司法考试《卷一》模拟试题及答案每日一练826年司法考试试卷一

司法考试《卷一》模拟试题及答案每日一练.8.26【3篇】年司法考试试卷一司法考试卷一模拟试题及答案每日一练()

一、单项选择题（每题的备选项中，只有1个最符合题意）

1、关于我国法律职业人员的入职条件与业内、业外行为的说法：①法官和检察官的任职制止条件完全一样；②被辞退的司法人员不能担当律师和公证员；③王某是甲市中院的副院长，其子王二不能同时担当甲市乙县法院的审判员；④李法官利用业余时间供应有偿网络法律询问，应受到惩戒；⑤刘检察官提出检察建议被接受，效果显著，应受到嘉奖；⑥张律师两年前因私自收费被罚款，目前不能成为律所的设立人。对上述说法，以下推断正确的选项是（）。

A.①⑤正确B.②④错误C.②⑤正确D.③⑥错误多项选择题

【正确答案】AD【答案解析】第①种说法正确。《法官法》第十条规定，以下人员不得担当法官：

（一）曾因犯罪受过刑事惩罚的；

（二）曾被开除公职的。《检察官法》第十一条规定，以下人员不得担当检察官

（一）曾因犯罪受过刑事惩罚的；

（二）曾被开除公职的。据此可知，法官和检察官的任职制止条件完全一样。第②种说法错误。《公证法》其次十条规定，有以下情形之一的，不得担当公证员：

（一）无民事行为力量或者限制民事行为力量的；

（二）因有意犯罪或者职务过失犯罪受过刑事惩罚的；

（三）被开除公职的；

（四）被撤消执业证书的。《律师法》第七条规定，申请人有以下情形之一的，不予颁发律师执业证书：

（一）无民事行为力量或者限制民事行为力量的；

（二）受过刑事惩罚的，但过失犯罪的除外；

（三）被开除公职或者被撤消律师执业证书的。留意辞退和开除公职是不同的。第③种说法错误。《法官法》第十六条规定，法官之间有夫妻关系、直系血亲关系、三代以内旁系血亲以及近姻亲关系的，不得同时担当以下职务：

（一）同一人民法院的院长、副院长、审判委员会委员、庭长、副庭长；

（二）同一人民法院的院长、副院长和审判员、助理审判员；

（三）同一审判庭的庭长、副庭长、审判员、助理审判员；

（四）上下相邻两级人民法院的院长、副院长。据此可知，此时不属于任职回避的情形。

第④种说法正确。依据《法官法》第三十二条第（十一）项的规定，法官不得从事营利性的经营活动。

第⑤种说法正确。《检察官法》第三十三条规定，检察官有以下表现之一的，应当赐予嘉奖：

（一）在检察工作中秉公执法，成绩显著的；

（二）提出检察建议或者对检察工作提出改革建议被接受，效果显著的；

（三）爱护国家、集体和人民利益，使其免受重大损失，事迹突出的；

（四）勇于同违法犯罪行为作斗争，事迹突出的；

（五）爱护国家隐秘和检察工作隐秘，有显著成绩的；

（六）有其他功绩的。第⑥种说法错误。《律师事务所治理方法》第六条规定，设立律师事务所应当具备以下根本条件：

（一）有自己的名称、住宅和章程；

（二）有符合《律师法》和本方法规定的律师；

（三）设立人应当是具有肯定的执业经受并能够专职执业的律师，且在申请设立前三年内未受过停顿执业惩罚；

（四）有符合本方法规定数额的资产。

2、某企业流淌资金匮乏，始终拖欠缴纳税款。为恢复生产，该企业将办公楼抵押给某银行获得贷款。此后，该企业因排污超标被环保部门罚款。现银行、税务部门和环保部门均要求拍

卖该办公楼以归还欠款。关于拍卖办公楼所得价款的清偿挨次，以下哪一选项是正确的？（）

A.银行贷款优先于税款

B.税款优先于银行贷款

C.罚款优先于税款

D.三种欠款同等受偿，拍卖所得缺乏时按比例清偿单项选择题

【正确答案】B【答案解析】《税收征收治理法》第四十五条规定，税务机关征收税款，税收优先于无担保债权，法律另有规定的除外；纳税人欠缴的税款发生在纳税人以其财产设定抵押、质押或者纳税人的财产被留置之前的，税收应领先于抵押权、质权、留置权执行。纳税人欠缴税款，同时又被行政机关打算处以罚款、没收违法所得的，税收优先于罚款、没收违法所得。税务机关应当对纳税人欠缴税款的状况定期予以公告。据此可知，税款优先于无担保债权和罚款受偿，但与有担保债权比照，看时间。此题中，该企业拖欠的税款是在办公楼抵押给银行之前，因此，税款优先于银行贷款获得清偿。

3、甲公司与梁某签订劳动合同后，与乙公司签订劳务派遣协议，派梁某到乙公司做车间主任，派遣期3个月。2023年1月至2023年7月，双方已连续6次续签协议，梁某始终在乙公司工作。2023年6月，梁某因追索上一年加班费与乙公司发生争议，申请劳动仲裁。以下哪些选项是正确的？（）

A.乙公司是在帮助性工作岗位上使用梁某，符合法律规定B.乙公司是在临时性工作岗位上使用梁某，符合法律规定C.梁某申请仲裁不受仲裁时效期间的限制

D.梁某申请仲裁时应将甲公司和乙公司作为共同当事人多项选择题

【正确答案】CD【答案解析】此题考核劳务派遣、劳动仲裁。选项A、B错误。《劳动合同法》第66条第

4、D市S县发生重大食品安全事故。依据《食品安全法》的规定，关于有关部门实行的措施，以下哪些选项是正确的？（）

A.接收病人的S县医院马上向S县卫生局报告

B.接到报告的S县卫生局准时向S县政府和D市卫生局报告县卫生局马上成立食品安全事故处置指挥部

县卫生局在必要时可直接向卫生部报告事故及其处理信息多项选择题

【正确答案】ABD【答案解析】选项A、B正确。《食品安全法》第七十一条第一、三款规定，发生食品安全事故的单位应当马上予以处置，防止事故扩大。事故发生单位和接收病人进展治疗的单位应当准时向事故发生地县级卫生行政部门报告。发生重大食品安全事故的，接到报告的县级卫生行政部门应当根据规定向本级人民政府和上级人民政府卫生行政部门报告。县级人民政府和上级人民政府卫生行政部门应当根据规定上报。选项C错误。《食品安全法》第七十二条其次款规定，发生重大食品安全事故的，县级以上人民政府应当马上成立食品安全事故处置指挥机构，启动应急预案，依照前款规定进展处置。选项D正确。《食品安全法》第八十三条第一款规定，县级以上地方卫生行政、农业行政、质量监视、工商行政治理、食品药品监视治理部门获知本法第八十二条第一款规定的需要统一公布的信息，应当向上级主管部门报告，由上级主管部门马上报告国务院卫生行政部门；必

要时，可以直接向国务院卫生行政部门报告。

5、为大力进展交通，某市出资设立了某高速大路投资公司。该市审计局欲对其实施审计监视。关于审计事宜，以下哪一说法是正确的？（）A.该公司既非政府机关也非事业单位，审计局无权审计B.审计局应在实施审计3日前，向该公司送达审计通知书

C.审计局欲查询该公司在金融机构的账户，应经局长批准并托付该市法院查询D.审计局欲检查该公司与财政收支有关的资料和资产，应托付该市税务局检查单项选择题

【正确答案】B【答案解析】选项A错误。《审计法》其次条其次款规定，国务院各部门和地方各级人民政府及其各部门的财政收支，国有的金融机构和企业事业组织的财务收支，以及其他依照本法规定应当承受审计的财政收支、财务收支，依照本法规定承受审计监视。本案中，高速大路投资公司属于国有企业，属于审计机关审计监视对象。

选项B正确。依据《审计法》第三十八条第一款的规定，审计机关依据审计工程规划确定的审计事项组成审计组，并应当在实施审计三日前，向被审计单位送达审计通知书；遇有特别状况，经本级人民政府批准，审计机关可以直接持审计通知书实施审计。选项C错误。《审计法》第三十三条其次款规定，审计机关经县级以上人民政府审计机关负责人批准，有权查询被审计单位在金融机构的账户。选项D错误。《审计法》第三十二条规定，审计机关进展审计时，有权检查被审计单位的会计凭证、会计账簿、财务会计报告和运用电子计算机治理财政收支、财务收支电子数据的系统，以及其他与财政收支、财务收支有关的资料和资产，被审计单位不得拒绝。

6、关于个人所得税，以下哪些表述是正确的？（）

A.以课税对象为划分标准，个人所得税属于动态财产税

B.非居民纳税人是指不具有中国国籍但有来源于中国境内所得的个人C.居民纳税人从中国境内、境外取得的所得均应依法缴纳个人所得税

D.劳务酬劳所得适用比例税率，对劳务酬劳所得一次收入畸高的，可实行加成征收多项选择题

【正确答案】CD【答案解析】选项A错误。动态财产税是对因无偿转移而发生全部权变动的财产按其价值所课征的财产税。如遗产税、继承税等。动态财产税是以财产全部权的变动和转移为前提课征的，其特点是在财产交易时一次性征收。个人所得税不属于财产税，属于所得税。

选项B错误。依据《个人所得税法》第一条的规定，居民纳税人是指在中国境内有住宅，或者无住宅而在中国境内居住满一年的个人；非居民纳税人是指在中国境内无住宅又不居住或者无住宅而在境内居住不满一年但有来源于中国境内所得的个人。据此可知，我国个人所得税法根据住宅或居住时间标准将纳税人分为居民纳税人和非居民纳税人，而并非国籍。选项C正确。依据《个人所得税法》第一条的规定，居民纳税人应就其来源于中国境内、境外的所得缴纳个人所得税；非居民纳税人仅就源于中国境内的所得缴纳个人所得税。选项D正确。《个人所得税法》第三条第四项规定，劳务酬劳所得，适用比例税率，税率为百分之二十。对劳务酬劳所得一次收入畸高的，可以实行加成征收，详细方法由国务院规定。

7、某企业因计算错误，未缴税款累计达50万元。关于该税款的征收，以下哪些选项是正确的？（）

A.税务机关可追征未缴的税款B.税务机关可追征滞纳金C.追征期可延长到5年

D.追征时不受追征期的限制多项选择题

【正确答案】ABC【答案解析】《税收征收治理法》第五十二条规定，因税务机关的责任，致使纳税人、扣缴义务人未缴或者少缴税款的，税务机关在三年内可以要求纳税人、扣缴义务人补缴税款，但是不得加收滞纳金。因纳税人、扣缴义务人计算错误等失误，未缴或者少缴税款的，税务机关在三年内可以追征税款、滞纳金；有特别状况的，追征期可以延长到五年。对偷税、抗税、骗税的，税务机关追征其未缴或者少缴的税款、滞纳金或者所骗取的税款，不受前款规定期限的限制。据此可知，“因计算错误导致未缴税款的”，追征时应受追征期的限制。

8、张某从某网店购置一套汽车坐垫。货到拆封后，张某因不喜爱其花色款式，屡次与网店交涉要求退货。网店的以下哪些答复是违法的？（）A.客户下单时网店曾提示“一经拆封，概不退货”，故对已拆封商品不予退货B.该商品无质量问题，花色款式也是客户自选，故退货理由不成立，不予退货C.如网店同意退货，客户应担当退货的运费D.如网店同意退货，货款只能在一个月后退还多项选择题

【正确答案】ABD【答案解析】选项A、B违法。《消费者权益爱护法》其次十五条第一、二款规定，经营者采纳网络、电视、电话、邮购等方式销售商品，消费者有权自收到商品之日起七日内退货，且无需说明理由，但以下商品除外：

（一）消费者定作的；

（二）鲜活易腐的；

（三）在线下载或者消费者拆封的音像制品、计算机软件等数字化商品；

（四）交付的报纸、期刊。除前款所列商品外，其他依据商品性质并经消费者在购置时确认不宜退货的商品，不适用无理由退货。据此可知，该产品是可以要求退货的。选项C合法，选项D违法。《消费者权益爱护法》其次十五条第三款规定，消费者退货的商品应当完好。经营者应当自收到退回商品之日起七日内返还消费者支付的商品价款。退回商品的运费由消费者担当；经营者和消费者另有商定的，根据商定。据此可知，“货款只能在一个月后退还”的说法不符合法律规定。

9、以下哪些选项属于不正值竞争行为？（）

A.甲灯具厂捏造乙灯具厂偷工减料的事实，私下告知乙厂的几家重要客户

B.甲公司公布高薪聘请广告，乙公司数名高管集体辞职前往应聘，甲公司予以聘用C.甲电器厂产品具有严峻瑕疵，媒体误报道为乙电器厂产品，甲厂未主动澄清

D.甲厂使用与乙厂知名商品近似的名称、包装和装潢，消费者经认真区分方可区分二者差异多项选择题

【正确答案】AD【答案解析】选项A属于。《反不正值竞争法》第十四条规定，经营者不得捏造、散布虚伪事实，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。

选项B不属于。聘请已经与竞争对手解除劳动关系的劳动者，并不属于不正值竞争行为。选项C不属于，选项D属于。《反不正值竞争法》第五条规定，经营者不得采纳以下不正值手段从事市场交易，损害竞争对手：

（一）假冒他人的注册商标；

（二）擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购置者误认为是该知名商品；

（三）擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品；

（四）在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误会的虚假表示。

10、甲在A银行办理了一张可异地跨行存取款的银行卡，并曾用该银行卡在A银行一台自动取款机上取款。甲取款数日后，发觉该卡内的全部存款被人在异地B银行的自动取款机上取走。后查明：甲在A银行取款前一天，某盗卡团伙已在该自动取款机上安装了摄像和读卡装置（一周后被发觉）；甲对该卡和密码始终妥当保管，也从未托付他人使用。关于甲的存款损失，以下哪一说法是正确的？（）A.自行担当局部损失B.有权要求A银行赔偿

C.有权要求A银行和B银行赔偿

D.只能要求复制盗刷银行卡的罪犯赔偿单项选择题

【正确答案】B【答案解析】依据银监会的规定，各商业银行对其他商业银行的银行卡信息应尽到充分保密的义务，没有尽到相应义务造成信息外泄的，应担当由此给其他银行持卡人所造成的损失。本案中，A银行应当保障其经营场所及交易机具的安全，其未准时排解犯罪分子的不法设备，导致在承受甲托付发起电子支付指令过程中借记卡信息外泄被盗用，故应对甲由此患病的损失担当赔偿责任。

11、某商业银行通过同业拆借获得一笔资金。关于该拆入资金的用途，以下哪一选项是违法的？（）

A.弥补票据结算的缺乏B.弥补联行汇差头寸的缺乏

C.发放有担保的短期固定资产贷款

D.解决临时性周转资金的需要单项选择题

【正确答案】C【答案解析】《商业银行法》第四十六条规定，同业拆借，应当遵守中国人民银行的规定。制止利用拆入资金发放固定资产贷款或者用于投资。拆出资金限于交足存款预备金、留足备付金和归还中国人民银行到期贷款之后的闲置资金。拆入资金用于弥补票据结算、联行汇差头寸的缺乏和解决临时性周转资金的需要。据此可知，不允许利用拆入资金发放固定资产贷款。

12、某央企位于某省的一家工厂，因严峻污染环境，被责令限期治理。该厂逾期仍未完成治理任务，被责令停业。关于对该厂污染治理的行政处理的权限，以下哪一说法是正确的？（）A.由所在市环保主管部门责令限期治理，省政府责令停业B.由省政府责令限期治理，国务院责令停业

C.由省政府责令限期治理，省政府责令停业并报国务院批准D.由国家环保主管部门责令限期治理，国务院责令停业单项选择题

【正确答案】C【答案解析】此题考核限期治理制度。《环境爱护法》第四十七条规定，各级人民政府及其有关部门和企业事业单位，应当依照《中华人民共和国突发大事应对法》的规定，做好突发环境大事的风险掌握、应急预备、应急处置和事后恢复等工作。县级以上人民政府应当建立环境污染公共监测预警机制，组织制定预警方案；环境受到污染，可能影响公众安康和环境安全时，依法准时公布预警信息，启动应急措施。

企业事业单位应当根据国家有关规定制定突发环境大事应急预案，报环境爱护主管部门和有关部门备案。在发生或者可能发生突发环境大事时，企业事业单位应当马上实行措施处理，准时通报可能受到危害的单位和居民，并向环境爱护主管部门和有关部门报告。

突发环境大事应急处置工作完毕后，有关人民政府应当马上组织评估大事造成的环境影响和损失，并准时将评估结果向社会公布。

【提示】此题司法部当年公布的答案是C，但依据新修订的《环境爱护法》的规定，此题现在已无正确答案。

司法考试《卷一》模拟试题及答案每日一练.8.262

司法考试卷一模拟试题及答案每日一练()

一、单项选择题（每题的备选项中，只有1个最符合题意）

1、甲公司向乙银行借款100万元，丙、丁以各自房产分别向乙银行设定抵押，戊、己分别向乙银行出具担当全部责任的担保函，担当保证责任。以下哪些表述是正确的？

A.乙银行可以就丙或者丁的房产行使抵押权

B.丙担当担保责任后，可向甲公司追偿，也可要求丁清偿其应担当的份额

C.乙银行可以要求戊或者己担当全部保证责任

D.戊担当保证责任后，可向甲公司追偿，也可要求己清偿其应担当的份额【司法部答案】ABC【考点】共同抵押权、共同保证的关系【答案解析】《担保法司法解释》第75条第2、3款规定，“同一债权有两个以上抵押人的，当事人对其供应的抵押财产所担保的债权份额或者挨次没有商定或者商定不明的，抵押权人可以就其中任一或者各个财产行使抵押权。抵押人担当担保责任后，可以向债务人追偿，也可以要求其他抵押人清偿其应当担当的份额。”由此，A、B正确。《担保法司法解释》第20条规定，“连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人担当全部保证责任。连带共同保证的保证人担当保证责任后，向债务人不能追偿的局部，由各连带保证人按其内部商定的比例分担。没有商定的，平均分担。”戊、己分别向乙银行出具担当全部责任的担保函，担当保证责任，应当视为连带责任保证和连带共同保证，乙银行可以要求戊或者己担当全部保证责任，C正确。但是，戊担当保证责任后，向甲公司追偿，向债务人甲不能追偿的局部，由各连

2、华新基金治理公司是信泰证券投资基金（信泰基金）的基金治理人。华新公司的以下哪些行为是不符合法律规定的？

A.从事证券投资时，将信泰基金的财产独立于自己固有的财产

B.以信泰基金的财产为公司大股东鑫鑫公司供应担保

C.就其治理的信泰基金与其他基金的财产，规定不同的基金收益条款D.向信泰基金份额持有人承诺年收益率不低于12%【司法部答案】BCD【考点】基金治理人行为的制止

【答案解析】依据《证券投资基金法》第20条基金治理人不得有以下行为：

（一）将其固有财产或者他人财产混淆于基金财产从事证券投资（A项不违反规定）。

（二）不公正地对待其治理的不同基金财产；C项违反该规定。

（三）利用基金财产为基金份额持有人以外的第三人牟取利益；B项违反该规定。

（四）向基金份额持有人违规承诺收益或者担当损失；D项违反该规定。因此，此题B、C、D所述行为均不符合法律规定，A符合法律规定。应选BCD。

3、方圆公司与富春机械厂均为国有企业，合资设立富圆公司，出资比例为30%与70%。关于富圆公司董事会的组成，以下哪些说法是正确的？

A.董事会成员中应当有公司职工代表

B.董事张某任期内辞职，在新选出董事就任前，张某仍应履行董事职责

C.富圆公司董事长可由小股东方圆公司派人担当

D.方圆公司和富春机械厂可通过公司章程商定不按出资比例分红【司法部答案】ACD

【考点】国有企业合资设立的有限责任公司【答案解析】《公司法》第四十五条两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表；其他有限责任公司董事会成员中也可以有公司职工代表。由此，选项A说法正确。

第四十六条董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，可以连选连任。董事任期届满未准时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务。B选项中董事张某任期内辞职，但须因辞职导致董事会成员低于法定人数的，才在在新选出董事就任前，仍应履行董事职责。故B项说法错误。

董事长是董事的一员，董事通常应由股东选举，所以，方圆公司作为富圆公司的股东，有权选举富圆公司董事长。可以派人担当董事长。因此C项说法正确。

第三十五条股东根据实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先根据实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东商定不根据出资比例分取红利或者不根据出资比例优先认缴出资的除外。由此，股东可商定不按出资比例分红，故D说法正确。

4、唐某作为技术人员参加了甲公司一项新产品研发，并与该公司签订了为期2年的效劳与保密合同。合同履行1年后，唐某被甲公司的竞争对手乙公司高薪挖走，负责开发类似的产品。甲公司起诉至法院，要求唐某担当违约责任并保守其原知晓的产品。关于该案的审判，以下哪一说法是正确的？

A.只有在唐某与甲公司共同提出申请不公开审理此案的状况下，法院才可以不公开审理

B.依据法律的规定，该案不应当公开审理，但应当公开宣判

C.法院可以依据当事人的申请不公开审理此案，但应当公开宣判D.法院应当公开审理此案并公开宣判【司法部答案】C【考点】公开审判【答案解析】《民事诉讼法》第134条规定，人民法院审理民事案件，除涉及国家隐秘、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进展。离婚案件，涉及商业隐秘的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。无论是否公开审理，宣判时一律公开。此题涉及商业隐秘，属于申请不公开，故C选项说法正确，中选。

5、以下哪些是1991年公布实行的《民事诉讼法》（2023年修正）规定的诉讼案件的审判程序？

A.一般程序

B.二审程序

C.认定财产无主案件审理程序D.小额诉讼程序【司法部答案】AB【考点】民事诉讼法的修改

【答案解析】1991年《民事诉讼法》对一审一般程序、二审程序都有规定，故A、B选项正确，中选。认定财产无主案件审理程序为非讼程序，故C选项错误，不中选。小额诉讼程序在2023年《民事诉讼法》修正时写入法律，故D选项说法错误，不中选。

6、甲向某保险公司投保人寿保险，指定其秘书乙为受益人。保险期间内，甲、乙因交通事有意外身亡，且不能确定死亡时间的先后。该起交通事故由事故责任人丙担当全部责任。现甲的继承人和乙的继承人均要求保险公司支付保险金。以下哪一选项是正确的？

A.保险金应全部交给甲的继承人

B.保险金应全部交给乙的继承人

C.保险金应由甲和乙的继承人平均安排D.某保险公司担当保险责任后有权向丙追偿【司法部答案】A【考点】人身保险中受益人、代位求偿权问题【答案解析】《保险法》第39条第2款规定，投保人指定受益人时须经被保险人同意。投保人为与其有劳动关系的劳动者投保人身保险，不得指定被保险人及其近亲属以外的人为受益人。此题中，甲投保，受益人只能是“被保险人本人及其近亲属”，秘书乙不能作为为受益人，因此甲身亡，保险金作为甲的遗产由其继承人继承，选项A正确，B、C错误。《保险法》第46条规定，被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不享有向第三者追偿的权利，但被保险人或者受益人仍有权向第三者恳求赔偿。据此，保险公司无权向第三人丙追偿。选项D错误。请留意：保险代位求偿权只存在于财产保险合同中，人身保险合同中，保险人不享有代位求偿权。

7、甲诉乙损害赔偿一案，双方在诉讼中达成和解协议。关于本案，以下哪一说法是正确的？

A.当事人无权向法院申请撤诉

B.因当事人已达成和解协议，法院应当裁定终结诉讼程序

C.当事人可以申请法院依和解协议内容制作调解书D.当事人可以申请法院依和解协议内容制作判决书【司法部答案】C【考点】诉讼和解

【答案解析】因和解而申请撤诉，经审查符合撤诉条件的，人民法院应予准许。故A选项说法错误，不中选。当事人在诉讼中和解的，应由原告申请撤诉，经法院裁定准许后完毕诉讼，和解协议不具有执行力，故B选项说法错误，不中选。当事人在诉讼过程中自行达成和解协议的，当事人可以申请人民法院依法确认和解协议并制作调解书。故C选项说法正确，中选，D选项说法错误，不中选。

8、甲公司与乙公司签订建立工程施工合同，将工程发包给乙公司施工，商定乙公司垫资1000万元，未商定垫资利息。甲公司、乙公司经备案的中标合同中工程造价为1亿元，但双方私下商定的工程造价为8000万元，均未商定工程价款的支付时间。7月1日，乙公司将经竣工验收合格的建立工程实际交付给甲公司，甲公司始终拖欠工程款。关于乙公司，以下哪些表述是正确的？

万元垫资应按工程欠款处理

B.有权要求甲公司支付1000万元垫资自7月1日起的利息

C.有权要求甲公司支付1亿元

D.有权要求甲公司支付1亿元自7月1日起的利息【司法部答案】ABCD【考点】《关于审理建立工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》【答案解析】《关于审理建立工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第6条规定，“当事人对垫资和垫资利息有商定，承包人恳求根据商定返还垫资及其利息的，应予支持，但是商定的利息计算标准高于中国人民银行公布的同期同类贷款利率的局部除外。当事人对垫资没有商定的，根据工程欠款处理。当事人对垫资利息没有商定，承包人恳求支付利息的，不予支持”。本案中双方对垫资有明确商定，应当根据工程款处理，A正确。依据第18条：利息从应付工程价款之日计付。当事人应付款时间没有商定或者商定不明的，以下时间视为应付款时间：

（一）建立工程已实际交付的，为交付之日；7月1日乙公司将建立工程实际交付给甲公司故B选项正确。

第21条规定，“当事人就同一建立工程另行订立的建立工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不全都的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的依据。”甲公司、乙公司经备案的中标合同中工程造价为1亿元，C正确。第17条规定，“当事人对欠付工程价款利息计付标准有商定的，根据商定处理；没有商定的，根据中国人民银行公布的同期同类贷款利率计息。”第18条规定，“利息从应付工程价款之日计付。当事人应付款时间没有商定或者商定不明的，以下时间视为应付款时间：

（一）建立工程已实际交付的，为交付之日；

（二）建立工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；

（三）建立工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”7月1日，乙公司将经竣工验收合格的建立工程实际交付给甲公司，甲公司始终拖欠工程款。应当自该日根据中国人民银行公布的同期同类贷款利率计息，D正确。

9、甲公司将其生产的白酒独创性地取名为“逍遥乐”，并在该酒的包装、装潢和广告中突出宣传酒名，致“逍遥乐”被消费者熟知，声誉良好。乙公司知道甲公司没有注册“逍遥乐”后，将其作为自己所产白酒的商标使用并抢先注册。该商标注册申请经商标局初步审定并公告。以下哪些说法是错误的？

A.甲公司有权在异议期内向商标局提出异议，反对核准乙公司的注册申请

B.如“逍遥乐”被核准注册，甲公司有权主见先用权

C.如“逍遥乐”被核准注册，甲公司有权向商标局恳求撤销该商标D.甲公司有权向法院起诉恳求乙公司停顿使用并赔偿损失【司法部答案】BCD【考点】商标注册程序、商标异议与撤销【答案解析】《商标法》第30条规定，“对初步审定的商标，自公告之日起三个月内，任何人均可以提出异议。公告期满无异议的，予以核准注册，发给商标注册证，并予公告。”A正确不选。

商标的排他性更强，不像专利权可以主见先用权，B错误应选。

依据《商标法》第41条规定，甲公司可以恳求商标评审委员会裁定撤销该注册商标，而非向商标局申请，C错误应选。

《商标法》第13条第1款规定，“就一样或者类似商品申请注册的商标是复制、模仿或者翻译他人未在中国注册的著名商标，简单导致混淆的，不予注册并制止使用。”甲公司商标未予注册，除非构成著名商标，否则不能阻挡他人使用，D错误。

10、甲公司与乙公司签订一份专利实施许可合同，商定乙公司在专利有效期限内独占实施甲公司的专利技术，并特殊商定乙公司不得擅自改良该专利技术。后乙公司依据消费者的反应意见，在未经甲公司许可的情形下对专利技术做了改良，并对改良技术实行了保密措施。以下哪一说法是正确的？

A.甲公司有权自己实施该专利技术

B.甲公司无权要求共享改良技术

C.乙公司改良技术侵害了甲公司的专利权D.乙公司改良技术属于违约行为【司法部答案】B【考点】专利实施许可合同、专利技术改良【答案解析】依据《技术合同司法解释》，独占实施许可，是指让与人在商定许可实施专利的范围内，将该专利仅许可一个受让人实施，让与人依商定不得实施该专利，本案甲公司无权实施该专利技术，A错误。《合同法》第354条规定，“当事人可以根据互利的原则，在技术转让合同中商定实施专利、使用技术隐秘后续改良的技术成果的共享方法。没有商定或者商定不明确，依照本法第六十

一条的规定仍不能确定的，一方后续改良的技术成果，其他各方无权共享。”B正确。《合同法》第329条规定，“非法垄断技术、阻碍技术进步或者侵害他人技术成果的技术合同无效。”依据《技术合同司法解释》第10条，本案情形属于阻碍技术进步，合同无效，乙公司改良技术并未违约，也未侵权，C、D错误。

11、甲、乙、丙、丁共有1套房屋，各占1/4，对共有房屋的治理没有进展商定。甲、乙、丙未经丁同意，以全体共有人的名义将该房屋出租给戊。关于甲、乙、丙上述行为对丁的效力的依据，以下哪一表述是正确的？

A.有效，出租属于对共有物的治理，各共有人都有治理的权利

B.有效，对共有物的处分应当经占共有份额2/3以上的共有人的同意，出租行为较处分为轻，固然可以为之

C.无效，对共有物的出租属于处分，应当经全体共有人的同意

D.有效，出租是以利用的方法增加物的收益，可以视为改进行为，经占共有份额2/3以上的共有人的同意即可【司法部答案】B【考点】按份共有人治理权与利用权的行使【答案解析】《物权法》第96条规定，共有人根据商定治理共有的不动产或者动产；没有商定或者商定不明确的，各共有人都有治理的权利和义务。此处的“治理”是指实际的利用，对于共有物利用方法的选择并不包括在内。所以，A不应选。在打算共有物的利用方法时，若共有人之间既无商定也未能达成全都意见，如何处理？出租行为不属于处分行为，而属于收益行为，C错误。所谓改进行为，指不变更共有物的性质，而增加其效用或价值的行为，如开开荒地为果园，重大修缮行为亦包括在内，如修复毁损之旧画。但出租行犯难谓改进，D不应选。理论界认为，对于包括出租在内的利用方法选择，类推适用物权法第97条（处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的，应当经占份额三分之二以上的按份共有人或者全体共同共有人同意，但共有人之间另有商定的除外）。在解释上，适用固然解释，处分行为时三分之二即可，出租较处分为轻，固然可以为之。B正确。

12、甲与乙结婚多年后，乙患重大疾病需要医治，甲保管夫妻共同财产但拒绝向乙供应治疗费，致乙疾病得不到准时治疗而恶化。以下哪一说法是错误的？

A.乙在婚姻关系存续期间，有权起诉恳求分割夫妻共同财产

B.乙有权提出离婚诉讼并恳求甲损害赔偿

C.乙在离婚诉讼中有权恳求多分夫妻共同财产

D.乙有权恳求公安机关依照《治安治理惩罚法》对甲予以行政惩罚【司法部答案】C【考点】婚姻关系存续期间共有财产的分割、离婚损害赔偿、离婚困难帮忙恳求权、公安机关的职权【答案解析】《婚姻法解释三》第4条规定，“婚姻关系存续期间，夫妻一方恳求分割共同财产的，人民法院不予支持，但有以下重大理由且不损害债权人利益的除外：??

（二）一方负有法定扶养义务的人患重大疾病需要医治，另一方不同意支付相关医疗费用的。”乙患重大疾病需要医治，甲保管夫妻共同财产但拒绝向乙供应治疗费，A正确。《婚姻法》第46条规定，“有以下情形之一，导致离婚的，无过错方有权恳求损害赔偿：

（一）重婚的；

（二）有配偶者与他人同居的；

（三）实施家庭暴力的；

（四）虐待、遗弃家庭成员的。”甲对乙构成遗弃，乙有权恳求离婚并恳求损害赔偿。B正确。《治安治理惩罚法》第45条规定，“有以下行为之一的，处五日以下拘留或者警告：

（一）虐待家庭成员，被虐待人要求处理的；

（二）遗弃没有独立生活力量的被扶养人的。”《婚姻法》第43条第3款规定，“实施家庭暴力或虐待家庭成员，受害人提出恳求的，公安机关应当依照治安治理惩罚的法律规定予以行政惩罚。”D正

确。

13、关于票据丢失时的法律救济方式，以下哪一说法是错误的？

A.通知票据付款人挂失止付

B.申请法院公示催告

C.向法院提起诉讼

D.不经挂失止付不能申请公示催告或者提起诉讼【司法部答案】D【考点】票据丢失的法律救济【答案解析】《票据法》第15条“票据丢失，失票人可以准时通知票据的付款人挂失止付，但是，未记载付款人或者无法确定付款人及其代理付款人的票据除外。收到挂失止付通知的付款人，应当暂停支付。失票人应当在通知挂失止付后三日内，也可以在票据丢失后，依法向人民法院申请公示催告，或者向人民法院提起诉讼。”因此，14、票据权利的补救措施包括：挂失止付、公示催告和一般诉讼。

15、甲育有二子乙和丙。甲生前立下遗嘱，其个人全部的房屋死后由乙继承。乙与丁结婚，并有一女戊。乙因病先于甲死亡后，丁接替乙赡养甲。丙未婚。甲死亡后遗有房屋和现金。以下哪些表述是正确的？

A.戊可代位继承

B.戊、丁无权继承现金

C.丙、丁为第一挨次继承人D.丙无权继承房屋【司法部答案】AC【考点】遗嘱继承、法定继承挨次、代位继承【答案解析】《继承法》第11条规定，“被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额。”继承人乙先于甲死亡，其应当法定继承的份额可以由乙之女戊来继承，A正确应选。甲的遗产包括现金，生前未作处分，应当根据法定继承处理，戊作为代位继承人、丁作为第一挨次继承人有权继承，B错误不选。

丙作为甲的儿子系第一挨次继承人，依据继承法第12提哦啊丁作为丧偶儿媳对公、婆，尽了主要赡养义务的，作为第一挨次继承人，C正确应选。同时，丁作为第一挨次继承人时，不影响其子女戊代位继承。

依据继承法第27条，遗嘱继承人、受遗赠人先于遗遗嘱人死亡的，遗产中的有关局部根据法定继承办理。由于乙先于甲死亡，房屋应当根据法定继承处理，丙有权继承，D错误不选。

16、以下哪一选项不属于侵害专利权的行为？

A.甲公司与专利权人签订独占实施许可合同后，许可其子公司乙公司实施该专利技术

B.获得强制许可实施权的甲公司许可他人实施该专利技术

C.甲公司销售不知道是侵害他人专利的产品并能证明该产品来源合法

D.为供应行政审批所需要的信息，甲公司未经专利权人的同意而制造其专利药品【司法部答案】D【考点】专利权侵权构成、专利权的合理使用

【答案解析】独占实施许可，是指让与人在商定许可实施专利的范围内，将该专利仅许可一个受让人实施，让与人依商定不得实施该专利，本案甲公司无权许可乙公司实施专利技术，A选项属于侵害专利权行为。《专利权法》第53条规定，“取得实施强制许可的单位或者个人不享有独占的实施权，并且无权允许他人实施。”B属于侵权行为。

《专利权法》第70条规定，“为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利侵权产品，能证明该产品合法来源的，不担当赔偿责任。”在不知情的状态下销售或者使用了侵害他人专利权的产品的行为，可不担当赔偿责任，但这并不免除其他相关的民事责任，比方停顿侵害等。这种状况有人将其概括为善意侵权。C构成侵权行为。

依据第69条第5项，为供应行政审批所需要的信息，制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的，以及特地为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的，不视为侵权行为，D正确。

17、甲公司与乙公司签订建立工程施工合同，将工程发包给乙公司施工，商定乙公司垫资1000万元，未商定垫资利息。甲公司、乙公司经备案的中标合同中工程造价为1亿元，但双方私下商定的工程造价为8000万元，均未商定工程价款的支付时间。7月1日，乙公司将经竣工验收合格的建立工程实际交付给甲公司，甲公司始终拖欠工程款。关于乙公司，以下哪些表述是正确的？

万元垫资应按工程欠款处理

B.有权要求甲公司支付1000万元垫资自7月1日起的利息

C.有权要求甲公司支付1亿元

D.有权要求甲公司支付1亿元自7月1日起的利息【司法部答案】ABCD【考点】《关于审理建立工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》【答案解析】《关于审理建立工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第6条规定，“当事人对垫资和垫资利息有商定，承包人恳求根据商定返还垫资及其利息的，应予支持，但是商定的利息计算标准高于中国人民银行公布的同期同类贷款利率的局部除外。当事人对垫资没有商定的，根据工程欠款处理。当事人对垫资利息没有商定，承包人恳求支付利息的，不予支持”。本案中双方对垫资有明确商定，应当根据工程款处理，A正确。依据第18条：利息从应付工程价款之日计付。当事人应付款时间没有商定或者商定不明的，以下时间视为应付款时间：

（一）建立工程已实际交付的，为交付之日；7月1日乙公司将建立工程实际交付给甲公司故B选项正确。第21条规定，“当事人就同一建立工程另行订立的建立工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不全都的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的依据。”甲公司、乙公司经备案的中标合同中工程造价为1亿元，C正确。第17条规定，“当事人对欠付工程价款利息计付标准有商定的，根据商定处理；没有商定的，根据中国人民银行公布的同期同类贷款利率计息。”第18条规定，“利息从应付工程价款之日计付。当事人应付款时间没有商定或者商定不明的，以下时间视为应付款时间：

（一）建立工程已实际交付的，为交付之日；

（二）建立工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；

（三）建立工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”7月1日，乙公司将经竣工验收合格的建立工程实际交付给甲公司，甲公司始终拖欠工程款。应当自该日根据中国人民银行公布的同期同类贷款利率计息，D正确。

司法考试《卷一》模拟试题及答案每日一练.8.263

司法考试卷一模拟试题及答案每日一练()

一、单项选择题（每题的备选项中，只有1个最符合题意）

1、甲公司对乙公司负有交付葡萄酒的合同义务。丙公司和乙公司商定，由丙公司代甲公司履行，甲公司对此全不知情。以下哪一表述是正确的？

A.虽然甲公司不知情，丙公司的履行仍旧有法律效力

B.因甲公司不知情，故丙公司代为履行后对甲公司不得追偿代为履行的必要费用

C.虽然甲公司不知情，但如丙公司履行有瑕疵的，甲公司需就此对乙公司担当违约责任D.虽然甲公司不知情，但如丙公司履行有瑕疵从而担当违约责任的，丙公司可就该违约赔偿金向甲公司追偿【司法部答案】A【考点】第三人代为履行【答案解析】《此题考的是第三人代为清偿制度，我国法律未设明文，比拟难。所谓第三人清偿，谓债务人之外之第三人所为之清偿。第三人清偿的有效要件有四：（1）债务的性质允许第三人代为清偿。具有专属性的债务，第三人不得代为清偿。（2）无制止第三人代为清偿的商定。若债务人与债权人商定制止第三人代为清偿，则不行。（3）须经债权人同意。须留意：第三人清偿时，若债权人拒绝，则第三人不得清偿；但是，若第三人就债务的清偿具有法律上的利害关系，债权人不得拒绝。（4）须第三人具有为债务人清偿的意思。据此，此题中，第三人丙替债务人甲清偿债务，得到了债权人乙的同意，清偿有效。故A选项正确。（参史尚宽：《债法总论》，中国政法大学出版社2023年版，第777页；韩世远：《合同法总论》其次版，法律出版社2023年版，第205页。）第三人清偿的主要法律效果是：（1）债权人与债务人间，因第三人清偿债务，债务人免除其债务，债权亦因此毁灭。（2）债务人与清偿人间，两者间有委任关系时，得依照托付合同求偿，无委任合同时，第三人可基于无因治理或者不当得利向债务人追偿；但第三人以赠与的意思代为清偿的，无追偿权。据此，丙公司代为清偿后，有权依照无因治理或者不当得利向甲公司追偿，故B选项错误。因乙公司承受丙的代为清偿，甲对乙的债务免除，所以，若丙的履行有瑕疵，甲公司无须担当责任，故C选项错误。若因丙的履行瑕疵而对乙担当违约责任，就该违约赔偿金，丙不享有向甲追偿的权利，故D选项错误。正确答案为A。

2、关于民事诉讼二审程序的表述，以下哪一选项是错误的？

A.二审案件的审理，遇有二审程序没有规定的情形，应当适用一审一般程序的相关规定

B.二审案件的审理，以开庭审理为原则

C.二审案件调解的结果变更了一审判决内容的，应当在调解书中写明“撤销原判”D.二审案件的审理，应当由法官组成的合议庭进展审理【司法部答案】C【考点】二审程序【答案解析】《民事诉讼法》第174条规定，其次审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审一般程序。故A选项说法正确，不中选。《民事诉讼法》第169条规定，其次审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。故二审一开庭审理为原则，B选项说法正确，不中选。《民事诉讼法》第172条规定，其次审人民法院审理上诉案件，可以进展调解。调解达成协议，应当制作调解书，由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。调解书送达后，原审人民法院的判决即视为撤销。故二审调解书不需写明“撤销原判”，C选项说法错误，中选。二审应当采纳合议庭审理的方式，并且只能由

法官组成合议庭，人民陪审员不能参加二审案件的审理，故D选项说法正确，不中选。

3、关于法院依职权调查事项的范围，以下哪些选项是正确的？

A.本院是否享有对起诉至本院案件的管辖权

B.托付诉讼代理人的代理权限范围

C.当事人是否具有诉讼权利力量D.合议庭成员是否存在回避的法定事由【司法部答案】ABCD【考点】法院依职权调查【答案解析】《证据规定》第十五条规定，人民法院认为审理案件需要的证据”，是指以下情形：

（一）涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实；

（二）涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等与实体争议无关的程序事项。人民法院依职权调查的事项涉及非单纯个人私益事项，故A、B、C、D选项说法正确，中选。

4、华新基金治理公司是信泰证券投资基金（信泰基金）的基金治理人。华新公司的以下哪些行为是不符合法