《创新、创业与法律-核心知识与案例实战》 课件 5第2节 法院与诉讼

第二节法院与诉讼————CONTENTS目录案例展示1法律知识点2相关建议34实战模拟过渡页PARTONE案例研究背景第二节法院与诉讼交易出问题，正义何处寻？T市大学城某高校学生孙佳凝和室友房光友、邵阳经过调研发现大学城内没有专门的鞋类养护机构，于是三人在T市A区注册成立了公司“爱鞋之家”填补市场空白。后“爱鞋之家”公司与住所地在T市B区的甲公司签订了一份买卖合同，合同约定甲公司向“爱鞋之家”提供价值4万元的鞋类养护产品，“爱鞋之家”收到货后7日内向甲公司支付货款，合同履行地为T市C区。合同履行过程中，双方因货款的支付方式发生争议，“爱鞋之家”欲提起诉讼，本案该由哪所法院管辖？若合同签订后尚未履行，管辖法院是否会发生变化？法院受理本案后，甲公司就争议的付款方式提交了答辩状，经审理，法院判决甲公司败诉。甲公司不服，以一审法院无管辖权为由提起上诉，要求二审法院撤销一审判决，驳回起诉，二审法院该如何做？以案说法问题一：本案该由哪所法院管辖？问题二：二审法院该如何做？过渡页PARTTWO法律知识点二、法律知识点01法院概述02诉讼概述03诉讼的结果04主管与管辖05当事人与诉讼代理人研究背景第二节法院与诉讼1.法院概述人民法院是国家的审判机关，依照法律规定独立行使审判权，人民法院分为最高人民法院、地方各级人民法院和专门人民法院。

地方各级人民法院又分为高级人民法院、中级人民法院和基层人民法院。

专门人民法院，包括军事法院、海事法院、知识产权法院、铁路运输法院与金融法院等。上级法院指导下级法院的工作。

研究背景第二节法院与诉讼1.法院概述除法院外，日常生活中大家还会见到各种法庭，比如巡回法庭和派出法庭。

巡回法庭由最高人民法院设置，是最高人民法院的组成部分，审理最高人民法院依法确定的案件。

派出法庭也就是人民法庭，是基层人民法院根据地区、人口和案件的情况而设立的若干人民法庭，它是基层人民法院的组成部分，代表基层人民法院。研究背景第二节法院与诉讼2.诉讼概述（1）诉讼的基本原则民事诉讼法的基本原则是指在民事诉讼的全过程或者在民事诉讼的重要阶段起指导作用的行为准则。民事诉讼的基本原则有当事人平等原则、处分原则、辩论原则、诚实信用原则、自愿合法调解原则、民事检察监督原则、支持起诉原则等，这些原则规定在《民事诉讼法》第一章第五条至第十五条。研究背景第二节法院与诉讼2.诉讼概述（1）诉讼的基本原则当事人平等原则：简称平等原则，是指当事人在民事诉讼中享有平等的诉讼权利，具有平等的诉讼地位。当事人平等原则是民事诉讼的基础。刑事诉讼中公诉方[公诉方是刑事案件中提起诉讼的一方，便于理解，读者可以将公诉方类比为民事案件中的原告，一般刑事案件的公诉方为检察院。]是检察院，代表的是国家公权力，这就导致了公诉机关与被告人地位不平等。而与刑事诉讼不同，民事诉讼的原告与被告在诉讼地位上无高低之分，双方当事人享有某些相同的权利，例如都可以委托诉讼代理人，进行辩论，提起上诉等，并且双方当事人也承担相同的诉讼义务，如遵守法庭秩序、履行生效判决等。研究背景第二节法院与诉讼2.诉讼概述（1）诉讼的基本原则辩论原则：是指在民事诉讼中双方当事人就有争议的事实和法律适用问题，在法院的主持下陈述各自的主张和意见，互相进行辩驳，从而影响法院作出裁判。法律规定当事人有权进行辩论，这是辩论权的体现，辩论权是当事人一项非常重要的诉讼权利。辩论原则贯穿于民事诉讼的全过程，当事人可以自己行使，也可以委托诉讼代理人行使辩论权。辩论可以采取口头和书面两种形式，大家所熟悉的开庭审理阶段的辩论即是口头辩论，当事人还可以通过提交起诉状、答辩状等文书行使辩论权。研究背景第二节法院与诉讼2.诉讼概述（1）诉讼的基本原则自愿合法调解原则：是指法院在审理民事案件时，对于能够调解解决的纠纷，在双方当事人自愿的基础上，通过说服劝导的方式，促使双方当事人互谅互让，达成一致的合法调解协议。根据法律规定，这个原则适用于调解，调解不成的，法院要及时判决。《民事诉讼法》第九条：人民法院审理民事案件，应当根据自愿和合法的原则进行调解；调解不成的，应当及时判决。自愿合法调解原则需要从自愿和合法两个层面解读，其一，自愿是指双方当事人愿意主动调解，并且调解达成的协议内容，出自双方当事人的真实意愿，其二，合法是指调解的程序必须依法进行，并且调解协议的内容需合乎法律规定。研究背景第二节法院与诉讼2.诉讼概述（2）诉讼的基本制度法院、当事人和其他诉讼参与人进行民事诉讼必须遵守的基本操作规程，称为民事诉讼的基本制度。民事诉讼基本制度的范畴非常广泛，大致包括合议制度，回避制度，公开审判制度，两审终审制度等。研究背景第二节法院与诉讼2.诉讼概述（2）诉讼的基本制度合议制和独任制：合议制度是指由三名以上审判人员组成合议庭代表法院行使审判权，对案件进行审理并作出裁判的制度。独任制度是指由一名审判人员组成合议庭代表法院行使审判权，对案件进行审理并作出裁判的制度。在一审程序中，合议庭可以由审判员和人民陪审员[人民陪审员是参与案件审理的非职业法官，其人员选拔和限制条件规定在《人民陪审员法》第五条至第十二条。]共同组成，也可以由三名审判员组成。但在二审程序中，合议庭成员只能是审判员。研究背景第二节法院与诉讼2.诉讼概述（2）诉讼的基本制度

回避制度：是指在民事诉讼中，审判人员及其他有关人员遇有法律规定的回避情形时，应当退出该案审理活动的制度。回避制度的存在目的是保证案件的审理公正，民事诉讼法第4章以及《民诉法解释》第43条、第44条规定了回避的具体情形及理由。

研究背景第二节法院与诉讼2.诉讼概述（2）诉讼的基本制度回避制度：

《民诉解释》第四十三条：审判人员有下列情形之一的，应当自行回避，当事人有权申请其回避：（一）是本案当事人或者当事人近亲属的；（二）本人或者其近亲属与本案有利害关系的；（三）担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人、翻译人员的；（四）是本案诉讼代理人近亲属的；（五）本人或者其近亲属持有本案非上市公司当事人的股份或者股权的；（六）与本案当事人或者诉讼代理人有其他利害关系，可能影响公正审理的。研究背景第二节法院与诉讼2.诉讼概述（2）诉讼的基本制度回避制度：

《民诉解释》第四十四条：审判人员有下列情形之一的，当事人有权申请其回避：（一）接受本案当事人及其受托人宴请，或者参加由其支付费用的活动的；（二）索取、接受本案当事人及其受托人财物或者其他利益的；（三）违反规定会见本案当事人、诉讼代理人的；（四）为本案当事人推荐、介绍诉讼代理人，或者为律师、其他人员介绍代理本案的；（五）向本案当事人及其受托人借用款物的；（六）有其他不正当行为，可能影响公正审理的。研究背景第二节法院与诉讼2.诉讼概述（2）诉讼的基本制度回避制度：

回避的人员包括审判人员，书记员，翻译人员，鉴定人，勘验人等。这些人员可以自行回避，或者当事人及诉讼代理人认为这些人员具有应当回避的情形，如审判人员与当事人是近亲属的，可以向法院申请回避，要求他们退出案件审理。但如果这些人员应当回避而不自行回避，或当事人也未申请回避，则院长或审判委员会等可以责令其回避，退出案件审理。研究背景第二节法院与诉讼2.诉讼概述（2）诉讼的基本制度

公开审判制度：是指法院审理民事案件的过程和裁判结果，应当依法向社会公开的制度。通常情况下，法院的开庭审理过程和裁判结果都是一律公开进行，即公开审理与公开宣判，但是对于某些特定类型的案件，法律规定不公开，如涉及国家秘密，个人隐私的案件，这两类案件绝对不公开审理。研究背景第二节法院与诉讼2.诉讼概述（2）诉讼的基本制度

两审终审制度：是指一个民事案件经过两级法院的审判就告终结的制度。民事案件由第一审级法院审理并裁判后，当事人不服的可以在规定期限内向上一级法院提起上诉，但是二审法院作出裁判后，当事人即使不服，也不能再上诉，二审裁判是最终裁判。研究背景第二节法院与诉讼3、诉讼的结果

一般会有以下几种结果：一是诉讼双方在法院的主持下调解，达成调解协议；二是双方在诉讼过程中和解，原告方撤诉；三是法院依据事实和法律作出裁判，形成判决书；四是法院对诉讼中的程序性事项[程序性事项是与案件事实无关，但对案件的审理进程有影响的事项作出裁判。研究背景第二节法院与诉讼3、诉讼的结果

①法院调解法院调解又称诉讼调解，是指在审判人员的主持下，双方当事人就他们之间发生的民事权益争议，通过自愿、平等协商，互谅互让，达成协议，解决纠纷的诉讼活动和结案方式。研究背景第二节法院与诉讼3、诉讼的结果

①法院调解法院调解是在法院审判人员的主持下进行的，经法院调解形成的调解书具有强制执行的法律效力，而人民调解形成的调解协议，不具有强制执行的效力。法院调解也是一种诉讼活动，它与判决相辅相成，法院在解决纠纷的过程中，能调解就调解，不能调解则选择判决，具体应当根据案件的具体情况分别处理。调解虽然也是法院解决纠纷的重要方式，但是以下案件不适用调解：一是适用特别程序，督促程序公示，催告程序的案件；二是涉及婚姻等身份关系确认性质的案件；三是其他根据案件性质不能进行调解的案件。研究背景第二节法院与诉讼3、诉讼的结果

①法院调解在民事诉讼中，法院调解的启动方式有两种：一是由当事人提出申请而启动；二是法院依职权主动启动。法院进行调解，可以由审判人员一人主持，也可以由合议庭主持。调解顺利结束，对于某些不需要制作调解书的案件，《民事诉讼法》第98条：如调解和好的离婚案件，调解协议应当记入笔录，并由双方当事人、审判人员和书记员签名或者盖章，调解协议自各方签名或盖章之日起具有法律效力；对于不需要制作调解书的案件，当事人请求制作调解书，法院审查确认后可以制作调解书送交当事人，当事人拒收调解书的，不影响调解协议的效力。调解书生效则诉讼程序结束，当事人不得上诉，但可以依法申请再审。研究背景第二节法院与诉讼3、诉讼的结果

②诉讼和解诉讼和解是指在民事诉讼过程中，当事人双方在相互协商的基础上达成解决争议的协议，并请求法院结束诉讼程序的一种制度。研究背景第二节法院与诉讼3、诉讼的结果

②诉讼和解自行和解是当事人的权利，诉讼和解可以发生在一审、二审或再审程序中，但是都必须在法院作出生效裁判之前进行。诉讼和解在性质上不属于法院解决民事纠纷的结案方式，其一般只发生在双方当事人或诉讼代理人之间，没有第三方参加。双方当事人在诉讼中达成的和解协议，不具有法律上的强制执行力。适用特别程序、公示催告程序、督促程序的民事案件，当事人人数众多，在起诉时尚未确定的诉讼案件以及涉及身份关系的案件，都不适用诉讼和解。研究背景第二节法院与诉讼3、诉讼的结果

②诉讼和解诉讼和解之后，达成和解协议的原告就要向法院申请撤诉。对于原告的撤诉申请，法院应当审查，主要审查双方和解的意思表示是否真实、自愿，和解协议内容是否违法等。原告的撤诉经审查符合规定的，法院准许撤诉，诉讼程序结束；不符合规定的，法院应当裁定不准许撤诉。当事人自行达成和解之后，申请法院制作调解书的，法院都应当依法对和解协议与和解的过程进行审查，只有符合法律规定的，才能制作调解书。研究背景第二节法院与诉讼3、诉讼的结果

③民事判决判决是法院在案件审理程序终结时，根据查明和认定的事实适用法律，对案件实体问题作出的权威性判定。作出判决的主体只能是法院，法院经过对案件的审理，对案件的实体问题进行判决，法院作出的判决生效后具有权威性，对社会具有普遍约束力，非经法定程序，任何人都不能否认、变更或推翻。研究背景第二节法院与诉讼3、诉讼的结果

④民事裁定、决定裁定是指法院对程序事项作出的判定。裁定解决的是程序事项，如裁定不予受理等，一般不涉及实体的权利义务，裁定适用于诉讼中的任何阶段。一审法院作出的不予受理、驳回起诉以及对管辖权异议的裁定，当事人不服的可以提起上诉，上诉期日为10日。其他的裁定一经送达，立刻发生法律效力，当事人不能提起上诉。保全和先予执行的裁定，当事人不服的可以申请复议一次，但不停止裁定的执行。研究背景第二节法院与诉讼3、诉讼的结果

④民事裁定、决定决定是指法院对诉讼中发生的某些特殊事项，依职权作出处理的判定。决定适用的对象是具有紧急性的事项，如果不及时解决，民事诉讼则难以继续进行。如当事人在法庭审理时提出回避申请，若不及时解决，就无法继续审理案件。决定的主要作用在于排除诉讼中的妨碍，保证诉讼程序能够正常进行。决定有口头和书面两种形式，一经作出立即发生法律效力。研究背景第二节法院与诉讼4、主管与管辖（4）管辖民事诉讼中的管辖是指上下级法院之间和同级法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。研究背景第二节法院与诉讼4、主管与管辖（4）管辖①级别管辖级别管辖是指上下级法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。在我国，每一级法院都有权受理第一审的民事案件，故而需要对各级法院受理案件的权限加以规定。我国确定级别管辖，主要考虑的是案件的性质、案件的难易程度和影响范围，案件性质越特殊，案情越复杂，影响范围越广，社会关注度越高，那么案件的审理难度就越大，应当由较高级别的法院进行管辖。研究背景第二节法院与诉讼4、主管与管辖（4）管辖①级别管辖关于级别管辖的规定出现在《民事诉讼法》第二章第一节中。根据法律规定：一般情况下民事一审案件由基层法院管辖；中级人民法院管辖第一审的重大涉外案件、在本辖区内有重大影响的案件以及最高法院确定的由中级人民法院管辖的案件。《民事诉讼法》第18条：例如海事海商案件，专利纠纷案件，公司强制清算案件等；高级人民法院管辖在本辖区内有重大影响的第一审民事案件；而最高人民法院及其巡回法庭管辖的第一审民事案件有两类，一类是在全国有重大影响的案件，另一类是认为应当由最高人民法院审理的案件。研究背景第二节法院与诉讼4、主管与管辖（4）管辖②地域管辖地域管辖又称土地管辖或区域管辖，是指按照法院的辖区和民事案件的隶属关系，来确定同级法院之间受理第一审民事案件的分工和权限的一种管辖制度。级别管辖确定的是由哪一级法院管辖的问题，而地域管辖主要是解决案件在同一级别的法院中由哪一地区的法院管辖的问题，一个是纵向划分，一个是横向划分。地域管辖分为一般地域管、特殊地域管辖、专属管辖与协议管辖等。研究背景第二节法院与诉讼4、主管与管辖（4）管辖②地域管辖一般地域管辖。一般地域管辖又称普通管辖，是指以当事人所在地为根据确定的管辖。一般地域管辖适用“原告就被告”原则，即由被告所在地法院来行使一般地域管辖权。但也有例外，有4类案件由原告住所地法院管辖，规定在《民事诉讼法》第22条。研究背景第二节法院与诉讼4、主管与管辖（4）管辖②地域管辖特殊地域管辖。特殊地域管辖又称特别管辖，是指以当事人住所地、诉讼标的或者诉讼标的物及法律事实所在地为标准确定管辖法院的一种管辖制度。《民事诉讼法》第23条至第32条之中。一般的合同纠纷，由合同履行地人民法院管辖；保险合同纠纷，由保险标的物所在地法院管辖；票据纠纷，由票据支付地法院管辖；运输合同纠纷，由运输始发地、目的地法院管辖；侵权纠纷，由侵权行为地法院管辖；交通事故损害赔偿纠纷，由事故发生地、车辆船舶最先到达地或航空器最先降落地人民法院管辖等等，以上列举的不同类别的纠纷除了特别规定的管辖外，也可由被告住所地法院管辖。研究背景第二节法院与诉讼4、主管与管辖（4）管辖②地域管辖专属管辖。专属管辖是指法律规定某些特殊类型的案件，只能由特定的法院管辖，其他法院无管辖权，当事人也不能协议变更管辖法院。专属管辖具有排他性，有三类案件属于专属管辖，第一类是因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地法院进行管辖；第二类是因港口作业中发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地法院进行管辖；第三类是因继承遗产纠纷提起的诉讼，由继承人死亡时住所地或主要遗产所在地的法院进行管辖。研究背景第二节法院与诉讼4、主管与管辖（4）管辖②地域管辖协议管辖。协议管辖又称合意管辖或约定管辖，是指双方当事人在纠纷发生前后，以书面协议的方式约定案件的管辖法院。首先，协议管辖只适用于第一审案件，而不适用于二审、再审和重审。其次，协议管辖的案件，必须是合同或其他财产权益纠纷，关于人身关系的民事纠纷，不得协议约定管辖法院。再次，协议约定的管辖法院必须是法定范围内的法院，并且不得违反级别管辖和专属管辖的规定。最后，协议管辖必须采用书面形式，口头协议无效协议管辖。研究背景第二节法院与诉讼4、主管与管辖（4）管辖③管辖权异议管辖权异议。管辖权异议是指法院受理案件后，本诉被告在法定期限内向受诉法院提出该院对案件无管辖权的意见和主张。管辖权异议的主体必须是本案的当事人，并在提交答辩状期间届满之前提出，即在被告收到起诉状副本之日起15日内提出，当事人逾期提出管辖权异议的，法院不予审查。法院收到当事人提出的管辖权异议之后，应当认真审查，认为异议成立的则裁定将案件移送至有管辖权的法院，异议不成立的，应当裁定驳回。当事人对裁定不服，可以在收到裁定之日起10日内向上一级法院上诉。研究背景第三节当事人与诉讼程序5.当事人与诉讼代理人

（1）当事人当事人是指因民事权利义务发生争议，以自己的名义进行诉讼，要求法院行使民事审判权的人及其相对人。当事人有狭义与广义之分，狭义的当事人一般指原告和被告，广义的当事人包括原告被告、共同诉讼人、诉讼代表人和第三人。研究背景第三节当事人与诉讼程序5.当事人与诉讼代理人

（1)当事人狭义当事人：当事人在不同的阶段有不同的称谓，一审中称为原告和被告，二审中称为上诉人和被上诉人等，称谓不同，表明处于不同的诉讼程序。要想主动参与诉讼，即成为民事诉讼的当事人，必须具有民事诉讼权利，享有法律上的资格，才能成为民事诉讼的主体。根据法律规定，可以作为诉讼当事人的，有公民、法人和其他组织。首先，公民作为诉讼主体自然不必多说；其次，法人也是民事诉讼中常见的当事人之一；最后，其他组织是非法人组织，也是最复杂的一类当事人，但数量很少。研究背景第三节当事人与诉讼程序5.当事人与诉讼代理人

（1)当事人诉讼代表人：诉讼代表人是指共同诉讼中人数较众多的一方当事人推选出来的，代表该方当事人进行诉讼的人。共同诉讼是指当事人一方或双方为二人以上（包括二人）的诉讼。诉讼代表人既是诉讼当事人又是代表人。诉讼代表人参与诉讼诉讼的后果由诉讼代表人和被代表的当事人共同承担。代表人确定之后，被代表的当事人就不再参加诉讼，而诉讼代表人的权限就相当于未被授权处分实体权利的诉讼代理人。研究背景第三节当事人与诉讼程序5.当事人与诉讼代理人

（1)当事人第三人：民事诉讼中的第三人是指对当事人双方的诉讼标的认为有独立的请求权以提起诉讼方式参加诉讼的人，或者虽然没有独立请求权，但同案件处理结果有法律上的利害关系，而参加他人正在进行的诉讼的人。研究背景第三节当事人与诉讼程序5.当事人与诉讼代理人

(2)诉讼代理人民事诉讼代理人是指依据法律的规定或者当事人的委托，在民事诉讼中为当事人的利益进行诉讼活动的人，诉讼代理人一般分为法定诉讼代理人和委托诉讼代理人。研究背景第三节当事人与诉讼程序5.当事人与诉讼代理人

(2)诉讼代理人法定诉讼代理人：是指根据法律规定代理无诉讼行为能力的当事人，实施诉讼行为的人。法定诉讼代理人是为无诉讼行为能力的当事人设立的，因此法定诉讼代理人的范围一般与监护人的范围是一致的，法定诉讼代理人的代理权来自于监护人的身份，因而法定诉讼代理人的代理权与监护权“同生共死”。法定诉讼代理人在诉讼中与当事人的诉讼地位类似，其以当事人的名义进行诉讼，但是法院的判决针对的是当事人。研究背景第三节当事人与诉讼程序5.当事人与诉讼代理人

(2)诉讼代理人委托诉讼代理人：是指受当事人或法定代理人委托，以当事人的名义代为诉讼的人。委托诉讼代理人的代理权来自于