国际商法复习资料

国际商法复习资料PAGE5国际商法复习资料《法律重述》：美国法学会把同经济活动有密切联系的商法和部分民法的判例法进行综合审理，编纂成各种判例法汇编，称为《法律重述》。衡平法：衡平法是英国法律的一个组成部分，是在14世纪为补充和匡正当时尚不完善的普通法，由枢密大臣法院发展起来的。国王授权枢密院大法官，根据“公平与正义”的原则处理案件，逐步形成了完全不同于普通法的衡平法。简述衡平法与普通法的主要区别。(l)救济方法不同；(2)法院组织系统不同；(3)诉讼程序不同；(4)法律术语不同大陆法系又称罗马法系、成文法系、民法法系或罗马—日耳曼法系（因为它的历史渊源是罗马法和日耳曼法，此外还有教会法、商法和城市法），一般是指以罗马法为基础而形成和发展起来的一个完整的法律体系的总称。它是资本主义国家中历史悠久、分布广泛、影响深远的法系。它以欧洲大陆的法国和德国为代表.又称为法典法系大陆法系的分布范围大陆法系是以法国和德国为主的，比利时、西班牙、葡萄牙、意大利、奥地利、瑞士、荷兰以及法国、西班牙、葡萄牙、荷兰的早期殖民征服。北欧各国即挪威、瑞典、丹麦、芬兰和冰岛的法律，通称为斯堪的纳维亚法律，基本上也属于大陆法系。日本、泰国亦属大陆法系。在北美，美国的路易斯安那州及加拿大的魁北克省法律，也属于大陆法系范围。在非洲，如刚果、卢旺达、布隆迪等国法律，属于大陆法系；北非各国的法律。英美法系又称普通法系，是指以英国中世纪以来的法律，特别是以它的普通法为基础，发展起来的法律制度的体系。普通法系以英国普通法为基础，但并不仅指普通法，它是指在英国的三种法律，即普通法、衡平法和制定法的总称。英美法系的分布范围主要包括英国（苏格兰除外）、美国（路易丝安那州除外）、加拿大（魁北克除外）、澳大利亚、新西兰、印度、巴基斯坦、新加坡、南非等国和中国的香港。大陆法系和英美法系的区别：1、法的渊源不同：大陆法系正式的法的渊源只是制定法，判例在法律上不被认为是具有正式意义上的渊源，法被理解为抽象规范；英美法系制定法和判例法都是正式的法的渊源。2、法律构成上，大陆法系以成文法为主，英美法系国家则主要采用判例形式。3、司法上，大陆法系国家法官审理案件只能依据成文法，法官只能适用法律，不能创造法律；英美法系国家的法官审理案件时强调“遵循先例”，即判例，法官可依成文法，也可依判例法，并可创造法律。4、法典编纂的不同：大陆法系一般采用法典形式；英美法系往往是单行法律、法规。5、法的分类不同：大陆法系基本分类是公法和私法，私法主要指民法和商法，公法主要指宪法、行政法、刑法、诉讼程序法；英美法系基本分类是普通法和衡平法，无公法和私法的之分，普通法是在普通法院判决基础上形成的全国适用的法律。衡平法是由大法官法院的申诉案件的判例形成的。6、诉讼程序和判决程式不同：大陆法系一般采用审理方式（审讯制），以法官为中心，奉行干涉主义，属于纠问式诉讼；英美法系采用对抗制（辩论制），实行当事人主义，法官充当消极的、中立的角色，是对抗式诉讼，法院判决书的推理方式是归纳法。大陆法系的结构、渊源、及其特点：（一）结构上强调系统化、条理化、法典化、和逻辑性。反映在法学和立法中为：1、首先大陆法各国把法律分成公法和私法两大部分；2、大陆各国都主张编篡法典。（二）渊源1、法律；2、习惯；3、判例（例外）；4、学说（一般不是渊源，但对大陆法起作用）。（三）法院组织：层次基本相同，有普通法院与专门法院。三级普通法院：第一审法院/上诉法院/最高法院专门法院：商事法院、亲属法院、劳动法院另法、德、意等国设行政法院并构成独立的审级层次。

英美（普通）法系之英国法1、结构及特点：①二元性结构，分普通法与衡平法，②重视程序法。2、渊源：①判例法；②成文法；③习惯（1189年时已存）3、法院组织：高等法院A、高级法院：（1）王座法庭：海事法庭/商事法庭；（2）枢密大臣法庭：公司法庭/破产法庭（3）亲属法庭B、王冠法院：刑事案件C、上诉法院：是高等法院内的第二级审判机关，如不服判决可向上议院上诉委员会提出上诉。低级法院A、郡法院：民事案件。不服可向王座、王冠法庭上诉。B、治安法院：轻微犯罪行为的案件注：英国无独立的行政法院，不设检察官制度。英美（普通）法系之美国法1、结构及特点：①属普通法系，以判例法作为法的主要渊源，成文法是对判例法的补充或修正；②采用英国法的范畴、概念和分类方法，也存在普通法与衡平法的区别；③由于美国是联邦制国家，在结构上美国法律既包括联邦法，也包括州法。2、法院组织：分联邦法院与州法院两套系统。联邦法院：（1）地区法院：94所分设各州境内，一名法官独任审理。（2）上诉法院：13所第二审级法院，三名法官审上诉案件。（3）美国最高法院：1+8人组成，ChiefJustice+Associate

Justice,终身任职。违宪审查，受理涉及国际法的一审案件和对州最高法院判决后上诉案件的第二审案件。美国有两种成文法，即联邦的成文法与各州的成文法。此外，还设有特别联邦法院如受理有关税收的联邦法院。州法院：各州不同，一般为两级，分第一审法院/上诉审法院。国际商法调整对象与范围：商事组织与商行为。主要包括公司法票据法海商法保险法等传统商法和调整新型国际商事交易与贸易的法律，如调整国际技术转让、工业产权与专有技术许可贸易、国际投资、国际融资等技术资金和劳务在国际商事流动中所产生的各种关系的法律规范。国际商法的渊源，主要是指国际商事法产生的依据及其表现形式，它包括：国际(商务)条约、国际(商事)惯例和各国商事立法。中国法律的渊源（一）制定法：具有立法权的国家机关依照一定程序以条文形式制定和颁布实施的法律，也称成文法。我国的成文法表现为：1、宪法；2、法律；3、行政法规；4、地方性法规；5、行政规章；6、特别行政区的法律（二）法律解释1、立法解释：制定法律的机关所作出的有权解释（全国人大常委会及省级人大常委会等）。2、司法解释：最高司法机关在适用法律过程中对具体应用法律问题所作的解释。分为审判解释（最高人民法院）和检察解释（最高人民检察院）。3、行政解释：国家最高行政机关在依法处理其职权范围内的事务时对相应的法规所作的解释。（国务院及有关部门）此外，判例在我国也有一定的借鉴意义。第二章；合同法各国合同法的编制体例（一）资本主义国家合同法的体系及其编制体例1、大陆法：成文法形式，合同法包含在民法典或债务法典。将合同作为产生“债”的原因之一。2、英美法：判例法形式，关于合同的法律原则主要包含在普通法中，无系统的成文的合同法。但制订了一些有关某种具体合同的成文法，如英国〈1893年货物买卖法〉美国1906年〈统一买卖法〉。（二）中国法：〈中华人民共和国合同法〉1999年10月1日起施行。此外，中国加入WTO之后，有关外资的合同法将进行清理和修订。合同：是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。不包括婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议。合同在本质上是一种协议一项有效的要约必须具备的条件：（1）在目的上，要约必须表明要约人愿意按照要约中所提出的条件同对方订立合同的意旨，即要约一经受要约人承诺，合同即告成立。（2）在内容上，要约的内容必须明确、肯定，应包括拟将签订的合同的主要条件，一旦受要约人表示承诺，就足以成立一项对双方均有约束力的合同。（3）在生效时间上，要约必须传达到受要约人才能生效。要约邀请：为了邀请对方向自己发出要约的意思表示。如寄送价目单、价目表及商品目录。关于商店里把商品标价陈列是否属于要约的问题，各国态度不一。英国认为不是要约，瑞士则视为要约。一般的商业广告不构成要约，除非其有相反的或表示愿意受其约束的意思表示。悬赏广告是要约。商业广告为要约邀请要约的拘束力（1）对受要约人的拘束力：一般无拘束力。他有承诺的权利，但并不受要约的拘束，也无通知的义务。但有例外：德国和日本商法典规定，商人对平日经常往来的客户在其营业范围内，在接到要约时，应即发出承诺与否的通知，如怠于通知则视为承诺。一般情况下，缄默不等于承诺。（2）对要约人的拘束力：即要约人在“”所示期间能否反悔、变更、撤销的问题。要约人发出要约之后====到达受要约人承诺之前A：英美法：英国法中，要约人在受要约人作出承诺之前，任何时候都可以撤消或更改要约的内容，即使要约人规定了有效期限。理由：除非取得对价或采取法律所要求的特殊形式如签字腊封。这一原则对受要约人缺乏应有的保障，美国正在考虑改变这一原则，已有相关判例。B：德国法：要约原则上对要约人具有拘束力。除非要约人在要约中注明有“不受约束”并视为要约引诱。如果要约中规定了有效期，则在有效期内不得撤回或更改其要约。在下列情况下，要约不得撤销：（a）要约写明了承诺的期限，或以其他方式表明要约是不可撤销的；或（b）受要约人有理由信赖该要约是不可撤销的，而且已基于对该要约的信赖行事法国例外。承诺前可撤回但承担损害赔偿责任。C：《国际货物买卖合同公约》规定：要约在其被受要约人接受之前，原则上可以撤销，但有下列情况之一者不能撤销：（1）要约写明承诺的期限，或以其他方式表示要约是不可撤销的；（2）受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的，并已本着对该项要约的信赖行事。要约的消灭（失效）（1）要约因期间已过而失效。要约规定了承诺期限，在该期间终了时自行失效。如未规定有效期限，则为“合理期限”这是个事实问题。（2）要约因被要约人撤回或撤销而失效。但英美法：受要约人发出承诺的时间先于收到撤销要约通知的时间，但承诺还未到达要约人，合同是否成立？回答是成立。（3）要约因被受要约人拒绝而失效。包括明确的拒绝通知和反要约。（4）要约人死亡或丧失能力，而受要约人作出承诺之前已知道这种情况。实质性变更(有关货物价格、付款、质量、数量、交货时间地点、赔偿范围、解决争端的方法等)要约内容视为反要约。《公约》认为，对于非实质性变更，则除非要约人在不过分迟延的期间内以口头或书面通知反对其间的差异外，受要约人的答复仍构成承诺。承诺生效的时间:（1）英美法：投邮主义。即承诺一经投邮，立即生效，合同即告成立。（2）大陆法（德国）：到达主义。承诺须在到达相对人时始发生效力，合同于此时成立。（3）法国：无具体规定，但判例倾向于适用“投邮主义”。（4）《国际商事合同通则（草案）》：到达主义，或按交易习惯。（5）《联合国国际货物销售合同公约》：到达生效原则。例外：行为也可作为承诺表示，则作出行为时承诺生效。承诺的效力：承诺生效意味着合同成立。一方要求签订确认书的则合同在确认书经双方签字后才能成立。逾期的承诺：一般无效。例外情形：要约人毫不迟延地表示仍愿与之订立合同，或按正常情况承诺本可按期到达，除非要约人毫不迟延地通知受要约人要约已失效，否则承诺有效。（《公约》21条）承诺的撤回：承诺人阻止承诺发生效力的一种意思表示。（1）英美法：承诺一经投邮即生效，不能撤回。（2）大陆法（德国）：原则上可撤回，但撤回的通知必须与承诺的通知同时或先时到达于要约人。对价与约因对价：是指根据协议已经履行或将要履行义务的当事人由此得到某种利益，或者接受义务履行的当事人为此而遭受某种损失的事实要素；它是对履行义务当事人一方的某种回报。（1875年英国高等法院在CurrieVsMisa案的判决中的定义）简单的理解就是“购买某种‘允诺’的代价。对价是合同有效成立的必备要素。英美法的对价：英美普通法合同的分类：两类，一类是签字腊封的合同，另一类是简式合同。前者不要求任何对价，其有效性完全是由于它所采取的形式。后者则必须要有对价，否则没有拘束力。法国法中的约因（1）概念：债约因是指订约当事人产生该项债务所追求的最接近和直接的目的。与动机区别开来。一般在买卖合同中约因都是以商品换取金钱，在雇佣合同中约因都是以金钱换取劳务。（2）法国法认为任何债的产生都必须有约因，否则就不发生任何效力，如果约因为法律禁止，或约因违反善良风俗或公共秩序，此种约因即属于不法的约因，也不发生任何效力。（3）约因的例外：无偿合同或赠与合同，法律要求必须采取特定的方式进行。代替约因的不仅是当事人赠与的意思，更重要的是合同成立的方式，法律上将它作为约因原则的例外，承认其有效。德国法：没有采用约因原则。但有不当得利制度。原因虽不是合同成立的要件，但在民商法的其他方面有着重要作用。当事人订立合同的能力1、自然人订立合同的能力（1）中国法：完全/限制/无民事行为能力（2）德国法：无/限制行为能力无行为能力：未满7岁的儿童/处于精神错乱状态，不能自由决定意志，而且按其性质此种状态并非暂时者/因患精神病被宣告为禁治产者。（3）法国法：没有无行为能力与限制行为能力的区别。民法典1124条规定，无订立合同能力的人包括：未解除亲权的未成年人；受法律保护的成年人，包括官能衰退者和因挥霍浪费、游手好闲以致陷入贫困者。（4）英美法：缺乏订约能力的人——未成年人/精神病者/酗酒者。可能产生结果：具有拘束力/无效/可撤销。2、法人的行为能力：公司必须通过它授权的代理人才能订立合同，而且其活动范围不能超过公司章程的规定。中国法：合同法第10条规定合同采用书面形式、口头形式其他形式均可。法律法规及当事人约定采用书面形式的应当采用书面形式。《公约》对合同形式不加限制（11条）。我国核准公约时对这条提出了保留。国际货物买卖合同必须采用书面形式。凡是违反法律、违反善良风俗与公共秩序的合同一律无效。合同违法的后果：无效。不产生权利与义务。合意必须真实我国《合同法》52、54条规定了因合意不真实导致合同无效及可撤销的情形。不真实表现有：1、错误；2、诈欺；3、胁迫违约金是指以保证合同履行为目的，由双方当事人事先约定，当债务人违反合同时，应向债权人支付的金钱。违约的构成、英美法与大陆法存在较大差异（1）关于过失责任原则：大陆法认为，合同债务人只有当存在着可以归责于他的过失时，才承担违约的责任。（2）英美法则认为只要允诺人没有履行其合同义务，纵使他没有任何过失，也构成违约，应承担违约的后果。即严格责任原则。（3）关于催告催告的含义：是债权人向债务人请求履行合同的一种通知。催告是大陆法上的一种制度，在合同没有明确规定确定的履行日期的情况下，债权人必须首先向债务人作出催告，然后才能使债务人承担延迟履约的责任。英美法无此制度。催告的作用：1）自催告生效之日起，不履约的风险完全由违约一方承担；2）债权人有权就不履行合同请求法律上的救济；3）从送达催告之日起，开始计算损害赔偿及其利息。如债权人在清偿期届至后，不向债务人作出催告，就表示他不拟追究债务人延迟履约的责任。但，如果合同已明确规定了履行的日期，或债务人已明白表示不按期履行合同义务，则债权人可不作催告。违约的形式一、大陆法：1、给付不能；2、给付迟延二、英美法：1、违反条件；2、违反担保；3、违反中间性的条款；4、提前违约；5、履行不可能三、《联合国国际货物买卖合同公约》：1、根本违反合同；2、非根本违反合同违约的救济方法一、实际履行

二、损害赔偿

三、解除合同

四、禁令

五、违约金情事变迁、合同落空、不可抗力一、大陆法的情事变迁原则

二、英美法的合同落空原则

三、中国法中的不可抗力合同的消灭一、大陆法1、清偿；2、提存；3、抵销；4、免除；5、混同二、英美法1、合同因当事人的协议而消灭；2、合同因履行而消灭；3、合同因违约而消灭；4、合同因不能履行而消灭；5、合同依法律规定而消灭格式条款又称格式合同，是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。《合同法》第三十九条规定：采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。货物所有权的移转（一）英国货物买卖法的有关规定1、特定物的买卖：取决于双方当事人的意旨（1）无保留条件的特定物的买卖合同，如该特定物已处于可交付的状态，则货物所有权在合同订立时即移转于买方；（2）如卖方还要对货物做出某种行为，才能使之处于可交付的状态，则货物的所有权须于卖方履行了此项行为，并在买方收到有关通知时，才移转于买方；（3）如该特定物已处于可交付状态，但卖方仍须对货物进行衡量、丈量、检验或其他行为，才能确定其价金者，则须在上述行为业已完成，并在买方收到有关通知时，货物所有权才移转于买方；（4）当货物是按“实验买卖”或按“余货退回”条件交付给买方时，货物的所有权应按下列时间移转于买方：A、当买方向卖方表示认可或接受该项货物，或以其他方式确认这项交易时，所有权即移转于买方；B、买方虽未表示认可或接受，但他在合同规定的退货期届满之前未发出退货通知，或在合同没有规定退货期则在一段合理的时间后没有发出退货通知，货物的所有权即移转于买方。2、非特定物的买卖：将货物特定化是转移货物所有权的前提，至于货物特定化后，货物的所有权是否移转于买方，尚须视卖方有无保留对货物的处分权而定。3、卖方保留对货物的处分权：在卖方所要求的条件得到满足以前货物的所有权不发生转移而不论货物是否转移。（二）美国统一商法典的有关规定1、货物所有权的基本原则：把货物确定在合同项下以前，货物的所有权不转移于买方。2、货物所有权移转于买方的时间主要区别为：（1）当货物需运输时。（2）当货物无须移动时。《公约》未对货物所有权的转移作出规定。货物风险的移转1、风险：货物可能遭受的各种意外损失，如盗窃、火灾、沉船、破碎、渗漏以及属于正常损耗的腐烂变质等等。2、风险移转的意义：在国际贸易中，风险移转直接涉及买卖双方的基本义务，并关系到是由卖方还是买方承担损失的问题。如货物的风险已由卖方移转给买方，则货物即使遭受损害或灭失，买方仍有义务按合同规定支付价金；如果风险尚未移转于买方，则一旦货物发生损坏或灭失时，不仅买方没有支付价金的义务，而且卖方还要对不交货承担损害赔偿责任，除非卖方能证明这种损失是由于不可抗力的原因造成的。各国法律有关风险移转的规定（一）西方各国法律的有关规定1、英国法和法国法：以所有权移转的时间决定风险移转的时间。“物主承担风险”2、美国和德国：以交货时间来决定风险移转的时间。（二）国际货物买卖合同公约的有关规定：1、公约允许双方当事人在合同中约定有关风险移转的规则。2、风险移转所产生的后果3、当买卖合同涉及运输时风险何时转移4、当货物在运输途中出售时风险何时转移5、其他情况下风险何时转移

E.向被执行人住所地或其财产所在地的高级人民法院提出申请5．我国涉外仲裁机构作出的仲裁裁决，如果被我国法院裁定不予执行时，当事人(

BDE

)A.必须重新达成仲裁协议申请仲裁B.可以根据双方当事人达成的书面仲裁协议重新申请仲裁C.只能向人民法院起诉请求审判D.可以向人民法院起诉E.可以根据双方达成的书面仲裁协议重新申请仲裁，也可以向人民法院起诉6．根据《承认和执行外国仲裁裁决的公约》的规定，以下事由属于被请求执行的机关可依被诉人的请求，拒绝予以承认和执行的条件是(

ABCD

)A.被诉人证明仲裁协议的当事人无行为能力B.裁决的事项超出仲裁协议所规定的范围C.仲裁裁决对当事人尚未发生拘束力D.没有依据实体法律对当事人间的纠纷进行仲裁E.被诉人没有得到关于指定仲裁员或进行仲裁程序的适当通知7．传统的商法主要包括（ABCD）A．公司法B．票据法C．海商法D．保险法E．产品责任法。8。下列国家中，属于大陆法系的是(ABDE

)A．法国B．德国C．美国D．意大利E．日本9。大陆法中的公法包括（BCDE）。A．民法B．宪法C．行政法D．刑法E．诉讼法10。大陆法的渊源主要有（ACE）

A．法律B．法理C．习惯D．判例E，法典11。英国的成文法包括（ABCD）。A．国会制订的法律B．制定法C．行政机关按法律制定的先例D．行政法规E．民法典12．美国州法院中属于第一审法院的是（CD）。A．州上诉审法院B．州最高法院C．有限管辖法院D．普通管辖法院E．联邦最高法院13。19世纪上半叶确立起来的“先例约束力的原则”，在以下国家适用（CD）

A．法国B．德国C．英国D．美国E．日本、14。衡平法是英国法二元性结构的一部分，对衡平法正确的理解为（ACDE）。A．它是判例法B．它不是判例法C．其作用是补充和匡正普通法的不足D．是枢密大臣按照所谓“公平与正义”的原则作出的判例E．衡平法与普通法在法律术语上有较大的差异15．各国缔结的有关国际商事和贸易的国际条约或公约是国际商法的重要渊源之一。它可以分为两个种类，即（BC）。A．产品责任适用法律公约B．统一实体法规则的国际公约C．冲突法规则的国际条约D.1978年《国际海上货物运输公约》E．国际贸易惯例16。国际贸易惯例是国际商法的另一个重要渊源，并在国际贸易中起着十分重要的作用。对国际贸易惯例正确的理解有（BCD）。A．国际贸易惯例是法律，具有法律约束力B．国际贸易惯例不是法律，不具有法律约束力C．一旦当事人在合同中采用了某项国际贸易惯例，则它对合同双方当事人就具有约束力D．有些国家法院有权按照有关的国际贸易惯例来解释双方当事人的合同E．国际贸易惯例是由立法机关制定的17。目前在国际经济贸易中影响最大的国际贸易惯例有(ABE)A．《国际贸易术语解释通则》（Incoterms2000）B．《跟单信用证统一惯例（500号）》C．《联合国国际贸易委员会仲裁规则》D《联合国国际货物销售合同公约》》E．《托收统一惯例》18．依据美国产品责任法的规定，产品的缺陷包括(

ABCDE

)

A.设计上的缺陷

B.生产上的缺陷C.包装上的缺陷

D.标签上的缺陷E.安全使用说明书的缺陷19．依德国民法规定，在发生无权代理的情况下(

ABE

)A.第三人可催告本人表示是否追认B.本人追认的表示应在收到催告后两周之内作出，否则视为拒绝C.本人追认的表示应在收到催告后一个月内作出，否则视为拒绝D.无权代理人订立的合同，未经本人追认之前，恶意第三人有权予以撤回E.无权代理人订立的合同，未经本人追认之前，善意第三人有权撤回20．由背书人在汇票背面签上自己的名字，而不填写被背书人的姓名或名称的背书，也称为(

ABC

)

A.空白背书

B.略式背书C.无记名背书

D.无效背书E.伪造背书21．保险单按保险期间可分类为(

BCD

)

A.定值保险单

B.混合保险单C.航程保险单

D.定期保险单E.流动保险单22．关于仲裁协议的作用下，下述选项中正确的是(

BDE

)A.双方当事人达成仲裁协议后，仲裁庭对其纠纷必须进行仲裁B.仲裁协议具有排除法院对争议案件的管辖权的作用C.对根据仲裁协议所进行的裁决，法院必须无条件执行D.双方当事人达成仲裁协议后，当事人必须将其争议提交仲裁进行解决E.双方当事人达成仲裁协议后，当事人不得向法院提起诉讼23．采取仲裁的方式解决国际商事纠纷的优点有(

BCD

)A.仲裁必须严格按照法律的规定进行裁决B.未经双方当事人同意，任何一方不能将争议提交仲裁C.仲裁审理争议大多秘密进行D.仲裁一般比司法诉讼更为迅速E.对法院的终审判决不服，还可采取仲裁的方式解决纠纷24．根据联合国贸易法委员会仲裁原则，下列各项中，就仲裁员资格表述正确的是(

BE

)

A.若双方同意指定1名独任仲裁员，该仲裁员应该由与被提起仲裁的一方有同一国籍的人士担任

B.若双方同意指定1名独任仲裁员，该仲裁员应该由不同于双方当事人国籍的人士担任

C.若须指定3名仲裁员进行仲裁，其中的首席仲裁员应该由提起仲裁的一方有同一国籍的人士担任

D.若须指定3名仲裁员进行仲裁，其中的首席仲裁员应该由被提起仲裁的一方有同一国籍的人士担任E.若须指定3名仲裁员进行仲裁，其中的首席仲裁员应该由不同于双方当事人国籍的人士担任25．为大陆法国家的商法典奠定了基础的是法国的(AB)A．《商事条例》B．《海商条例》C．民法典D．《法律重述》E．债务法典26．在国际上从事国际商事交易的主体基本上是(BC)A．国家B．企业C．公司D．地区E．国际组织27．传统的商法主要包括(ABCDE)A．公司法B．票据法C．海商法D．保险法E．商行为法28．大陆法的渊源主要有(ABCD)A．法律B．判例C．习惯D．学理E．法典29．大陆法中的公法包括(BCDE)A．商法B．宪法C．行政法D．刑法E．诉讼法30．下列属于民商合一的国家是(ABC)A．瑞士B．意大利C．荷兰D.美国E．法国31．下列国家中，属于大陆法系的是(ABDE)A．法国B．德国C．印度D.意大利E．比利时32．经济法一般包括(ABCD)A．管制物价B．防止滥用经济权力的经济管制法C．反托拉斯法D．反卡特尔法E．控制生产33．英国的成文法包括(AC)A．国会制订的法律B.制定法C．行政机关按法律制定的先例D．行政法规E．民法典34．美国州法院中属于第一审法院的是(CD)A．州上诉法院B．州最高法院C．有限管辖法院D．普通管辖法院E．联邦最高法院35．大陆法各国的法院的共同之处有(AB)A．法院的层次基本相同B．各国除普通法院外，还有一些专门法院与普通法院同时存在C．法院对法律是否符合宪法行使监督权D．各国都设有独立的行政法院E．有独立的司法机关36．中国最高人民法院的职权包括(ABDE)A．监督地方各级人民法院的审判工作B．审判全国重大刑事案件C．审判民事的第一审案件D在审判过程中对具体应用法律的问题进行司法解释E监督专门人民法院的审判工作判断题1．在“国际商法”、这一概念中，“国际”一词的含义是指“跨越国界”的意思。即指所调整商事法律关系是一种涉外的民事关系。(√)2．国际商法在性质上主要是公法的性质。(×)3．国际交易法比国际商法的调整对象和范围广泛得多。（×）4．英美法国家将全部法律划分为公法和私法两部分。（×)5．国际贸易惯例虽不具有法律的普遍约束力，但是如果当事人在合同中采用了某项惯例，则它对合同双方当事人就具有约束力。（√）6．各国有关商事和国际贸易的国内法仍然是国际商法的重要补充。（√）7．大陆法各国都主张编纂法典，并采取民商合一的编制方法。（×）8．在英国，衡平法法院与普通法法院并存，没有建立统一的法院体系。（√）9．英国法是判例法，任何法院的判决都具有约束力。（×)10．美国法律分为联邦法与州法两部分。同样的美国的法院分为联邦法院和州法院两套体系。并且美国联邦法院和州法院是两套平行的、各自独立的系统，州最高法院对本州案件有终审权。（√)11．自19世纪末以来，美国成文法的数量日益增多，有鉴于此，某些美国法学家认为，现在美国的法律制度是与大陆法接近的成文法体系。（×）12．联合国国际贸易法委员会是当今世界统一国际贸易法方面最有权威性、最重要的机构之一。（√)13在美国真正起作用的不是法律条文的本身，而是经过法院判例予以解释的法律规则才是适用的法律（√）1．“国际商法”中的“国际”是指“跨越国界”的意思。(∨)2．英美有独立的民法和商法。(×)3．大陆法国家强调成文法的作用，原则上承认判例具有与法律同等的效力。(×)4．英美法中，一个判决只对被判处的案件有效，对日后法院判决同类案件并无约束力。(×)5．英国的任何法院的判决都能形成先例，都具有约束力。(×)6．英国设立检察官制度。(×)7．美国的联邦法院只受理上诉案件，不受理第一审案件。(×)8．美国最高法院如认为某个判例违反宪法，可以予以撤销。(∨)9．在美国，凡是第一审不属于联邦法院管辖的案件，对于州的第一审法院对该案所作出的判决，当事人仍能向美国最高法院提起上诉。(×)10．在美国真正起作用的不是法律条文的本身，而是经过法院判例予以解释的法律规则才是适用的法律。(∨)11．具有中国特色的社会主义法律制度已经完全形成。(×)12．在中国，最高人民法院及其他上级人民法院所作的判决对下级法院没有拘束力。(∨)13．在中国，第二审人民法院既包括对事实问题的调查，也包括对其所适用的法律问题进行审查。(∨)简答题1．统一票据法的日内瓦公约由哪些具体的国际公约所构成?(1)关于统一票据和本票的日内瓦公约。(2)关于解决汇票与本票的若干法律冲突的公约。(3)关于统一支票法的日内瓦公约。(4)关于解决支票的若干法律冲突的公约。2．简述执票人在行使追索权时必须具备的条件。(1)汇票遭到拒绝承兑或拒绝付款；(2)已在法定期限内向付款人作承兑提示或付款提示；(3)必须在汇票遭到拒付后的法定期间内作成拒绝证书；(4)必须在汇票遭到拒付后的法定期间内将拒付事实通知其前手。3．论英美法上的合同对价的有效条件。(1)对价必须是合法的；(2)对价必须是待履行的对价或者是已履行的对价，而不能是过去的对价；(3)对价必须具有某种价值，但不要求充足；(4)已经存在的义务或法律上的义务不能作为对价；(5)对价必须来自受允诺人。4．商人习惯法的特点有哪些?(1)它具有跨国性和统一性，普遍适用于各国从事商业交易的商人；(2)它的解释和运用不是由一般法院的专职法官来掌握，而是由商人自己组织的法院来掌握，其性质类似于现代的国际仲裁或调解；(3)某程序较简单、迅速，不拘泥于形式；(4)它强调按公平合理的原则来处理案件。5．英国的“先例约束力的原则”的内容。(1)上议院的判决具有约束力的先例，对全国各级审判机关都有约束力，一切审判机关都必须遵循。(2)上诉法院判决可构成对下级法院有约束力的先例，而对上诉法院本身也有约束力。(3)高级法院的每一个庭的判决对一切低级法院有约束力，对高等法院的其他各庭以及对王冠法院也有很大的说明力。6．美国先行约束力的内容。(1)在州法方面，州的下级法院须受其上级法院判例的约束，特别是受州最高法院判例的约束；(2)在联邦法方面，须受联邦法院判例的约束，特别是受美国最高法院判例的拘束；(3)联邦法院在审理涉及联邦法的案件时，须受上级联邦法院判例的约束；而在审理涉及州法的案件时，则须受相应的州法院的判例的约束，但以该判例不违反联邦法为原则；(4)联邦和州的最高法院不受它们以前确立的先例的约束，它们可以推翻过去的先例，并确立新的法律原则。论述题试述1980年《联合国国际货物买卖合同公约》对违约补救方法的规定。《公约》分别介绍了买卖双方都可以采取的救济方法、卖方违约时买方的救济方法以及买方违约时卖方的救济方法等三种情况。一、买卖双方都可以采取的救济方法

(1)损害赔偿；(2)一方预期违约时，另一方可中止履行；(3)对分批交货合同发生违约的救济方法。二、卖方违约时买方的救济方法

(1)要求卖方履行合同义务；(2)要求卖方交付替代物；(3)要求卖方对货物不符合同之处进行修补；

(4)给卖方一段合理的额外时间让其履行合同义务；(5)卖方得对不履行义务作出补救；(6)撤销合同；

(7)要求减价；(8)当卖方只交付部分货物或所交货物只有部分符合合同时，买方可采取的救济方法；

(9)当卖方提前交货或超量交货时，买方可采取的救济方法；(10)请求损害赔偿。三、买方违约时卖方可采取的救济方法

(1)要求买方实际履行合同义务；(2)卖方可以规定一段合理的额外时间让买方履行其合同义务；

(3)宣告撤销合同；(4)自行确定货物的价格；(5)请求损害赔偿；(6)要求支付利息。案例分析题1．甲公司与乙公司签订国际货物买卖合同。合同约定：甲公司于7月10日向乙公司交付优质铁矿砂10万吨，乙公司于7月1日预付货款的50%，余款于交付货物后10日内付清。7月1日，乙公司得悉，由于丙公司出价优惠，甲公司又与丙公司订立铁矿砂买卖合同，并已将确定给乙公司的10万吨铁矿砂中的5万吨运给了丙公司，并在继续发运。7月5日，因甲公司的生产基地遭遇特大洪水，损失惨重，甲公司被迫宣告破产。为满足生产，乙公司以高于合同价格的市场价格购买铁矿砂。问：(1)甲公司7月1日的行为在合同法上称为什么?预期违约。

(2)7月1日，乙公司可以采取的合理的补救措施是什么是?中止履行合同。立即通知甲公司，在甲公司提供履约担保的情况下，继续履行合同。2．我国金风号货轮在装载货物启程前与我国某保险公司就货轮签订了碰撞险保险合同。双方在合同中约定：(1)该保险合同适用我国的法律；(2)该货轮的保险价值为1亿元，保险金额为5000万元。金风号货轮在公海上，由于巴拿马籍货轮驾驶不当而遭到碰撞，受到损失。问：(1)金风号货轮受到损失的金额为5000万元，保险公司应向金风号货轮支付的保险金为多少?2500万元。

(2)金风号货轮发生碰撞后失火，金风号货轮以巴拿马籍货轮上的工作人员对此进行补救。扑救费用金风号货轮花费了100万元，巴拿马籍货轮也花费了100万。对此费用应由哪方承担?承担的金额为多少?由保险公司承担，承担的金额为50万元(金风号货轮扑火的费用)。

(3)保险公司在向金风号货轮支付保险金后，可以向巴拿马籍货轮行使何种权利?代位权(代位求偿权)。3．中国的甲公司与美国的乙公司订立一份国际货物买卖合同。合同约定：甲公司出售一批木材给乙公司，履行方式为：甲公司于7月份将该批木材自吉林交铁路发运至大连，后由大连船运至美国纽约，乙公司支付相应对价。但7月份，甲公司没有履行。8月3日，乙公司通知甲公司，该批木材至迟应在8月20日之前发运。8月10日，甲公司依约将该批木材交铁路运至大连。但该批木材在自大连至纽约的运输途中因海难损失80%。由于双方对货物灭失的风险约定不明遂发生争执。乙公司认为，甲公司未于7月份履行合同违约在先，应承担损害赔偿责任。合同因甲公司未按时履行义务已终止，故货物损失的风险理应由甲公司承担。问：(1)乙公司是否有权要求甲公司承担损害赔偿责任?为什么?答：有权。因为甲公司已经迟延履行合同，构成违约。

(2)乙公司认为本案合同因甲公司违约已经终止的观点是否正确?为什么？不正确。根据国际货物买卖合同公约的规定，如果卖方不在合同规定的时间内履行其义务，则可以给卖方规定一段合理的额外时间，在此时间内，买方不能采取与此相冲突的救济方法。在本案中卖方即可以在买方规定的“至迟不超过8月20日”的合理时间内履行义务。合同依然有效。

(3)本案中，货物损失的风险应由谁承担?为什么?由买方承担。根据国际货物买卖合同公约的规定，合同双方对风险承担没有约定的情况下，如果货物涉及运输，则在自货物按照合同交付给第一个承运人以运交买方时起，风险就转移给买方承担。本案中，即货物交由铁路运输时起就将风险移转买方承担。4．我国货船大兴号在驶往目的地新加坡港的途中，为避免某一外轮违章行驶而造成碰船的发生，偏离航线触礁并引起火灾。大兴号在启程前以自己的名义投了一切险。根据我国海商法的规定，现问：（1）大兴号在上述情况下是否具有灭火的义务?为什么?具有灭火的义务。因其具有防止或减少损失的责任。（2）大兴号从保险公司获得赔偿后能否对已从保险公司获得的赔偿部分再向外轮请求赔偿?为什么?没有请求赔偿的权利。因防止其得到两次的补偿或不当得利的发生。（30保险公司从何时开始方可向外轮行驶代位权(代位求偿权)?从支付了保险金后开始。填空题1．传统的国际私法主要是：冲突法，其任务是为具有涉外因素的私法案件确定————。(准据法)2．近代欧洲各国主要源自中世纪形成的——————。(商人习惯法)3．十七世纪后，欧洲各国采用各种方法把纳入本国的国内法。(商法)4．——是大陆法的主要渊源。(法律)5．普通法首先形成于一.(英国)6．美国法的主要渊源是。(判例)7．美国法律制度的发展，是成文法与——相互作用的结果。(判例)8．古代中国的春秋战国时期魏国大夫李悝制定中国历史上第一部成文法典——————。(《法经》)9．唐律与——是中国封建制法律的典型代表，不仅成为唐以后各代法律的范本，而且对日本、朝鲜等国家的法律产生过重大影响。(《唐律疏仪》)10．中国的人民法院审判案件，实行——。(两审终审制)简答题1．国际商事法与国际经济法的联系与区别其共同点都是调整跨国之间商事活动(包括商事组织本身)的各种关系的法律规范总和。其主要不同点就在于国际商事法的主体仅限于各国的商人及各种商事组织，如合伙企业及公司，而不包括国家、国际组织。也就是说，国际经济法的主体更加广泛，它除包括商人及商事组织之外，还应包括国家及国际组织在内。2．国际条约的概念各国缔结的有关国际经济活动的国际条约或公约历来被普遍认为是国际商事法的重要渊源。按照1969年《维也纳条约法公约》第2条第1款(甲)规定：“称‘条约’者，谓国家间所缔结而以国际法为准之国际书面协定，不论其载于一项单独文书或两项以上之单独文书内，亦不论其特定名称为何。”3．国际条约的效力条约对缔约国有拘束力，国家必须遵守条约，这是根据“约定必须遵守”的古老的国际法原则得出的结论。各国通过缔结条约(或公约)，就可以将某些强制性的法律规范加之于当事人，当事人必须予以遵守。4．国际条约的种类：条约又分双边条约和多边条约(又称公约)。5．国际惯例，是指国际经济法主体重复类似的行为而上升为对其具有拘束力的规范。法律上的惯例与习惯是有本质的不同的,前者一旦被当事人加以采用，便对该当事人具有法律拘束力，后者只是一种习惯的行为。6．国内法：国际经贸关系具有多样性和复杂性，现有的国际公约和惯例不可能满足实践中的需求；而且个人或企业在从事超越国境的经贸和商事活动时，也可能选择某国的国内法为准则，因此,国内法在国际商法中仍占有重要地位。国内法的范围涵盖实体法、程序法和冲突法。7．国际商法的主要内容：(1)

绪论；(2)代理法（3）合伙法、（4）公司法（5）外商投资企业法；(6)合同法；(7)买卖法；(8)产品责任法；(9)票据法；（10）国际商事仲裁。应该说上述内容是国际商事法的核心部分，但不等于全部内容。8．国际贸易惯例：指各国商事组织在商事贸易交往中，重复类似行为而逐渐形成的习惯做法。它不是法律，不具有法律的普遍约束力，但是如果有关当事人在合同中采用了某种国际贸易惯例，该惯例对合同当事人就具有确定的约束力。9．简述国际条约的种类。国际条约可以分为两种：(l)属于统一实体法规则的国际条约。（2）属于冲突法规则的国际条约。10．简述国际贸易惯例的作用。国际贸易惯例是统一的国际商法的重要渊源。它虽然不是法律，不具有法律的普遍约束力，但是，按照各国的法律，一旦当事人在合同中采用了某项惯例，它对合同双方当事人就具有约束力。有些国家法律规定，法院有权按照有关的贸易惯例来解释双方当事人的合同.案例分析1、FOB风险转移A（卖方）和B（买方）两个公司签订了一份购买成套设备的合同，FOB伦敦（在伦敦船上交货），买方B与C（船方）签订了货运合同。卖方按照买方的指示将设备运到伦敦港，C在使用船上吊杆把成套设备从A的船上往C船上运时，吊杆折断，造成货损，此时货物尚未越过船舷，风险并未转移给买方，卖方须承担损失，由卖方A向负责装卸的船方C提出索赔。因此，以船舷为界原则，如货物在装船时脱钩入海，则由于货物没有越过船舷其风险由卖方承担，但只要货物越过船舷，如货物掉在C的甲板上导致货损，则风险由买方承担。2、FOB运输途中的风险承担案例：某公司以FOB条件向境外出售一级大米300吨，装船时经公证人检验，货物符合合同规定的品质要求，卖方在货物装船后及时发出装船通知，但由于运输途中海浪过大，大米被海水浸泡，当货物到达目的港后，只能按三级大米的价格出售，故买方要求卖方赔偿大米质量下降造成的差价损失。问题：卖方是否对该项损失负责，为什么？评析：根据《国际贸易术语解释通则》的规定，FOB、CIF或CFR术语中，卖方只承担货物在装运港越过船舷之前的风险，货物越过船舷之后的风险由买方承担，而本案中，货物的风险发生在海上运输途中，因此，属于在装运港越过船舷之后的风险，故该差价损失应该由买方承担。3、CFR贸易术语下的卖方装船通知义务案例：德国某公司与我国某公司签订一份CFR合同，由德国公司向我国公司出口化工原料。合同规定：德国公司在2005年4月交货。德国公司按合同规定时间交货后，载货船于当天起航驶往目的港青岛。5月10日，德国公司向我公司发出传真，通知货已装船。我公司于当天向保险公司投保。但货到目的港后，经我公司检验发现，货物于5月8日在海上运输途中已经发生损失。问题：上述期间发生的损失由哪一方承担？评析：在CFR术语中，卖方负有在货物装船后给与买方货物已装船的充分通知。该义务直接关系到买方能否及时就运输的货物投保海上运输保险。如果卖方怠于通知，使得买方未能及时投保，由此造成的损失应该由卖方承担。本案即属此种情况。德国一方在4月即已经将货物装船，本应该在4月份就向买方发出装船通知，而实际情况是，到5月10日才发出装船通知，造成买方不能对货物在装船后至5月9日期间可能发生的风险进行投保，即造成买方投保的延误，该风险损失只能由卖方德国公司承担。在CIF、FOB贸易术语中，卖方承担同样的责任。4、CIF合同货物运输的风险承担案案例：我国某公司与韩国某公司签定了一份CIF合同，进口电子零部件。合同订立后，韩国公司按时发货。我公司收到货物后，经检验发现，货物外包装破裂，货物严重受损。韩国公司出具离岸证明，证明货物损失发生在运输途中。对于该批货物的运输风险双方均未投保。问题：上述风险损失由谁承担？评析：在CIF术语中，货物在装运港越过船舷之后的风险由买方承担。本案中，货物外包装破裂的损失发生在运输途中，该风险属于货物在装运港越过船舷之后的风险，因此，应该由买方承担。但是，卖方韩国公司负有按照《国际贸易术语解释通则》规定，投保货物在海运中的风险的责任，但事实上，卖方违反了该规定，没有投保，使得买方不能取得保险单据，进而不能就上述损失向保险公司索赔，因此，货物外包装破裂风险不由买方承担，应由卖方韩国国内公司承担。5、卖方的权利担保责任案例：1990年，我某机械进出口公司向一法国商人出售一批机床。法国又将该机床转售美国及一些欧洲国家。机床进入美国后，美国的进出口商被起诉侵权了美国有效的专利权，法院判令被告赔偿专利人损失，随后美国进口商向法国出口商追索，法国商人又向我方索赔。问题：我方是否应该承担责任，为什么？评析：根据《公约》规定，作为卖方的我某机械进出口公司应该向卖方——法国商人承担所出售的货物不会侵犯他人知识产权的义务，但这种担保应该以买方告知卖方所要销往的国家为限，否则，卖方只保证不会侵犯买方所在国家的知识产权人的权利。6、暂时中止履行合同案例：加拿大公司与泰国公司订立了一份出口精密仪器的合同。合同规定：泰国公司应在仪器制造过程中按进度预付货款。合同订立后合同订立后，泰国公司获悉加拿大公司供应的仪器质量不稳定，于是立即通知加拿大公司：距悉你公司供货质量不稳定，故我方暂时中止履行合同。加拿大公司受到通知后，立即向泰国公司提供书面保证：如不能履行义务，将由银行偿付泰国公司支付的款项。但泰国公司受到此通知后，仍然坚持暂时中止履行合同。问题：泰国公司的做法是否妥当？评析：宣告中止履行义务的一方当事人，必须立即通知另一当事人，如果另一当事人对履行义务提供了充分的保证，则必须继续履行义务。因为中止合同之时暂时停止了履行合同，而不是使合同告中。因此，只要另一方当事人提供了充分的履约担保（如银行保函），宣告中止履行合同的一方仍须继续履行其合同义务。因此，泰国公司只能继续履行合同，不能暂时终止履行合同。7、分批交货下的解除合同案例：意大利某公司与我国公司签订了出口加工生产大理石的成套机械设备合同，合同规定分四批交货。在交付的前两批货物中都存在不同程度的质量问题。在第三批货物交付时，买方发现货物品质仍然不符合合同要求，故推定第四批货物的质量也难以保证，所以向卖方意大利公司提出解除全部合同。问题：我国公司的要求是否合理？评析：我国公司所购的货物是加工生产大理石的成套机械设备，任何一批货物存在质量问题，都会导致该套设备的无法使用，也就是说，各批货物是相互依存的，因此，意大利公司的行为已构成根本违反合同，买方可以宣告撤销整个合同。除非前三批货物是该套设备的零配件，第四批货物是该套设备的关键设备且第四批货物的质量不存在问题，我国公司才无权解除合同。8、货物的风险转移案例：香港某公司与我国某公司与1997年10月2日签订进口服装合同。11月2日货物出运，11月4日香港公司与瑞士公司签订合同，将该批货物专卖，此时货物仍在运输途中。问题：货物风险何时由香港公司转移到瑞士公司？评析：对于在运输途中销售的货物，从订立合同时起，风险就转移到买方承担。但是，如果情况表明由此需要，从货物交付给签发载有运输合同单据的承运人起时，风险就由买方承担。尽管如此，如果卖方在订立合同时已知道或理应知道货物已经遗失或损坏，而他不将这一事实告知买方，则这种遗失或损坏应由卖方负责。此案中，货物装运后，香港公司于11月4日和瑞士公司签订合同，将货物转卖，因此，货物风险从该日转移给瑞士公司承担。9、是否构成根本违反合同案情：1985年2月8日，某港某电业有限公司A与珠海拱北某公司B签订购销合同。合同规定：拱北公司向香港公司订购日产佳能复印机200台，价格为CIF九州港1499美元一台，交货期限为4月15日，付款方式为信用证付款。在合同履行时，4月13日B公司收到装船电报通知，电报称所有货物与4月12日往珠海九洲港并注明合同号及信用证号。4月19日B公司收到九州港码头提货通知，码头方面向公司出示随船提单一份。提单上的装船日期为4月13日，到货是4月16日，B公司认为香港公司A未按合同交货期限规定的4月15日交货，电报所称4月12日装船不真实，因而没有马上提货。5月2日，B公司接到中国银行珠海分行承付通知，B公司提出拒付，理由是香港公司延期交货，并于当天电告香港公司，宣告解除合同。香港公司不同意解除合同并提出异议，从而产生纠纷。问题：什么叫根本违反合同，什么情况下可以采用解除合同的救济。评析：本案中B公司认为A公司延期交货一天即构成根本违反合同，因此希望采取解除车同的救济。根据公约第25条规定，如果一方当事人违反合同的结果，使另一方当事人蒙受损失，以致于实际上剥夺了他根据合同有权期待得到的东西，即属于根本违反合同。本案B公司是延迟了一天，此种延迟当然也属于违约行为，给B公司造成损害，但没有达