，该案中离婚判决已经生效，玉器这一财产未经处理，

只能另行起诉来解决这一财产。

该离婚判决已经生效，不能再上诉，玉器未经审理，不能申诉或申

请再审，

A、B、C项都不正确。

本题只要考生理解上诉、申请再审的要求、特点就可以解答本题。

5

8、某市公安机关在侦查甲盗窃一案时，需要对甲窃得的一件文物进

行鉴定，鉴定共耗费了2个月的时间。依照刑事诉讼法的规定，以下对

这段鉴定时间的看法正确的是：OO

A、Ao该段时间可以记入办案期限

B、该段鉴定时间应当记入办案期限

C、该段鉴定时间不应当记入办案期限

D、该段鉴定时间可以不记入办案期限

【参考答案】：B

【解析】《六机关规定》第33条规定：“刑事诉讼法第一百二十二条规定：'对犯罪嫌疑人

作精神病鉴定的期间不计入办案期限。'根据上述规定。犯罪嫌疑人、被告人在押的案件，除对犯罪

嫌疑人、被告人的精神病鉴定时间不计入办案期限外，其他鉴定时间都应当计入办案期限。对于因鉴

定时间较长，办案期限届满仍不能终结的案件，自期限届满之日起，应当对被羁押的犯罪嫌疑人、被

告人变更强制措施，改为取保候审或者监视居住。”据此，本题正确答案为B。

9、公示催告程序中的利害关系人在公示催告期间向人民法院申报权

利的，人民法院应当裁定终结公示催告程序。利害关系人在申报期届满

后，判决作出之前申报权利的，人民法院应如何处理

A、应裁定终结公示催告程序

B、应裁定驳回申请

C、应告知利害关系人起诉

D、裁定驳回申请人的申请

【参考答案】：A

【解析】：依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第230

条规定：“利害关系人在公示催告期间向人民法院申报权利的，人民法院应当裁定终结公示催告程序。

利害关系人在申报期届满后，判决作出之前申报权利的，同样应裁定终结公示催告程序。

10、陆某(现役军人)和李某共同偷盗陆某所服役军队的物资共计

3万元，后该案被侦破，陆某和李某被抓获。对于本案的管辖，下列哪

些说法正确()

6

A、陆某为现役军人，但李某非现役军人，故本案应全部由军事法院

管辖

B、陆某为现役军人，但李某非现役军人，故本案应全部由地方法院

管辖

C、陆某为现役军人，对陆某的犯罪应由军事法院管辖；李某非军人,

对李某的犯罪应由地方法院管辖

D、由陆某所在的军事法院和李某所在的地方法院共同之上级人民法

院指定

【参考答案】：C

【解析】本题考查军人犯罪的管辖。

《刑诉法解释》第20条规定：“现役军人（含军内在编职工，下同）

和非军人共同犯罪的，分别由军事法院和地方人民法院或者其他专门法

院管辖；涉及国家军事秘密的，全案由军事法院管辖。”本案不涉及军

事秘密，故选项C当选。

11、根据《中华人民共和国公司法》的规定，公司合并时，应在法

定期限内通知债权人，该法定期限为

A、公司做出合并决议之日起10日内

B、合并各方签订合并协议之日起10日内

C、合并各方主管部门批准之日起10日内

D、公司办理工商登记后10日内

【参考答案】：A

【解析】：公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应

当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。

12、根据INC0IERMS2000的规定，下列选项中哪个国际贸易术语规

定货物的风险自装运港货物越过船弦时从卖方转移给买方？

7

A、EXW

B、FOB

C、FAS

D、FCA

【参考答案】：B

【解析】：FOB术语的汉语译释为“指定港……船上交货。”

13、关于共同犯罪，下列哪一选项是正确的？()

A、甲、乙应当预见但没有预见山下有人，共同推下山上一块石头砸

死丙。只有认定甲、乙成立共同过失犯罪，才能对甲、乙以过失致人死

亡罪论处

B、甲明知乙犯故意杀人罪而为乙提供隐藏处和财物。甲、乙构成共

同犯罪

C、交警甲故意为乙实施保险诈骗提供虚假鉴定结论。甲、乙构成共

同犯罪

D、公安人员甲向犯罪分子乙通风报信助其逃避处罚。甲、乙成立共

同犯罪

【参考答案】：C

14、甲盗割正在使用中的铁路专用电话线，在构成犯罪的情况下，

对甲应按照下列哪一选项处理？

A、破坏公用电信设施罪

B、破坏交通设施罪

C、盗窃罪与破坏交通设施罪中处罚较重的犯罪

D、盗窃罪与破坏公用电信设施罪中处罚较重的犯罪

【参考答案】：C

8

15、甲乙两人达成一份苹果购销合同，约定甲卖给乙10万公斤苹果,

双方就合同部分内容约定不明确，且未达成补充协议，按照合同相关条

款和交易习惯仍不能确定其内容。在此种情况下，下列说法中错误的是:

A、价款不明确的，合同应按照订立合同地的市场价格履行

B、甲交付苹果的地点不明确的，合同应在甲所在地履行

C、履行期限不明确的，乙可以随时履行，不过应给甲必要的准备时

间

D、甲交付苹果义务的履行费用的负担不明确的，应由甲负担

【参考答案】：A

【解析】：《合同法》第62条规定：“当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十

一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：……（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行

地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。（三）履行地点不明

确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在

履行义务一方所在地履行。（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求

履行，但应当给对方必要的准备时间。……（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。”

根据第二项的规定价款不明时应按照订立合同时履行地而非订立合同地的市场价格履行，A选项错误，

当选。根据第三项的规定，甲交付苹果地点不明确的，在履行义务一方即甲方所在地履行，B选项正

确，不当选。C选项关于履行期限的说法符合本条第四项的规定，不当选。D选项关于履行费用的说

法符合第六项的规定，不当选。

16、为纪念“抗美援朝”50周年，作家尚公于2000年2月写成报

告文学《伟大的战略出击》一书的初稿，5月修改定稿，7月由出版社正

式出版，9月经版权登记。尚公从何时起取得正式出版的《伟大的战略

出击》一书的著作权？

A、2月

B、5月

C、7月

D、9月

【参考答案】：B

9

【解析】：本题考著作权的取得时间。

《著作权法实施条例》第6条规定：”著作权自作品完成创作之日

起产生。”修改定稿之日即为正式出版的《伟大的战略出击》一书完成

创作之日。依我国法律，版权登记并非取得著作权的条件。

17、快递公司工作人员误将王某委托代送的CD光盘若干张放入其邻

居张某家的信箱中，张某不明所以，取而弃之。张某行为的性质应如何

认定？

A、构成不当得利

B、构成侵权行为

C、构成无权代理

D、并无不当

［参考答案］：D

【解析】：快递公司工作人员误将王某委托代送的CD光盘若干张放入其邻居张某家的信箱中,

这是由于第三人原因导致的不当得利，在王某与张某之间产生不当得利的法律关系。张某有义务将光

盘返还给王某。但张某误认为是自己家的东西，不明所以取而弃之，即进行了处分行为。此时，张某

并不知道不当得利的存在，他是善意的受益人，返还范围以现存利益为限，由于张某已将光盘取而弃

之，光盘不存在了，所以张某不必返还光盘，张某行为并无不当。

18、下列选项中体现合同关系相对性的是：

A、租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力

B、债务人无偿处分其财产使债权人的债权受到侵害，债权人可请求

人民法院撤销债务人的处分行为

C、债务人向债权人交付标的物被第三人毁坏时，债权人追究第三人

的侵权责任

D、当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责

任

【参考答案】：D

10

【解析】：合同相对性是指合同主要在特定合同当事人之间发生法律拘束力，只有合同当事人

一方能基于合同向对方提出请求或提起诉讼，而不能向与其无合同关系的第三人提出合同上的请求，

也不能擅自为第三人设定合同义务，合同债权也主要受《合同法》的保护。据此，正确答案为D。

A项在理论上称为“买卖不能击破租赁”，实际上是赋予租赁权对

抗第三人的物权效力。因此，这种债权物化的情形属于合同相对性理论

的例外，不可选。B项体现的是《合同法》对撤销权的规定，债权人可

以依据合同请求撤销债务人与第三人的行为，也属于合同相对性理论的

突破和例外规定，不可选。C项中，涉及一个第三人侵害债权问题，虽

然在学理上尚存在争议，但其是对合同相对性的典型突破，故也不选。

本题很好地总结了合同相对性的几种例外，鉴于司法考试较偏重于

理论考查的先例，希望考生多加注意。

19、外观设计专利的保护范围应当根据什么确定()

A、说明书

B、图片或照片所表示的外观设计专利产品

C、实物模型或样品

D、说明书加图片或照片

【参考答案】：B

【解析】：《专利法》第56条规定，发明或实用新型专利权的保护范围以其权利要求的范围

为准：外观设计专利权的保护范围以表示在图片或照片上的外观设计专利产品为准。

20、甲、乙、丙、丁共谋诱骗黄某参赌。四人先约黄某到酒店吃饭,

甲借机将安眠药放入黄某酒中，想在打牌时趁黄某不清醒合伙赢黄某的

钱。但因甲投放的药品剂量偏大，饭后刚开牌局黄某就沉沉睡去，四人

趁机将黄某的钱包掏空后离去。上述四人的行为构成何罪？

A、赌博罪

B、抢劫罪

C、盗窃罪

11

D、诈骗罪

【参考答案】：B

【考点】责任与行为同在原理、抢劫罪

【解析】本案中，甲、乙、丙、丁四人原来打算给黄某吃安眠药，趁其不清醒时赢他的钱，这

个行为不一定构成犯罪。因为如果黄某吃了药后没有丧失意识或者只是略有迟钝，他们趁机骗钱的行

为就不能构成犯罪。他们也可能构成诈骗罪。但是，他们本来打算犯什么罪其实对本案的认定没有影

响。我们在认定犯罪时，要考虑的是他们实际实行了什么行为而不是他们原来打算实行什么行为。在

本案中，就算他们原来没打算犯罪，但他们在给黄某吃了安眠药，发现黄某睡着了以后，趁机将黄某

的钱包掏空的行为就是抢劫行为。所以，直接将后行为认定为抢劫行为即可。

【重点点拨】本题是考生异议比较多的题目。大家认为这四人本来

没有抢劫的故意，后来是趁黄某睡着后才趁机拿钱的，属于临时起意，

因此构成盗窃罪。注意我们要考查的犯意不是他们原来打算的犯意而是

他们在进行危害行为时实际具有的犯意，这就是“责任与行为同在原

理”。例如，甲原来打算抢劫乙，但非法进入乙家后，发现乙家没人，

于是实行了盗窃行为。甲就只能构成盗窃罪。

21、下列关于所有权的说法正确的是：

A、山洪冲下一根橡木，被甲拾得，甲原始取得该木材所有权

B、张某拾得李某走失的一只羊，据为已有，构成不当得利，负返还

所有权的义务

C、甲在自己家的房屋旁盖了一间小仓库，甲基于先占取得房屋所有

权

D、乙在小溪中捕鱼10条，因先占而取得所有权

【参考答案】：D

【解析】：原始取得是指不依他人既存的权利为依据而取得所有权。本项中的橡木为漂流物，

根据《物权法》第114条：”拾得漂流物、发现埋藏物或者隐藏物的，参照拾得遗失物的有关规定。

文物保护法等法律另有规定的，依照其规定。”而《物权法》中关于遗失物的规定为第109条：“拾

得遗失物，应当返还权利人。拾得人应当及时通知权利人领取，或者送交公安等有关部门。”因此，

甲不能原始取得该橡木的所有权，A错误。|学/法、网|李某走失的羊为遗失物，根据《物权法》第

109条，张某对该羊只是占有，并没有取得该羊的所有权，他应当返还的是占有权，而不是所有权，B

错误。|学\法/网I所谓先占，是指占有人以所有的意思，最先占有无主财产而取得所有权。而甲对仓

12

库的所有权，是基于其盖仓库的事实行为而取得。另外应当注意，先占之物一般仅限于动产，C项中

的仓库是不动产。因此C错误。Il小溪中的鱼是无主财产，乙的捕鱼行为表明其所有的意

思，因此可因先占而取得所有权。D正确

22、梁某已八十多岁，老伴和子女都已过世，年老体弱，生活拮据,

欲立一份遗赠扶养协议，死后将三间房屋送给在生活和经济上照顾自己

的人。梁某的外孙子女、侄子、侄女及干儿子等都争着要做扶养人。这

些人中谁不应作遗赠扶养协议的扶养人？

A、外孙子女

B、侄子

C、侄女

D、干儿子

［参考答案］：A

【解析】：［详解］遗赠扶养协议，是指由扶养人承担遗赠人生养死葬的义务，遗赠人将自己的

合法财产的一部分或全部于死后转移给扶养人所有的协议。我国《继承法》第31条规定，公民可以

与扶养人签订遗赠扶养协议。按照协议，扶养人承担该公民生养死葬的义务，享有受遗赠的权利。公

民可以与集体所有制组织签订遗赠扶养协议。按照民法原理，扶养人既可以是自然人，也可以是集体

所有制组织，当扶养人为自然人时，遗赠人与扶养人之间不能存在法定的扶养关系。

本题中梁某老伴和子女都已经过失，如果还有外孙子女，则外孙子

女是负有扶养义务的主体，不能作为遗赠扶养协议的扶养人，因此A选

项是正确答案。BCD选项中的人与梁某都不存在法定扶养权利义务关系,

因此可以作为遗赠扶养协议的扶养人。

23、下列哪项不属于有限责任公司监事会行使的职权：

A、检查公司财务

B、对违反法律的董事提出罢免建议

C、提议召开临时股东会会议

D、解聘公司财务负责人

【参考答案】：D

13

【解析】：第五十四条【监事任职限制】监事会、不设监事会的公司的监事行使下列职权：

（一）检查公司财务；

（二）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监

督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、

高级管理人员提出罢免的建议；

（三）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，

要求董事、高级管理人员予以纠正；

（四）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规

定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；

（五）向股东会会议提出提案；

（六）依照本法第一百五十二条的规定，对董事、高级管

理人员提起诉讼；

（七）公司章程规定的其他职权。

24、甲公司申请县法院强制被告乙公司履行欠款200万元的判决。

法院在执行过程中，将案外人丙公司的财物扣押，并因不履行监管职责

造成财物灭失。丙公司请求法院赔偿。下列哪项说法是正确的？（）

A、丙公司申请赔偿，应先要求有关机关确认法院的执行措施违法

B、因无法执行回转，应给予丙公司国家赔偿

C、因执行由甲公司提出，应由甲公司赔偿※※※

D、县法院应自收到丙公司申请之日起3个月内作出是否赔偿的决定

【参考答案】：B

【解析】修正后的《国家赔偿法》取消了司法赔偿的确认程序。丙公司的损失由法院原因造成，

且无法执行回转，根据《关于民事行政诉讼中司法赔偿若干问题的解释》的规定，应给予国家赔偿。

根据《国家赔偿法》规定，赔偿义务机关应自收到申请之日起21个月内作出是否赔偿的决定。

14

25、因某省政府违反国务院有关收购蚕茧的规定，国家主管部门经

国务院批准对该省进行一定数量的罚款。如该省政府对此罚款不服，它

应该向()起诉。

A、该主管部门所在地的基层人民法院

B、该省政府所在地的基层人民法院

C、北京市中级人民法院

D、该省政府所在地的中级人民法院

【参考答案】：C

【解析】参见《行政诉讼法》第14条。

26、周某被某公安分局治安拘留10天，周某向某区法院起诉并提出

赔偿请求，该法院一审判决确认该行为违法，但未作出赔偿判决，周某

上诉至某中级人民法院，中院审理后认为依法应予赔偿，依法进行调解,

但上诉人、被上诉人无法达成协议，请问中级人民法院应如何处理？()

A、驳回上诉人诉讼请求

B、直接就赔偿作出判决

C、发回重审

D、告知原告另行起诉

【参考答案】：C

【解析】参见《行诉解释》第71条，原审判决遗漏行政赔偿请求，第二审法院经审理认为依

法应予一赔偿的，在确认具体行政行为违法的同时，可以就行政赔偿问题进行调解，调解不成的，应

就行政

赔偿部分发回重审。

27、甲、乙为劫取财物将在河边散步的丙杀死，当场取得丙随身携

带的现金2000余元。甲、乙随后从丙携带的名片上得知丙是某公司总经

理。两人经谋划后，按名片上的电话给丙的妻子丁打电话，声称丙已被

绑架，丁必须于次日中午12点将10万元现金放在某处，否则杀害丙。

15

丁立即报警，甲、乙被抓获。关于本案的处理，下列哪一种说法是正确

的？

A、抢劫罪和绑架罪并罚

B、以故意杀人罪、盗窃罪和绑架罪并罚

C、以抢劫罪和敲诈勒索罪并罚

D、以故意杀人罪、侵占罪和敲诈勒索罪并罚

【参考答案】：C

28、有关机关在审查立案材料时，也会采用一定的勘验、检查手段,

那么这种勘验、检查与侦查阶段的勘验、检查主要有什么不同？OO

A、复杂程度不同

B、对象不同

C、目的不同

D、程序要求不同

【参考答案】：C

【解析】对立案材料的审查手段可能包括勘验、检查等手段，这些手段同侦查阶段的勘验、检

查手段，从形式上和程序要求上没有区别，但这种手段不属于侦查，其主要原因在于目的不同。立案

材料审查阶段的勘险、检查其目的在于决定是否立案，侦查阶段的勘险、检查其目的在于侦破已经立

案的案件。故选c。

29、某晚，陈某(19岁)在回家途中，发现前面有一女青年孤身一

人行走，遂心生歹意，尾随其后。当行至某一黑暗僻静处时，陈某抓住

该女青年，欲行强奸。在女青年苦苦哀求下，陈某打消了强奸念头，转

身离去。对陈某的行为该如何定性()

A、犯罪未遂

B、犯罪预备

C、犯罪中止

16

D、不构成犯罪

【参考答案】：C

【解析】本题考查故意犯罪过程中的停止形态。

《刑法》第22条、第23条、第24条第1款分别规定：”为了犯罪,

准备工具、制造条件的，是犯罪预备。”“已经着手实行犯罪，由于犯

罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。”在犯罪过程中，自

动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。”从这

些规定可看出，故意犯罪过程中的停止形态包括四种：犯罪预备、犯罪

中止、犯罪未遂、犯罪既遂。本题中，陈某从欲行强奸到离开这个过程

中的行为符合自动停止犯罪的犯罪中止的三个特征：（1）在犯罪过程中

放弃犯罪；（2）自动放弃犯罪，虽然陈某是在女青年的苦苦哀求下离开

的，但此时，陈某是在能实施强奸行为的情况下而自动放弃的；（3）必

须是彻底放弃犯罪。所以陈某的行为应是犯罪中止，而不是犯罪未遂或

者犯罪预备。又由于陈某实施行为时的各种情况符合犯罪的构成要件，

所以已构成犯罪，也应排除D。

30、徐某因犯故意伤害罪。于2007年11月21日被法院判处有期徒

刑1年，缓期2年执行。在缓刑考验期限内，徐某伙同他人无故殴打学

生傅某。致傅某轻微伤。当地公安局于2008年4月3日决定对徐某行政

拘留15日，并予当日开始执行该行政拘留决定。行政拘留结束后，法院

撤销对徐某的缓刑。决定收监执行。关于本案。下列哪一选项是正确的？

A、徐某被行政拘留的15天可以折抵刑期

B、徐某被行政拘留的15天不应当折抵刑期

C、应当将1年有期徒刑与15天的拘留按照限制加重原则实行并罚

D、15天的行政拘留应当被1年有期徒刑吸收

【参考答案】：B

【考点】行政拘留能否折抵刑期

17

【解析】首先，行政拘整积刑罚性质不同，不能互相折抵。其次，本题中的行政拘留是对徐某

故意伤害致人轻微伤的行政处罚，与原来所犯之罪无关，因此也不能被原来判处的有期徒刑吸收。所

以选项B正确，其他错误。

31、两个或两个以上的国家通过缔结双边或多边协定，建立统一的

对外关境，对内相互免征进口关税，对外实行统一的关税税制而结成的

同盟被称为下列哪项？

A、单独关税区

B、关税同盟

C、自由贸易区

D、保税区

【参考答案】：B

【知识点】关税同盟。

【解析】：自由贸易区是指两个或两个以上的关税领土组成的贸易集团。其内部实质上取消了

货物的关税和其他贸易限制，实现了货物贸易自由，但对外各成员保持自己独立的关税和

贸易政策。关税同盟，则是以有关单独关税领土代替两个或两个以

上的关税领土，同盟内实质上取消了关税和贸易限制，对外作为有关整

体实行共同的关税和贸易规章。

32、甲市欣欣百货商场诉王某购销合同纠纷一案，该市中级人民法

院于6月20日作出终审判决，判令王某于判决生效之日起10日内向欣

欣百货商场支付货款50万元，判决书于6月23日送达双方当事人。王

某未及时履行，欣欣百货商场应于何期限内申请执行？()

A、判决生效之日起6个月

B、判决确定的王某支付货款期间的最后一日起6个月

C、判决生效之日起2年

D、判决确定的王某支付货款期间的最后一日起2年

【参考答案】：D

18

【考点】申请执行的期限详解：《民事诉讼法》第215条规定，申

请执行的期间为两年，申请执行时效的中止、中断适用法律有关中止、

中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期限的最后一日起

计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日计

算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日计算。所以，D

项正确。

33、因侵权行为提起诉讼，由下列哪个选项所列的人民法院管辖？

A、侵权实施地或者原告住所地

B、侵权结果地或者被告户籍所在地

C、侵权发生地或者原告户籍所在地

D、侵权行为地或者被告住所地

【参考答案】：D

【解析】：民事诉讼法第29条

34、被害人对于检察院作出不起诉决定不服而在7日内提出申诉时,

下列哪一说法是正确的？

A、由作出决定的检察院受理被害人的申诉

B、由与作出决定的检察院相对应的法院受理被害人的申诉

C、被害人提出申诉同时又向法院起诉的，法院应裁定驳回起诉

D、被害人提出申诉后又撤回的，仍可向法院起诉

【参考答案】：D

35、南宁市顺启建筑公司承建南宁市某街路面改造工程，该公司施

工单位在修缮地下管道时，未设安全装置。恰好甲带着孙子乙在旁边玩

耍，甲没注意到下水井盖已经被掀开，一时未注意到乙，乙失足跌入井

下摔伤，花医药费5万元人民币。关于乙的损害，下列说法正确的有？

A、乙的损害应当由顺启公司承担

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B、乙的损害应当由乙的监护人负责

C、乙的损害应当由甲和顺启公司共同承担，顺启公司承担主要责任

D、乙的损害应当由施工人员负责

【参考答案】：A

【解析】：《侵权责任法》第91条规定，在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，

没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人承担侵权责任。施工人承担的是无过错责

任，乙的监护人是否尽到监护责任，甲是否尽到注意义务与施工人是否承担责任无关。因此A正确，

BCD错误。

36、中国甲公司向美国乙公司出口一批食品，价格条件为CIF纽约,

货物投保一切险，由中远公司“远望”号班轮承运，货到目的港收货人

提货时发现货物发生部分损失。根据我国有关法律和国际惯例，下列说

法哪个是正确的

A、本案中应由中国甲公司负责投保、安排运输

B、如果货损是由于船在运输途中遭遇恶劣天气所致，则承运人中远

公司和保险公司均不承担责任

C、如果货损是由于船长船员在管理船舶上存在过失导致货物受热变

质所致，则承运人和保险公司均不承担责任

D、如果货损是由于甲公司再将货物交给承运人之前未对货物进行合

理包装所致，在承运人可以免责，但保险公司不能免责

【参考答案】：A

【解析】：CIF交易条件下，卖方有投保义务和安排运输的义务，因此A项正确。恶劣天气导

致货物部分损失，承运人根据我国《海商法》第51条可以免责，但保险公司不能免责，因为投保了

一切险，恶劣天气属自然灾害，自然灾害导致货物部分损失水渍险即赔偿，一切险自然也要赔偿。C

项错，因为承运人享有航行过失免责，但保险公司不能免责，因为货物受热变质属于一切承保范围。

D项错，因为对货方故意或过失导致货损，承运人与保险公司均不承担责任。

37、甲为杀害仇人林某在偏僻处埋伏，见一黑影过来，以为是林某,

便开枪射击。黑影倒地后。甲发现死者竟然是自己的父亲。事后查明，

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甲的子弹并未击中父亲，其父亲患有严重心脏病，因听到枪声后过度惊

吓死亡。关于甲的行为，下列哪一选项是正确的？()

A、甲构成故意杀人罪既遂

B、甲构成故意杀人罪未遂

C、甲构成过失致人死亡罪

D、甲对林某构成故意杀人罪未遂，对自己的父亲构成过失致人死亡,

应择一重罪处罚

【参考答案】：A

【考点】故意杀人罪；过失致人死亡罪；刑法上的认识错误

【解析】甲基于杀人的故意，实施了开枪射击的杀人行为，构成故意杀人罪。虽然甲把自己的

父亲误以为是林某，但这属于甲的认识错误，甲将杀人的对象搞错了。甲的认识错误并不影响其行为

的性质，故意杀人罪的法定对象是人，只要是人，无论是男女老少，无论是张三还是李四，都是在故

意杀人罪的法定范围之内，不影响故意杀人罪的成立。也就是说，只要出现人的死亡，都属于故意杀

人罪的既遂。故甲对其父亲实施的开枪射杀行为依然构成故意杀人罪。至于甲的父亲因惊吓而突发心

脏病死亡，应视为与甲的行为有因果关系，所以甲构成故意杀人罪的既遂。因此选项A正确。

38、根据《保护工业产权巴黎公约》的规定，下列哪一标志可以在

成员国之间取得优先权保护？

A、商品商标

B、服务标记

C、厂商名称

D、产地标记

【参考答案】：A

【解析】：本题考巴黎公约提供的优先权保护。

巴黎公约第4条第A-(1)项规定，”已在本联盟一个成员国内正

式提出申请专利权、实用新型、外型设计，或商标注册的人或其权利合

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法继承人，在下列规定的期限内享有在本联盟其他成员国内提出申请的

优先权。”

39、国际民商事法律冲突属于。

A、公法冲突

B、时际法律冲突

C、人际法律冲突

D、平面法律冲突

【参考答案】：D

【解析】：本题考点是国际民商事法律冲突的特点。国际民商事法律冲突是一种跨国法律冲突，

与同一主权国家领土范围内不同地区之间的法律冲突有着根本区别：国际民商事法律冲突是一种法律

在空间上的冲突，与人际法律冲突、时际法律冲突有着本质的差别；国际民商事法律冲突是一种私法

中突，与公法性质的法律冲突完全不同：国际民商事法律冲突是一种平面冲突，即国际民商事法律冲

突是处于平等地位的不同国家的民商事法律之间的冲突，与垂直冲突根本不同。故选D。

40、A公司在建设一座大楼过程中，因该楼与后面一幢居民楼的楼

距太近，影响了居民的生活，居民意见很大，多次与施工人员发生冲突。

A公司与居民代表多次协商未果。为此，居民诉至法院，要求A公司立

即停止施工，并将建设中的大楼前移10米。在诉讼过程中，A公司还是

照常施工。对此，原告可以寻求何种救济方法？

A、原告只能向法院申请财产保全

B、原告可以向法院申请先予执行

C、原告只能申请法院对被告采取强制措施

D、原告只能请求法院进行调解

［参考答案］：B

【解析】：本题涉及先予执行问题。依照《民诉意见》第107条和《民事诉讼法》第97条规

定，对需要立即停止侵害，排除妨碍的案件，人民法院可根据当事人的申请裁定先予执行。故本题选

项为B。

22

二、多项选择题(共30题，每题2分，每题的备选项中，

有两个或两个以上的符合题意)。

2、下列关于债权申报的说法中，符合《企业破产法》的有()

A、人民法院确定债权人申报债权的期限，应当自人民法院发布受理

破产申请公告之日起计算，最短不得少于一个月，最长不得超过三个月

B、连带债权人必须由全体连带债权人共同申报债权

C、未在法院规定的期限内申报债权的债权人，可在破产财产最后分

配前补充申报；但是此前已进行的分配，不再对其补充分配。为审查和

确认补充申报债权的费用，由补充申报人承担

D、作为票据出票人的债务人适用破产程序后，该票据的付款人继续

付款或者承兑的，付款人以由此产生的请求权申报债权

【参考答案】C,D

【解析】《企业破产法》第45条规定：“人民法院受理破产申请后，应当确定债权人申报债

权的期限，债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于三十日，最长

不得超过三个月，”故A错误。

《企业破产法》第50条规定：“连带债权人可以由其中一人代表全

体连带债权人申报债权，也可以共同申报债权。”故B错误。

《企业破产法》第56条规定：“在人民法院确定的债权申报期限内,

债权人未申报债权的，可以在破产财产最后分配前补充申报；但是，此

前已进行的分配，不再对其补充分配。为审查和确认补充申报债权的费

用，由补充申报人承担。”故C正确。

《企业破产法》第55条规定：“债务人是票据的出票人，被裁定适

用本法规定的程序，该票据的付款人继续付款或者承兑的，付款人以由

此产生的请求申报债权。”故D正确。本题选CD。

3、贾某向丁某借款，将自己所有的小轿车质押给丁某，但是丁某为

了获利，又将该车出租给郭某。郭某驾车出去游玩时，不幸将车摔入山

谷，为此引起纠纷。下列表述正确的是OO

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A、丁某有权将该车出租

B、丁某无权将该车出租

C、对该车的损失应由丁某、郭某承担连带责任

D、对该车的损失应由丁某承担

【参考答案】B,D

【考点】动产质权当事人的权利和义务

【解析】《物权法》第214条规定，质权人在质权存续期间，未经出质人同意，擅自使用、处

分质押财产，给出质人造成损害的，应当承担赔偿责任.质权为担保物权，质权人对质物不享有使用

权和收益权，除非是为了保存质物价值的需要，因此，丁某无权将该车出租，B正确，A错误。丁某

擅自将该车出租，致使承租人违章驾驶造成该车灭失，丁某应对该车的损失向贾某承担责任。故D正

确，C错误。当然，丁某承担责任后，可向郭某进行追偿。

4、银行业监督管理机构在银行业金融机构违反审慎经营规则时，可

以作出的行政管制措施有：

A、责令调整董事、高级管理人员或者限制其权利

B、限制资产转让

C、责令暂停部分业务，停止批准开办新业务

D、责令控股股东转让股权或者限制有关股东的权利

【参考答案】：A,B,C,D

【解析】：见《银行业监督管理法》37条。

5、A市甲公司与B市乙公司在B市签订了一份钢材购销合同，约定

合同履行地在A市。同时双方还商定因履行该合同所发生的纠纷，提交

C仲裁委员会仲裁。后因乙公司无法履行该合同，经甲公司同意，乙公

司的债权债务转让给D市的丙公司，但丙公司明确声明不接受仲裁条款。

关于本案仲裁条款的效力，下列哪些选项是错误的？

A、因丙公司已明确声明不接受合同中的仲裁条款，所以仲裁条款对

其无效

24

B、因丙公司受让合同中的债权债务，所以仲裁条款对其有效.

C、丙公司声明只有取得甲公司同意，该仲裁条款对丙公司才无效

D、丙公司声明只有取得乙公司同意，该仲裁条款对丙公司才无效

［参考答案］B,C,D

【考点】仲裁条款的效力

【解析】《：仲裁法解释》第9条规定，债权债务全部或者部分转让的，仲裁协议对受让人有

效，但当事人另有约定、在受让债权债务时受让人明确反对或者不知有单独仲裁协议的除外。由此可

见，通常情况下，债权债务全部或者部分转让的，仲裁协议对受让人有效。但是，存在三种例外情形：

第一，当事人另有约定；第二，在受让债权债务时受让人明确反对；第三，在受让债权债务时受让人

不知有单独仲裁协议。结合本题，经甲公司同意，乙公司将其债权债务转让给丙公司，但丙公司明确

声明不接受仲裁条款，本题所述情形属于〈仲裁法解释》所规定的第二种例外情形，即在受让债权债

务时受让人明确反对仲裁协议。因此，不论丙公司的声明是否取得甲公司或者乙公司的同意，仲裁条

款对丙公司都是无效的。选项A正确，选项BCD错误。

6、对于因人民法院行使审判监督权启动的再审，下列说法不正确的

是：（）

A、作出原审生效判决的法院，如果发现该判决确有错误，应当提交

本法院院长决定是否再审

B、作出原审生效判决法院的院长发现判决确有错误，可立即裁定中

止原判决的执行，并决定再审

C、省高级人民法院有权对省内任何一个县人民法院作出的已经发生

法律效力的判决，确实存在错误的，提起审判监督程序

D、省内某县人民法院作出的已经发生法律效力的判决，该省高级人

民法院认为该判决确有错误，要进行提审，提审所作的裁判为生效裁判,

当事人不得提出上诉

【参考答案】A,B

【解析】AB。A和B选项都是错在再审决定的主体上，主体应为审判委员会，院长是不能决定

再审的。因为法律规定，上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现确有错

误的，有权提审或者指令下级人民法院再审，所以只要是上级法院即可；而在审判监督程序开始后，

原判决和裁定也应当被裁定'中止执行。

25

7、小贝购得一只世界杯指定用球后兴奋不已.一脚踢出，恰好落入

邻居老马家门前的水井中，正在井边清洗花瓶的老马受到惊吓，手中花

瓶落地摔碎。老马从井中捞出足球后，小贝央求老马归还，老马则要求

小贝赔偿花瓶损失。对此，下列哪些选项是正确的？

A、小贝对老马享有物权请求权

B、老马对小贝享有物权请求权

C、老马对小贝享有债权请求权

D、如小贝拒绝赔偿，老马可对足球行使留置权

【参考答案】A,C

【考点】物权的保护

【解析】《物权法》赋予物权五种保护方法，即确认所有权、恢复原状、返还原物、排除妨碍、

赔偿损失。其中，前四种保护方法主要是使所有人能够充分地行使占有、使用、收益、处分权能，恢

复所有人对其所有物的权利的行使，系物权独特的保护方法，称为物权的保护方法，而赔偿损失则主

要是补偿所有人受到的财产损失，以保护所有人的合法权益，属于债权的保护方法。本题考查了物权

保护方法与债权保护方法的区别。

首先，选项A考查返还原物请求权。所谓返还原物请求权。是指物

权人在其所有物被他人非法占有时，可以向非法占有人请求返还原物，

或请求法院责令非法占有人返还原物。由予财产所有人请求返还的是原

物而不是代替物，因此适用返还原物请求权的前提是原物必须存在。在

原物已经失时，物权人不能请求返还原物，只能请求赔偿损失。《物权

法》第34条规定：“无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还

原物。”本题中，老马对小贝的足球属于元权占有。而且原物依然存在,

故物权人小贝可以请求老马返还足球，此种请求权系返还原物请求权，

属于物权请求权。据此，选项A正确。

其次.选项BC综合考查返还原物请求权、恢复原状请求权以及赔偿

损失请求权。（1）因为老马的花瓶已经破碎。在原物不存在的情况下，首

先老马不具有返还原物请求权。（2）在物权人的财产因受非法侵害遭到损

坏时，物权人可以既要求恢复原状也可以要求损害赔偿，但是两者适用

的条件不同。恢复原状仅适用于有恢复的可能，即通过修理或其他方法

26

使财产在价值和使用价值上恢复到财产受损害前的状态。如果无法恢复

原状，物权人只能请求侵害人赔偿损失。根据《物权法》第36条的规定:

“造成不动产或者动产毁损的，权利人可以请求修理、重作、更换或者

恢复原状。”以及第37条的规定：“侵害物权，造成权利人损害的，权

利人可以请求损害赔偿，也可以请求承担其他民事责任。”可知，本题

中，老马的花瓶已经破碎，不可能恢复原状，故老马不能请求小贝恢复

原状，只能请求其赔偿损失，该请求权系债权请求权。据此，选项8错

误，选项C正确。

最后.选项D考查留置权。根据《物权法》第230条的规定：“债

务人不履行到期债务，债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产，

并有权就该动产优先受偿。”本题中，老马可对足球的占有没有依据，

属于非法占有，H老马留置的动产与所担保的债权非属于同一法律关系,

故老马对足球的扣留不符合留置权行使的要件。据此，选项D错误。

8、外商尤伯先生是某中外合资经营企业的投资者之一，该企业连年

盈利。尤伯先生觉得某项产品在中国有广阔的市场，准备独立投资开办一

家外商独资企业。尤伯先生无须经过审批，即可采取的出资形式的有()

A、自由兑换的外币

B、机器设备

C、工业产权、专有技术

D、从中外合资经营企业获得的人民币利润

【参考答案】：A,B,C

【解析】：【解析】：见《外资企业法实施细则》第26条。该条规定：“外国投