商法证券法资料

商法第七章证券法第一节证券法概述;,人-.… A。- V ; . '一、证券的概念、种类及其特征■(一）证券的概念和种类证券是表示一定权利的书面凭证,即记载并代表一定权利的文书。从广义上讲，证券包括资本证券、货币证券和货物证券。我国证券法上所规范的证券仅为资本证券。按照不同的标准，可以对资本证券作多种分类。而我国目前证券市场上发行和流通的资本证券主要包括股票、债券、证券投资基金券以及经国务院依法认定的其他证券。 股票。股票是股份有限公司签发的证明股东权利义务的要式有价证券。目前，我国发行的股票按照投资主体的不同可分为国家股、法人股、内部职工股和社会公众个人股;按照股东权益和风险大小，可以分为普通股、优先股及普通和优先混合股;按照认购股票投资者身份和上市地点的不同,可以分为境内上市内资股(A股）、境内上市外资股（B股）和境外上市外资股（包括H股、N股、S股）三类。股票具有权利性、非返还性、风险性和流通性等特点。 债券。债券是企业、金融机构或政府为募集资金向社会公众发行的、保证在规定的时间内向债券持有人还本付息的有价证券。根据发行人的不同，债券可分为以下三大类：（1)企业、公司债券，是指一般企业和公司发行的债券；(2)金融债券，是指银行和非银行金融机构为筹集资金补偿流动资金的不足而发行的债券;(3)政府.债券，是指政府或政府授权的代理机构基于财政或其他目的而发行的债券，包括国库券、财政债券、建设公债、特种国债、保值公债等。由于债券是一种到期还本付息的有价证券，因而它具有风险性小和流通性强的特点。 证券投资基金券。证券投资基金券是指证券投资基金发起人向社会公众发行的，表明持有人对基金享有收益分配权和其他相关权利的有价证券。投资者按其所持基金券在基金中所占的比例来分享基金赢利，同时分担基金亏损。4.经国务院依法认定的其他证券。经国务院依法认定的其他证券是指立法上尚未规定,但具有证券性质和特点,需将其纳入证券范围调整的证券品种。这是一条弹性规定,用以应对不断发展的证券市场的需要。(二）证券的特征证券法规范的证券，具有以下三个方面的法律特征： 证券是具有投资属性的凭证。就证券的持有人而言，无论其购买证券还是在证券市场上转让证券,几乎都是以追求投资回报最大化为目的，或者说都是把自己对证券的投人或回收的资金作为投资资本来看待的。所以,证券是投资者权利的载体,投资者的权利是通过证券记载，并凭借证券获取相应收益的。 证券是证明持券人拥有某种财产权利的凭证。证券体现一定的财产权利，如股票代表着股权，债券则体现的是债权。证券是一种有待证实的资本，证券虽然可以在兑现前为持券人带来不特定的或约定的收益,但是证券本金的投资回报还须视股票市场行情状况或义务人的经济状况而定。 证券是一种可以流通的权利凭证。证券具有可转让性和变现性，其持有者可以随时将证券转让出售,以实现自身权利。二、证券市场证券市场是股票、公司债券、证券投资基金份额、金融债券、政府债券、外国债券等有价证券及其衍生产品（如期货、期权等）发行和交易的场所，其实质是通过各类证券的发行和交易以募集和融通资金并取得预期利益。在现代市场经济中,证券市场是完整的市场体系的重要组成部分，它不仅反映和调节货币资金的运行,而且对整个经济的运行具有重要影响。证券市场由证券发行市场和证券流通市场两部分组成。(一）证券发行市场•证券发行市场又称一级市场，它是通过发行证券进行筹资活动的市场。其功能在于一方面为资本的需求者提供募集资金的渠道,另一方面为资本的供应者提供投资的场所。通过证券发行市场，投资者的闲散资金转化为生产资本。发行市场主要由证券发行人、认购人和中介人组成。其中证券发行人包括政府、金融机构、公司和公共机构（如基金会等）；认购人即投资者,包括机构和个人两类;中介人指综合类证券公司和为证券发行服务的注册会计师机构、律师机构和资产评估机构。(二）证券流通市场证券流通市场,又称证券二级市场，是指对已发行的证券进行买卖、转让和流通的市场。其功能在于为证券持有人提供了随时卖掉所持证券进行变现的机会,同时又为新的投资者提供投资机会。通过证券交易市场，投资者持有的证券实现了流通。证券交易市场的交易形式主要有两种，即证券交易所和场外交易市场。其中证券交易所在我国特指国家专营的上海证券交易所和深圳证券交易所，它们有固定的交易场所和交易(2)发行新股的条件。股份有限公司成立后，基于增资目的而再次申请公开发行股票,在公司法中称为发行新股。公开发行新股,应当符合下列条件:①具备健全且运行良好的组织机构•，②具有持续盈利能力，财务状况良好；③最近3年财务会计文件无虚假记载,无其他重大违法行为;④经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。上市公司非公开发行新股，应当符合经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的条件,并报国务院证券监督管理机构核准。公司公开发行新股,应当向国务院证券监督管理机构报送募股申请和下列文件:①公司营业执照;②公司章程;③股东大会决议;④招股说明书;⑤财务会计报告;⑥代收股款银行的名称及地址;⑦承销机构名称及有关的协议。依照证券法规定聘请保荐人的,还应当报送保荐人出具的发行保荐书。新股发行还必须符合有关增资发行的特殊条件:①前一次发行的股份已经募足,并间隔1年以上;②公司在最近3年内连续赢利,并可向股东支付股利;③公司最近3年内财务会计文件无虚假记载，从前一次公开发行股票至本次申请期间没有重大违法行为;④公司预期利润_可达同期银行存款利率;⑤前一次公开发行股票所得资金的使用与其招股说明书相同，并且资金使用效益良好。(二）公司债券发行的基本条件所谓公司债券是指公司依照法定程序发行的、约定在一定期限还本付息的有价证券。股份有限公司、国有独资公司和两个以上的国有企业或者其他两个国有投资主体投资设立的有限责任公司，为筹集生产经营资金,可以依照证券法规定的条件发行公司债券。这些条件如下:（1)股份有限公司的净资产额不低于人民币3000万元,有限责任公司的净资产额不低于人民币6000万元;（2)公司发行的债券累计余额不超过净资产额的40%;(3)最近3年平均可分配利润足以支付公司债券1宇的利息;(4)筹集的资金投向符合国家产业政策;（5)债券的利率水平不得超过国务院限定的利率水平;（6)国务院及其证券监督管理部门规定的其他条件a公开发行公司债券筹集的资金，必须用于核准的用途,不得用于弥补亏损和非生产性支出o上市公司发行可转换为股票的公司债券,除应当符合上述规定的条件外，还应当符合证券法关于公开发行股票的条件,并报国务院证券监督管理机构核准。申请公开发行公司债券,应当向国务院授权的部门或者国务院证券监督管理机构报送下列文件:(1)公司营业执照；（2)公司章程;(3)公司债券募集办法;（4)资产评估报告和验资报告;（5)国务院授权的部门或者国务院证券监督管理机构规定的其他文件。依照证券法规定聘请保荐人的,还应当报送保荐人出具的发行保荐书。有下列情形之一的，不得.再次公开发行公司债券:（1)前一次公开发行的公司债券尚未募足;（2)对已公开发行的公司债券或者其他债务有违约或者延迟支付本息的事实,仍处于继续状态；（3)违反证券法规定,改变公开发行公司债券所募资金的用途。二、发行公告发行公告是指发行人在证券发行前必须依法进行向社会公众公告其招股说明书等募集文件的活动。发行人所公告的招股说明书应当附有发起人制定的公司章程,招股说明书应当按照证监会规定的格式制作,并载明下列事项:公司的名称、住所;发起人、发行人简况及其认购的股份数;筹资目的；每股票面金额和发行价格;初次发行的发起人认购股本的情况、股权结构及验资证明;承销机构的名称、承销方式与承销数量;发行的对象、命间、地点及股票认购和股款缴纳的方式;所筹资金的运用计划及收益、风险预测、公司最近发展规划和经注册会计师审核并出具审核意见的公司下一年的盈利预测文件;涉及公司经营的重要合同;涉及公司的重大诉讼事项;公司董•事、监事名单及其简历;公司近3年以来的生产经营状况和有关业务发展的基本情况;经注册会计师事务所审计的公司最近3年或者成立以来的财务报告和由2名以上注册会计师及其所在事务所签字、盖章的审计报告;增资发行的公司前次公开发行股票所筹资金的运用情况;本次募股的起止期限及逾期未募足时认股人可撤回所认股份的说明，以及证监会要求载明的其他事项。发行人申请首次公开发行股票的，在提交申请文件后，应当按照国务院证券监督管理机构的规定预先披露有关申请文件。另外,招股说明书的封面还应当载明：“发行人保证招股说明书的内容真实、准确、完整。政府及国家证券管理部门对本次发行所作出的任何决定，均不表明其对发行人所发行的股票的价值或者投资人的收益作出实质性判断或者保证。”三、发行中介机构(一）律师事务所1.律师与律师事务所从事证券法律业务的规范性文件。为了加强对律师事务所从事证券法律业务活动的监督管理，规范律师在证券发行、上市和交易等活动中的执业行为,完善法律风险防范机制，维护证券市场秩序,保护投资者的合法权益,根据证券法和律师法,经中国证券监督管理季员会主席办公会议和司法部部务会议审议通过《律师事务所从事证券法律业务管理办法》（以下简称《证券业务管理办法》）,此办法自2007年5月1日起施行。 证券法律业务的内容。证券法律业务，是指律师事务所接受当事人委托，为其证券发行、上市和交易等证券业务活动,提供的制作、出具法律意见书等文件的法律服务。律师事务所从事证券法律业务，可以为下列事项出具法律意见:（1)首次公开发行股票及上市;（2)上市公司发行证券及上市；(3)上市公司的收购、重大资产重组及股份回购；（4)上市公司实行股权激励计划；（5)上市公司召开股东大会;(6)境内企业直接或者间接到境外发行证券、将其证券在境外上市交易；（7)证券公司、证券投资基金管理公司及其分支机构的设立、变更、解散、终止;（8)证券投资基金的募集、证券公司集合资产管理计划的设立;（9)证券衍生品种的发行及上市;（10)中国证监会规定的其他事项。 证券法律业务规则。根据《证券业务管理办法》,证券业务规则共有以下八项：（1)律师事务所及其指派的律师从事证券法律业务，应当按照依法制定的业务规则,勤勉尽责，审慎履行核査和验证义务。律师进行核查和验证，可以采用面谈、书面审查、实地调查、查询和函证、计算、复核等方法。（2)律师事务所及其指派的律师从事证券法律业务,应当依法对所依据的文件资料内容的真实性、准确性、完整性进行核查和验证;在进行核查和验证前，应当编制核查和验证计划，明确需要核查和验证的事项，并根据业务的进展情况，对其予以适当调整。(3)律师在出具法律意见时，对与法律相关的业务事项应当履行法律专业人士特别的注意义务，对其他业务事项履行普通人一般的注意义务,其制作、出具的文件不得有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。（4)律师从国家机关、具有管理公共事务职能的组织、会计师事务所、资产评估机构、资信评级机构、公证机构（以下统称公共机构)直接取得的文书，可以作为出具法律意见的依据，但律师应当履行上述第(3)项规定的注意义务并加以说明；对于不是从公共机构直接取得的文书,经核查和验证后方可作为出具法律意见的依据。律师从公共机构抄录、复制的材料,经该机构确认后，可以作为出具法律意见的依据,但律师应当履行上述第(3)项规定的注意义务并加以说明;未取得公共机构确认的，对相关内容进行核查和验证后方可作为出具法律意见的依据。（5)律师进行核查和验证，需要会计师事务所、资产评估机构等证券服务机构作出判断的,应当直接委托或者要求委托人委托会计师事务所、资产评估机构等证券服务机构出具意见。（6)律师在从事证券法律业务时,委托人应当向其提供真实、完整的有关材料,不得拒绝、隐匿、谎报。律师发现委托人提供的材料有虚假记载、误导性陈述、重大遗漏，或者委托人有重大违法行为的，应当要求委托人纠正、补充;委托人拒不纠正、补充的，律师可以拒绝继续接受委托，同时应当按照规定向有关方面履行报告义务。（7)律师应当归类整理核查和验证中形成的工作记录和获取的材料，并对法律意见书等文件中各具体意见所依据的事实、国家相关规定以及律师的分析判断作出说明，形成记录清晰的工作底稿。（8)工作底稿由出具法律意见的律师事务所保存，保存期限不得少于7年；中国证监会对保存期限另有规定的，从其规定。4.法律责任。根据《证券业务管理办法》的规定，律师事务所及其指派的律师从事证券法律业务，违反证券法和有关证券管理的行政法规,应当给予行政处罚的，由中国证监会依据证券法和有关证券管理的行政法规实施处罚；情节严重的，中国证监会可以依照证券法的相关规定,对其采取证券市场禁入的措施。需要对律师事务所给予停业整顿处罚、对律师给予停止执业或者吊销律师执业证书处罚的，由司法行政机关依法实施处罚。律师事务所及其指派的律师从事证券法律业务，违反《律师法》和有关律师执业管理规定的，由司法行政机关给予相应的行政处罚。律师事务所及其指派的律师从事证券法律业务，违反律师行业规范的，由律师协会给予相应的行业惩戒。中国证监会及其派出机构、司法行政机关在查处律师事务所、律师从事证券法律业务的违法行为的工作中，应当相互配合，互通情况,建立协调协商机制。对于依法应当由对方实施处罚的，及时移送对方处理;一方实施处罚后，应当将处罚结果书面告知另一方，并抄送律师协会。(二）会计师事务所根据《注册会计师执行证券、期货相关业务许可证管理规定》的规定,财政部和中国证监会对注册会计师、会计师事务所执行证券、期货相关业务实行许可证管理。注册会计师、会计师事务所执行证券、期货相关业务，必须取得证券、期货相关业务许可证（以下简称证券许可证）。注册会计师〈会计师事务所依法执行证券、期货相关业务，不受行政区域、行业限制,任何单位和个人不得干预。证券、期货相关机构有权自主选择有证券许可证的会计师事务所。但是，证券、期货相关机构一旦确定了有证券许可证的会计师事务所，无正当理由不得任意更换。注册会计师申请证券许可证，应当符合下列条件:（1)所在会计师事务所已取得证券许可证或者符合本规定第6条所规定的条件并已提出申请;（2)具有证券、期货相关业务资格考试合格证书；（3)取得注册会计师证书1年以上； 不超过60周岁；(5)执业质量和职业道德良好，在以往3年执业活动中没有违法违规行为。会计师事务所申请证券许可证，应当符合下列条件:（1)依法成立3年以上，内部质量控制制度和其他管理制度健全并有效执行，执业质量和职业道德良好,在以往3年执业活动中没有违法违规行为；（2)具有20名以上符合上述条件的注册会计师；（3).60周岁以内注册会计师不少于40人;（4)上年度业务收入不低于800万元;（5)有限责任会计师事务所的实收资本不低于200万元，合伙会计师事务所净资产不低于100万元。(三）资产评估机构根据国家国有资产管理局、证监会《关于从事证券业务的资产评估机构资格确认的规定》的要求，申请从事证券业务资产评估的机构,必须具备以下基本条件:（1)必须是已取得省级以上国有资产管理部门（或受委托的计划单列市国有资产管理部门）授予正式资产评估资格的评估机构。（2)以往没有发生过明显工作失误或者违反职业道德的行为。（3)专职人员不得少于10人，其中骨干人员参加过股份制改造的资产评估工作。（4)评估机构的实有资本不得少于30万元人民币，风险准备金不得少于5万元人民币。四、发行方式(一）传统方式中国证监会于1996年12月发布了《股票发行与认购方式的暂行规定》，根据该规定,我国股票发行有“上网定价”、“全额预缴款”和“储蓄挂钩”三种方式。其中“上网定价”是指承销商或主承销商利用证券交易所的交易系统，以自己作为唯一的卖方，投资者在指定的时间内，按现行委托买入股票的方式申购股票，申购额超过发行额的以摇号抽签而定。“全额预缴款”包括全额预缴、比例配售、余款即退方式，以及全额预缴款比例配售、余款转存方式。“储蓄挂钩”是指在规定的期间内，无限量发售专项定期定额存单，根据存单发售数量、发行股票数量和每张中签存单可认购股票数量的多少决定中签率,再通过摇号抽签决定中签者。1999年7月中国证监会发布《关于进一步完善股票发行方式的通知》（以下简称《通知》)，根据这一《通知》，发行总额在4亿元人民币以上的公司，可采用对一般投资者上网发行和对法人配售相结合的方式发行股票。为进一步扩大对一般投资者上网发行和对法人配售相结合发行方式的适用范围，使发行股票公司能够根据市场情况和自身条件选择适当的发行方式，中国证监会于2000年4月对《通知》中的有关规定作了如下修改：(1)取消《通知》中发行后总股本在4亿元以上的公司方可釆用对一般投资者上网发行和对法人配售相结合的方式发行股票的限_。发行后总股本在4亿元以下的公司亦可釆用上述方式发行股票。（2)取消《通知》中用于法人配售部分的股票不得少于公开发行量的25%、不得多于公开发行量的75%的限制。发行人和主承销商在充分考虑上市后该股票流动性等因素的基础上，自主确定对法人配售和对一般投资者上网发行的比例。中国证监会于2004年发布《关于首次公开发行股票试行询价制度若干问题的通知》对上述规范进行了修改，2006年9月17日中国证监会审议通过《证券发行与承销管理办法》，形成现行的股票发行方式（上述规范同时废止）。(二）现行方式现行主要采用战略配售、网下配售与网上发行相结合的方式发售股票，并且网下配售与网上发行同时进行。 战略配售。我国证券法律规定:首次公开发行股票数量在4亿元以上的，可以向战略投资者配售股票。战略投资者不得参与首次公开发行股票的初步询价和累计投标询价,并应当承诺获得本次配售的股票持有期限不得少于12个月，持有期自本次公开发行的股票上市之曰起算。对于首次公开发行股票超过一定规模时弓I人战略投资者,向其配售一部分股票,并锁定持股期限，既有利于吸引长期增量资金进入证券市场,改善投资者的结构，同时也有利于缓解市场资金压力、稳定投资者预期，对该股票实.现平稳发行上市具有重要作用。在引入战略投资者.的同时，为稳定该股票上市后的股价走势，防止股价大起大落,保护投资者的利益，还建立了“超额配售选择权(绿鞋）”这一稳定价格机制。首次公开发行在4亿股以上的，发行人可以在发行中授予主承销商超额配售选择权。 网下配售。网下配售是由发行人及其主承销商对参与初步询价并且进行了有效报价的询价对象进行的配售。网下配售有比例限制，目的在于保障公众投资者获得较高的获配比例。公开发行股票数量少于4亿股的,配售数量不得超过本次发行总量的20%;公开发行股票数量在4亿股以上的，配售数量不超过向战略投资者配售后剩余发行数量的50%。询价对象应当承诺获得网下配售股票持有期限不少于3个月，持有期自本次公开发行的股票上市之日起计算。本次发行向战略投资者配售的,发行完毕后无持有期限限制的股票数量不得低于_次发行股票数量的25%0股票配售对象限于以下类别：（1)经批准募集的证券投资基金；（2)全国社会保障基金；(3)证券投资公司证券自营账户；（4)经批准设立的证券公司集合资产管理计划;(5)信托投资公司证券自营账户；（6)信托投资公司设立并已向相关监管部门履行报告程序的集合信托计划；（7)财务公司证券自营账户；(8)经批准的保险公司和保险资产管理公司证券投资账户； 合格境外机构投资者管理的证券投资账户； 在相关监管部门备案的企业年金基金; 经证券监督管理部门认可的其他证券投资产品。询价对象应当为其管理的股票配售对象分别指定资金账户和证券账户，专门用于累计投标询价和网下配售。股票配售对象参与累计投标询价和网下配售应当全额缴付申购资金，单一指定证券账户的累计申购数量不得超过本次向询价对象配售的股票总量。发行人及其主承销商通过累计投标询价确定发行价格的，当发行价以上的有效申购总量大于网下配售数量时，应进行比例配售。初步询价后定价发行的，当网下有效申购总量大于网下配售数量时，应按比例配售。对有下列情形之一的询价对象不得配售股票••⑴未参与初步询价的；(2)参与初步询价未进行有效报价的;（3)询价对象或者配售股票对象的名称、账户资料与证券业协会登记不一致的;(4)未在规定时间内报价或者足额划拨申购资金的；（5)有证据表明在询价过程中有违法违规或者有违诚信原则的情形的。另外，主承销商的证券自营账户不得参与初步询价与网下配售，但不影响其资产管理账户参与初步询价与网下配售;与发行人或其主承销商具有实际控制关系的询价对象不得参与初步询价与网下配售。上市公司向不特定对象公开募股的，主承销商可以对参与网下配售的机构投资者进行分类,对不同的机构投资者设定不同的配售比例，对同一类别的机构投资者应按相同的比例配售。3.网上发行。网上发行是对公众投资者进行的发售，在指定的时间内当网上申购额超过网上发行额时以摇号抽签而定。网上发行是与网下配售同步进行的，网上发行时发行价格尚未确定的,公众投资者按照初步询价确定的价格区间上限进行缴申购，通过累计投标询•价确定的发行价格低于价格区间上限的，差价部分款项再退还给网上申购的公众投资者。首次公开发行达到一定规模的,发行人及其主承销商应在网下配售与网上发行之间建立回拨机制,依据申购的情况来调整网下配售与网上发行的比例。上市公司向不特定对象公开募股的，如果主承销商未对机构投资者进行分类,也应当在网下配售与网上发行之间建立回拨机制,使得回拨之后二者的获配比例一致。回拨机制的建立目的是为了提高公众投资者的中签率。五、证券承销(一）承销业务的种类根据我国证券法的规定，我国证券承销业务分为代销和包销两种方式。 证券代销，又称代理发行，是指证券公司代发行人发售证券,在承销期结束时，将未售出的证券全部退还给发行人的承销方式。对发行人而言,这种承销方式风险较大，但承销费用相对较低。 证券包销,是指证券公司将发行人的证’券按照协议全部购人或者在承销期结束时将售后剩余证券全部自行购入的承销方式。包销又可分为全额包销和余额包销两种形式。证券包销合同签订后发行人将证券的所有权转移给证券承销人。因此，证券销售不出去的风险由承销人承担。但其费用高于代销的费用。(二）承销协议的主要内容证券公司承销证券，应当同发行人签订代销或者包销协议,该协议载明的主要事项如下： 当事人的名称、住所及法定代表人姓名； 代销、包销证券的种类、窣量、金额及发行价格;（3)代销、包销的期限及起止日期；（4)代销、包销的付款方式及日期;（5)代销、包销的费用和结算办法;(6)违约责任；（7)国务院证券监督管理机构规定的其他事项。(三）承销团及主承销人.1.承销团，又称联合承销,是指两个以上的证券经营机构组成承销人，为发行人发售证券的一种承销方式。根据证券法的规定，向社会公开发行的证券票面总值超过人民币5000万元的,必须采取承销团的形式来销售,这实际上是关于巨额证券销售与承销团的规定。向社会公开发行的证券的票面总额达到5000万元的即为巨额销售，巨额销售涉及的金额大,销售成功后的利润大,但是,销售不成功的损失也大，为了保证销售者对巨额销售有足够的承受能力，证券法规定巨额销售必须要有相当资本实力的销售主体来承担，考虑到分散风险和稳孝证券市场的因素，这种销售应当由两个或两.个以上的证券公司来联合承销。2.主承销人，是指承销团在承销过程中，其他承销团成员均委托其中一家销人为承销团负责人，该负责人即为主承销人。主承销人与其他各家承销人的关系属于民法上委托代理关系，主承销人的行为后果由承销团承担。根据相关规定，主承销人应当具备的主要条件如下:具有法定最低限额以上的实收货币资本;主要负责人宁2/3的人员有3年以上的证券管理工作经历:或者有5年以上的金融管理工作经验;有足够数量的证券专业操作人员，其中70%以上的人员在证券专ik岗位工作2年以上;全部从业人员在以往3年内的承销过程中，没有因内幕交易、侵害客户利益、工作严重失误受到起诉或行政处分;没有违反国家有关证券市场管理法规和政策，没有受到过证监会给予的通报批评;承销机构及其主要负责人在前3年的承销过程中，无其他严重劣迹，特别是与欺诈、提供虚假信息有关的行为。(四）证券的销售期限各_证券法之所以对证券的销售期限作出规定，是因为销售证券是一种从社会直接融资的洁动,而直接融资对资金市场可能发生较大的影响，包括负面影响,为了减少出现负面影 响的机会,有必要对证券的销售期限作出合理的规定,从而达到维护证券市场秩序基本稳定的目的。我国证券法规定,证券的代销、包销期最长不得超过90日。(五）代销发行失败股票发行采用代销方式,代销期限届满,向投资者出售的股票数量未达到拟公开发行股票数量70%的，为发行失败。发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还股票认购人。第三节证券交易叛令—..mu一介 ’h戒，'r'⑷一、证券交易的条件及方式(一）证券交易的条件证券交易的条件是指在证券市场上公开进行交易的证券必须符合法律规定的相关条件才能买卖。按照证券法的规定，证券交易的条件主要包括以下内容： 证券交易当事人依法买卖的证券,必须是依法发行并交付的证券。非依法定程序发行的证券，不得买卖。 依法发行的股票、公司债券及其他证券,法律对其转让期限有限制性规定的，在限定的期限内，不得买卖。如我国公司法对股份有限公司发起人持有的股份有限公司的股份的转让限定为3年之内不得转让。 经依法核准的上市交易的股票、公司债券及其他证券，应当在依法设立的证券交易所上市交易或者在国务院批准的其他证券交易场所转让。(二）证券交易的方式对于证券交易的方式，证券法规定必须采用公开的集中竞价交易方式，实行价格优先、时间优先的原则：1.集中竞价。竞价交易，是多个买主与卖主之间，出价最低的卖主与进价最高的买主达成交易。公开的集中竞价,则是所有有关购售该证券的买主和卖主集中在证券交易所内公开申报、竞价交易,每当买卖双方出价相吻合就构成一笔买卖:交易依买卖组连续进行，每个买卖组形成不同的价格。有关集中竞价交易的操作程序、成交办法、交易单位、交易价格升降单位、交易的清算交割日期等项证券交易运作规则，由证券交易所制定，报中国证监会批准。 价格优先。是指同时有两个或两个以上的买(卖)方进行买卖同种证券时,买方中出价最髙者，应处在优先购买的地位;而卖方中出价最低者，应处在优先卖出的地位。 时间优先。是指出价相同时，以最先出价者优先成交。 证券交易当事人买卖的证券可以采用纸面形式或者中国证监会规定的其他形式。二、证券交易的暂停和终止证券交易的暂停，是指已获准上市的证券，因公司一定事由的发生，由证券主管机关或证券交易所决定或自动停止其在交易所的集中竞价交易的情形。证券交易的终止则是指已获准上市的证券，因发生法定事由，由证券主管机关或证券交易所决定终止其上市资格的情形。证券交易的暂停和终止主要包括股票和债券交易的暂停和终止。(一）股票交易的暂停和终止上市公司丧失公司法规定的上市条件的，其股票依法暂停上市或者终止上市。上市公司有下列情形之一的，由证券交易所决定暂停其股票上市交易：（1)公司股本总额、股权分布等发生变化不再具备上市条件;（2)公司不按照规定公开其财务状况，或者对财务会计报告作虚假记载，可能误导投资者；（3)公司有重大违法行为;（4)公司最近3年连续亏损；（5)证券交易所上市规则规定的其他情形。上市公司有下列情形之一的，由证券交易所决定终止其股票上市交易：（1)公司股本总额、股权分布等发生变化不再具备上市条件,在证券交易所规定的期限内仍不能达到上市条件;（2)公司不按照规定公开其财务状况，或者对财务会计报告作虚假记载，且拒绝纠正；(3)公司最近3年连续亏损，在其后一个年度内未能恢复盈利;（4)公司解散或者被宣告破产；(5)证券交易所上市规则规定的其他情形。(二）债券交易的暂停和终止公司债券上市交易后，公司有下列情形之一的,由证券交易所决定暂停其公司债券上市交易：（1)公司有重大违法行为；（2)公司情况发生重大变化不符合公司债券上市条件;（3)发行公司债券所募集的资金不按照核准的用途使用；（4)未按照公司债券募集办法履行义务；(5)公司最近2年连续亏损。公司有上述第（1)项、第(4)项所列情形之一经查实后果严重的，或者有上述第（2)项、第(3)项、第(5)项所列情形之一，在限期内未能消除的，由证券交易所决定终止其公司债券上市交易。公司解散或者被宣告破产的，由证券交易所终止其公司债券上市交易。对证券交易所作出的不予上市、暂停上市、终止上市决定不服的，可以向证券交易所设立的复核机构申请复核。三、限制即禁止的证券交易行为(一）限制和禁止的证券交易行为的一般规定证券交易的限制和禁止行为是指我国证券法、公司法等法律、法规规定的,证券市场的参与者在证券交易过程中限制或者禁止从事的行为。我国证券法除在第三章第四节专门规定“禁止的交易行为”外,还对限制和禁止的证券交易行为作了一般性的规定，这些规定包括: 证券交易当事人依法买卖的证券，必须是依法发行并交付的证券。非依法发行的证券，不得买卖。依法发行的证券，法律对其转让期限有限制性规定的,在限定的期限内，不樽买卖。 依法公开发行的股票、公司债券及其他证券,应当在依法设立的证券交易所上市交易或者在国务院批准的其他证券交易场所转让。 证券交易以现货和国务院规定的其他方式进行交易。（4)证券交易所、证券公司、证券登记结算机构从业人员、证券监督管理机构工作人员和法律、行政法规禁止参与股票交易的其他人员在任期或者法定限期内，不得直接或者以化名、借他人名义持有、买卖股票，也不得收受他人赠送的股票。任何人在成为所列上述人员时，其原已持有的股票，必须依法转让。(5)为股票发行出具审计报告、资产评估报告或者法律意见书等文件的证券服务机构和人员，在该股票承销期内和期满后6个月内,不得买卖该种股票。除上述规定外，为上市公司出具审计报告、资产评估报告或者法律意见书等文件的证券服务机构和人员，自接受上市公司委托之日起至上述文件公开后5日内，不得买卖该种股票。（6)持有一个股份有限公司已发行的股份5%的股东，应当在其持股数额达到该比例之日起3日内向该公司报告,公司必须在接到报告之日起3日内向国务院证券监督管理机构报告;属于上市公司的，应当同时向证券交易所报告。上市公司董事、监事、髙级管理人员、持有上市公司股份5%以上的股东，将其持有的该公司的股票在买人后6个月内卖出，或者在卖出后6个月内又买入,由此所得收益归该公司所有，公司董事会应当收回其所得收益。但是，证券公司因包销购入售后剩余股票而持有5%以上股份的,卖出该股票不受6个月时间限制。公司董事会不按上述规定执行的,股东有权要求董事会在30日内执行。公司董事会未在上述期限内执行的，股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。公司董事会不按上迷规定执行的,负有靑任的董事依法承担连带责任。(二）禁止内幕交易行为内幕交易是指知悉证券交易内幕信息的知情人和非法获取内幕信息的人，利用内幕信息进行证券交易的活动。证券法明确规定,下列人员为知悉证券交易内幕信息的知情人员：（1)发行人的董事、监事、髙级管理人员；（2)持有公司5%以上股份的股东及其董事、监事、高级管理人员,公司的实际控制人及其董事、监事、髙级管理人员；'(3)发行人控股的公司及其董事、监事、髙级管理人员;(4)由于所任公司职务可以获取公司有关内幕信息的人员；（5)证券监督管理机构工作人员以及由于法定职责对证券的发行、交易进行管理的其他人员；（6)保荐人、承销的证券公司、证券交易所、证券’登记结算机构、证券服务机构的有关人员；（7)屆务院证券监督管理机构规定的其他人。内幕信息是指证券交易活动中，涉及公司的经营、财务或者对该公司证券的市场价格有重大影响的尚未公开的信息。内幕信息包括：C1)法律规定上市公司必须公开的、可能对股票价格产生较大影响、而投资者尚未得知的重大事件；（2)公司分配股利或者增资的计划；(3)公司股权结构的重大变化;（4)公司债务担保的重大变更；（5)公司营业用主要资产的抵押、出售或者报废一次超过该资产的30%;(6)公司的董事、监事、经理、副经理或者其他髙级管理人员的行为可能依法承_重大损害赔偿责任;(7)上市公司收购的有关方案；（8)国务‘院证券监督管理机构认定的对证券交易价格有显著影响的其他重要信息。知悉证券交易内幕信息的知情人员或者非法获取内幕信息的其他人员，不得买入或者卖出所持有的该公司的证券，或者泄露该信息或者建议他人买卖该征券。内幕交易合为给投资者造成损失的,行为人应当依法承担赔偿责任。(三）禁止择纵证券市场行为操纵证券市场行为,是指行为人背离市场自由竞价和供.求关系原则，以各种不正当的手WL，影响证券市场价格或者证_交易量,制造证券市场假象,以引诱他人参与证券交易,为自己谋取不正当利益或者转嫁风险的行为。操纵市场的行务包括:（1)单独或者通过合谋,集中资金优势、持股优势或者利用信息优势联合或者连续买卖,操纵证券衮易价格或者证券交易暈;(2)与他人串通，以事先约定的时间、价格和方式相互进行证券客易，影响证券交易价格或者证券交易量;(3)在自己实际控制的账户之间进行证券交易，影响证券交易价格或者证券交易量;(4)以其他手段操纵证券市场。操纵证券市场行为给投资者造成损失的，行为人应当依法承担赔偿责任。(四）禁止虚假陈述和信息误导行为证券法规定:禁止国家工作人员、传播媒介从业人员和有关人员编造、传播虚假信息,扰乱证券市场。禁止证券交易所、证券公司、证券登记结算机构、证券服务机构及其从业人员，证券业协会、证券监督管理机构及其工作人员，在证券交易活动中作出虚假陈述或者信息误导。各种传播媒介传播证券市场信息必须真实、客观，禁止误导。(五）禁止欺诈客户行为欺诈客户，是指证券公司及其从业人员在证券交辱及相关活动中，为了谋取不法利益，而违背客户的真实意思进行代理的行为，以及诱导客户进行不必要的证券交易的行为。证券法规定,在证券交易中，禁止证券公司及其从业人员从事下列损害客户利益的欺诈行为:（1)违背客户的委托为其买卖证券;（2)不在规定时间内向客户提供交易的书面确件;（3)挪用客户所委托买卖的证券或者客户账户上的资金；(4)未经客户的委托，擅自为客户买卖证券，或者假借客户的名义买卖证券;（5)为牟取佣金收入，诱使客户进行不必要的证券买卖；（6)利用传播媒介或者通过其他方式提供、传播虚假或者误导投资者的信息;（7)其他违背客户真实意思表示，损害客户利益的行为。欺诈客户行为给客户造成损失的,行为人应当依法承担赔偿责任。(六）其他禁止行为在证券交易中的其他禁止行为，是指除上述所列禁止行为之外的其他可能影响正常证券交易或损害投资者利益的行为。例如,在证券交易中，严禁账外交易、另立非法账户；禁止法.人以个人名义开立账户，买卖证券;禁止任何人挪用公款买卖证券；以及国有企业和国有资产控股的企业买卖上市交易的股票，必须遵守国家有关规定等。另外，关于禁止的证券交易行为，证券法还规定，证券交易所、证券公司、证券登记结算机构、证券交易服务构、社会中介机构及其从业人员对证券交易中发现的禁止的交易行为，应当及时向证券监督管理机构报告。第四节证券上市证券上市，是指已公开发行的股票、债券等有价证券，符合法定条件，经证券交易所依法审核同意，并由双方签订上市协议后，在证券交易所集中竞价交易的行为。一、股票上市(一）股票上市的申请申请股票上市交易，应当向证券交易所提出申请，由证券交易所依法审核同意，并由双方签订上市协议。申请股票上市交易，应当向证券交易所报送下列文件.•（1)上市报告书；(2)申请股票上市的股东大会决议;（3)公司章程;(4)公司营业执照；（5)依法经会计师事务所审计的公司最近3年的财务会计报告;（6)法律意见书和上市保荐书;（7)最近一次的招股说明书;（8)证券交易所上市规则规定的其他文件。(二）股票上市的条件股份有限公司申请股票上市,应当符合下列条件+(1)股票经国务院证券监督管理机构核准已么，发行;（2)公司股本总额不少于人民币3000+元;（3)公开发行的股份达到公司股份总数的25%以上;公司股本总额超过人民币4亿元的，公开发行股份的比例为10%以上；(4)公司最近3年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。证券交易所可以规定髙于上述规定的上市条件，并报国务院证券监督管理机构批准。国家鼓励符合产业政策并符合上市条件的公司股票上市交易。(三）股票上市的公告股票上市交易申请经证券交易所审核同意后,签订上市协议的公司应当在规定的期限内公告股票上市的有关文件，并将该文件置备于指定场所供公众查阅。签订上市协议的公司除公告上述规定的文件外,还应当公告下列事项：（1)股票获准在证券交易所交易的日期；（2)持有公司股份最多的前1Q名股东的名单和持股数额；（3)公司的实际控制人;(4)董事、监事、髙级管理人员的姓名及其持有本公司股票和债券的情况。二、债券上市(”）债券上市的条件公司申请其发行的公司债券上市交易，必须报经国务院证券监督管理机构核准,并符合下列条件：（1)公司债券的期限为1年以上；(2)公司债券实际发行额不少于人民币5000万元;（3)公司申请其债券上市时仍符合法定的公司债券发行条件。(二）债券上市的申请 申请公司债券上市交易,应当向证券交易所报送下列文件：（1)上市报告书；（2)申请上市的董事会决议;（3)公司章程；（4)公司营业执照；（5)公司债券蓦集办法；（6)公司债券的实际发行数额;（7)上市交易的公司债券的作价原则；（8)证券交易所对该公司债券上市的意见;（9)证券交易所上市规则规定的其他文件。申请可转换为股票的公司债券上市交易,还应当报送保荐人出具的上市保荐书。 公司债券上市交易申请经证券交易所审核同意后，签订上市协议的公司应当在规定的期限内公告公司债券上市文件及有关文件，并将其申请文件置备于指定场所供公众查阅。三、信息公开制度信息公开制度是指上市公司在证券发行和交易过程中,必须真实、准确、完整、及时地按照法律规定的形式向公众投资者公开一切有关公司重要信息的制度。从而使上市公司的证券能够在有效、公开、知情的市场中进行交易。(一）公开文件1.发行股票、公司债券的公司，必须依照公司法的规定,经中国证监会批准后，公开必须具备的文件，发行人必须根据真实、完整的原则公告招股说明书、公司债券募集办法，依法发行新股或者公司债券的，还应当公告财务会计报告。发行人在此过程中,不得在文件上有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。 t 招股说明书。股份有限公司发行股票应按规定编制招股说明书，向社会公开披露有关信息，其股票获准在证券交易所上市时,上市公司应当编_上市公告书，向社会公开披露有关信息。 、 发行人编制招股说明书应当符合中国证监会的相关规定。凡是对投资者作出投资决策有重大影响的信息，均应当在招股说明书中披露。公开发行证券的申请经中国证监会核准后,发行人应当在证券发行前公告招股说明书。 发行人的董事、监事、高级管理人员，应当对招股说明书签署书面确认意见，保证所披露的信息真实、准确、完整。招股说明书应当加盖发行人公章。 发行人申请首次公开发行股票的，中国证监会受理申请文件后，发行审核委员会审核前，发行人应当将招股说明书申报稿在中国证监会网站预先披露。预先•披露的招股说明书申报稿不是发行人发行股票的正式文件，不能含有任何信息,发行人不得据此发行股票。 证券发行申请经中国证监会核准后至发行结束前，发生重要事项的，发行人应当向中国证监会书面说明,并经中国证监会同意后,修改招股说明书或者作相应的补充公告。 公司债券募集办法。这是发行公司在发行公司债券时,根据法律规定制作的记载与公司债券发行相关的实质性重大信息的一种规范性文件。公司债券募集办法应当载明的事项.包括:公司名称;债券总额和债券的票面金额；债券的利率;还本付息的期限和方式;债券发行的起止日期;公司净资产额;已发行的尚未到期的公司债券总额;公司债券的承销机构。(二）公开报告1.定期报告。所谓定期报告，是指上市公司定期公布其财务和经营状况的文件,包括年度报告、中期报告和季度报告。上市公司董事、高级管理人员应当对公司定期报告签署书面确认意见。监事会应当提出书面审核意见，说明董事会的编制和审核程序是否符合法律、行政法规和中国证监会的规定,报告的内容是否能够真实、准确、完整地反映上市公司的实际情况。董事、监事、高级管理人员对定期报告内容的真实性、准确性、完整性无法保证或者存在异议的，应当陈述理由和发表意见,并予以披露。 年度报告。公司应当在每个会计年度结束后4个月内编制完成年度报告，其主要内容包括:公司基本情况;主要会计数据和财务指标;公司股票、债券发行及变动情况，报告期末股票、债券总额、股东总数,公司前10大股东持股情况;持股5%以上股东、控股股东及实际控制人情况;董事、监事、髙级管理人员的任职情况、持股变动情况、年度报酬情况;董事会报告；管理层讨论与分析;报告期内重大事件及对公司的影响;财务会计报告和审计报告全文；中国证监会规定的其他事项。 中期报告。公司应当于每个会计年度的上半年结束之日起2个月内编制完成中期报告，其内容包括:公司基本情况;主要会计数据和财务指标;公司股票、债券发行及变动情况、股东总数、公司前10大股东持股情况,控股股东及实际控制人发生变化的情况;管理层讨论与分析;报告期内重大诉讼、仲裁等重大事件及对公司的影响;财务会计报告;中国证监会规定的其他事项。 季度报告。季度报告应当在每个会计年度第3个月、第9个月结束后的1个月内编制完成并披露。第一季度季度报告的披露时间不得早于上一年度年度报告的披露时间。季度报告应当记载以下内容:公司基本情况;主要会计数据和财务指标；中国证监会规定的其他事项。2.临时报告。当发生可能对上市公司股票交易价格产生较大影响、而投资者尚未得知的重大事件时，上市公司应当立即将有关重大事件的情况向国务_证券监督管理机构和证券交易所提交临时报告，并予公告,说明事件的实质。所谓重大事件，是指下列情况：（1)公司的经营方针和经营范围的重大变化;（2)公司的重大投资行为和算大的购置财产的决定;（3)公司订立重要合同，而该合同可能对公司的资产、负债、权益和经营成果产生重要影响；（4)公司发生重大债务和未能清偿到期重大债务的违约情况，或者发生大额赔偿责任；（5)公司发生重大亏损或者重大损失;（6)公司生产经营的外部条件发生重大变化;（7)公司董事、1/3以上的监事或者经理发生变动;董事长或者经理无法履行职责;（8)持有公司5%以上股份的股东或者实际控制人，其持有股份或者控制公司的情况发生较大变化;（9)公司减资、合并、分立、解散及申请破产的决定;或者依法进入破产程序、被责令关闭；（10)涉及公司的重大诉讼、仲裁，股东大会、董事会决议被依法撤销或宣告无效；(11)公司涉嫌违法违规被有权机关调查,或者受到刑事处罚、重大行政处罚;公司董事、监事、高级管理人员涉嫌违法违纪被有权机关调查或者采取强制措施;（12)新公布的法律、法规、规章、行业政策可能对公司产生重大影响；（13)蓂事会就发行新股或者其他再融资方案、股权激励方案形成相关决议；(14)法院裁决禁止控股股东转让其所持股份;任一股东所持公司5%以上股份被质押、冻结、司法拍卖、托管、设定信托或者被依法限制表决权；(15)主要资产被查封、扣押、冻结或者被抵押、质押;（16)主要或者全部业务陷入停顿；(17)对外提供重大担保;(18)获得大额政府补贴等可能对公司资产、负债、权益或者经营成果产生重大影响的额外收益；（19)变更会计政策、会计估计；（20)因前期已披露的信息存在差错、未按规定披露或者虚假记载,被有关机关责令改正或者经董事会决定进行更正;，（21)中国证监会规定的其他情形。(三）信息公开不实的法律后果根据证券法的规定，发行人、上市公司公告的招股说明书、公司债券募集办法、财务会计报告、上市报告文件、年度报告、中期报告、临时报告以及其他信息披露资料，有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，致使投资者在证券交易中遭受损失的，发行人、上市公司应当承担赔偿责任;发行人、上市公司的董事、监事、高级管理人员和其他直接责任人员以及保荐人、承销的证券公司，应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任,但是能够证明自己没有过错的除外;发行人、上市公司的控股股东、实际控制人有过错的,应当与发行人、上市公司承.担连带赔偿责任。'推:命(往卷'法》:养fi市公爵K命#会二'披;露信息。的规定，卞妁#鹄碑碑及在确$?(2006年试卷一第70题） M 、A.公司应在当午8乃底以尊向证尊命和交易所报送中病予以卷告'b•公司应月^知请、gk会和吏易所报送上二年“予度外I;并f以么告’•;C.中鲕裱參务革i报善都4必须记载公司•财务会异辑备和基营:成况〜v… 6.公許的巍善度报告'都载持肯公1司'股份最多n M东鈐名拎股数翁;和' 。'f参考答案及简要提示本题主要;考查相关洛条6#土,泰生痂果对法条馅记忆不准補“，容勢错选尤其是容易错选春遶项S上幸公司3需雀年A报♦‘中’记载并公告持有各匐般硌兹多鉍被肢单和挣就灰'额，中期报告中术薷记谶:务谷善,所以D选细：不桃Z 1 1 >第五节上市公司收购制度一、上市公司收购的概念和方式(一）上市公司收购的概念上市公司收购是指投资者依法定程序公开收购股份有限公司已经发行上市的股份以达到对该公司控股或兼并目的的行为。实施收购行为的投资者称为收购人，作为收购目标的上市公司称为被收购公司。(二）上市公司收购的方式按照证券法的规定，投资者可以采取要约收购、协议收购及其他合法方式收购上市公司。采取要约收购方式的,收购人必须遵守证券法规定的程序和规则,在收购要约期限内，不得采取要约规定以外的形式和超出要约的条件买卖被收购公司的股票。采取协议收购方式的,收购人可以依照法律、行政法规的规定同被收购公司的股东以协议方式进行股权转让。以协议方式收购上市公司时,达成协议后,收购人必须在3日内将该收购协议向国务院证券监督管理机构及证券交易所作出书面报告,并予公告。在未作出公告前不得履行收购协议。二、上市公司收购的程序和规则(一）报告和公告持股情况通过证券交易所的证券交易,投资者持有或者通过协议、其他安排与他人共同持•有一个上市公司已发行的股份达到5%时，应当在该事实发生之日起3日内，向国务院证券监督管理机构、证券交易所作出书面报告,通知该上市公司,并予公告;在上述期限内，不得再行买卖该上市公司的股票。投资者持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行的股份达到5%后，其所持该上市公司已发行的股份比例每增加或者减少5%,应当依照前款规定进行报告和公告。在报告期限内和作出报告、公告后2日内，不得再行买卖该上市公司的股票o(二）收购要约所谓收购要约是指根据证券法的规定，通过证券交易所的证券交易,投资者持有一个上市公司已发行的股份的30%时，继续进行收购的，应当依法向该上市公司所有股东发出收购要约。依照规定发出收购要约,收购人必须事先向国务院证券监督管理机构报送上市公司收购报告书,并应将公司收购报吿书伺时提交证券交易所。收购人在依照规定报送上市公司收购报告书之日起15日后，公告其收购要约。收购要约的期限不得少于30日，并不得超过60日。在收购要约的有效期限内,收购人不得撤回其收购要约;收购人需要变更收购要约中的事项的，必须事先向国务院证券监督管理机构及证券交易所提出报告，经获准后,予以公Jh.PJo(三）终止上市交易和应当收购所谓终止上市交易是指根据证券法的规定,收购要约的期限届满,收购人持有的被收购公司的股份数达到该公司已发行的股份总数的75%以上的,该上市公司的股票应当在证券交易所终止上市交易。所谓应当收购则是指根据证券法的规定，收购要约的期限届满，收购人持有的被收购公司的股份数达到该公司发行的股份总数的90%以上的,其余仍持有被收购公司股票的股东，有权向收购人以收购要约的同等条件出售其股票，收购人应当收购。(四）报告和公告收购情况收购上市公司的行为结束后,收购人应当在15日内将收购情况报告国务院证券监督管理机构和证券交易所,并予公告。三、上市公司收购的法律后果上市公司收购结束，依法产生如下法律后果： 收购成功。根据《股票发行与交易管理暂行办法》的规定,收购结束后,收购人所持有的被收购的上市公司股份比例达50%时，为收购成功,收购人取得被收购公司的控制权。在收购行为完成后,如果被收购公司不再具有公司法规定的条件的，则应当依法变更其企业形式。 收购失败。当要约收购期满，收购人持有的普通股，未达到该公司发行在外的股份总数的50%的为收购失败。收购要约人除发出新的收购要约外,其以后每年购买的该公司发行在外的普通股,不得超过该公司发行在外的普通股总数的5%。 公司合并。证券法第99条规定，收购行为完成后，收购人与被收购公司合并，并将该公司解散的,被解散公司的原有股票由收购人依法更换。 第六节证券机构一、证券交易所 丨(一）证券交易所的概念证券交易所是为证券集中交易提供场所和设施，组织和监督证券交易，实行自律管理的法人。证券交易所有公司制和会员制之分。我国的证券交易所是不以营利为目的,仅为证券的集中和有组织的交易提供场所、设施，并履行国家有关法律、法规、规章、政策规定的职责，实行自律性管理的会员制的事业法人。目前，我国有两家证券交易所，即1990年12月设立的上海证券交易所和1991年7月设立的深圳证券交易所。证券交易所的设立和解散，由国务院决定。’(二）证券交易所的职能根据证券法的相关规定，证券交易所具有以下职能： • 为组织公平的集中竞价交易提供保障,公布证券交易即时行情,并按交易日制作证券市场行情表，予以公布。 依照法律、行政法规的规定，办理股票、公司债券的暂停上市、恢复上市或者终止上市的事务。 ’ 1 因突发性事件而影响证券交易正常进行时，证券交易所可以采取技术性停牌的措施;因不可抗力的突发性事件或者为维护证券交易的正常秩序，证券交易所可以决定临时停市;证券交易所采取技术性停牌或者决定临时停市，必须及时向中国证监会报告。 对在交易所进行的证券交易实行实时监控，并按照国务院证券监督管理机构的要求，对异常的交易情况提出报告;对上市公司披露信息进行监督，督促上市公司依法及时、准确地披露信息。 依照证券法律、行政法规制定证券集中竞价交易的具体规则，制定证券交易所的会员管理规章和证券交易所从业人员业务规则，并报国务院证券监督管理机构批准。 对违反证券交易所交易规则的证券交.养于证券文;易.所丨、下.列哪一表埤是正确*m(2009專嶔麄三A.会员制证募交豸碑从事业务的盈余和*> . 、if , N -私累的财产可按比例分喂给会员一B.证券交易所总^理由理事会选举f牟并报同务院证:券與督管參‘為批准;:年交斧:所命丨走#修改章程应报国务珑‘麥軚督管禮乂构备'D.谇募筻易所的i卑和部丨散必须由国各 r < ' 、 *院决定【參考答羞及简:舞提示i£)9未题•综备考查了证券交嘉所鈞性凊、总绎理、★程及设立、>散等问譴,选地蟎为!(〈证1灰》▲条,考生‘选错答案,应系坪有掌相矣1法条所致。《证券法鋒102条涂.2‘鈇规史暮吏易所的设i和解散,由国#院决定。由此可知D选项正 ， ■：.•；■ ； * ... ■ —V.. :• ..：..确o.、二、证券公司(一）证券公司的设立 证券公司的概念。证券公司是指依照公司法的规定并经国务院证券监督管理机构审查批准而成立的专门经营征券业务，具有独立的法人地位的金融机构。. 证券公司的设立。证_公司的设立必须经中国证监会依照法定的程序审查批准,未经中国证监会批准，不得经营证券业务。而且,如果证券公司需要设立或撤销分支机构、变更业务范围或者注册资本、变更公司章程、合并、分立、变更公司形式或解散，也必须经中国证监会批准。设立证券公司，应当具备下列条件: 有符合法律、行政法规规定的公司章程; 主要股东具有持续盈利能力，信誉良好,最近3年无重大违法违规i己录，净资产不低于人民币？亿元；（3)有符合证券法规定的注册资本;(4)董事、监事、髙级管理人员具备任职资格,从业人员具有证券从业资格；（5)有完善的风险管理与内部控制制度;（6)有合格的经营场所和业务设施;（7)法律、行政法规规定的和经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。(二）证券公司的组织形式及业务范围 证券公司的组织形式。证券公司的组织形式为有限责任公司或者股份有限公司,证券公司必须在其名称中标明“证券有限责任公司”或者“证券股份有限公司”字样。 证券公司的业务范围。经国务院证券监督管理机构批准，证券公司可以经营下列部分或者全部业务：（1)证券经纪；（2)证券投资咨询;（3)与证券交易、证券投资活动有关的财务顾问；（4)证券承销与保荐；（5)证券自营；(6)证券资产管理;（7)其他证券业务。证券公司经营上述第（1)项至第(3)项业务的,注册资本最低限额为人民币5000万元;经营第(4)项至第(7)项业务之一的，注册资本最低限额为人民币1亿元;经营第(4)项至第（7)项业务中两项以上的,注册资本最低限额为人民币5亿元。证券公司的注册资本应当是实缴资本。国务院证券监督管理机构根据审慎监管原则和各项业务的风险程度，可以调整注册资本最低限额，但不得少于前款规定的限额。(三）对证券公司的监管证券公司依法享有自主经营的权利,其合法经营不受干涉。但是，由于其在证券市场中的特殊地位,证券法对其规定了较为周密的监管制度，其主要内容如下： 国务院证券监督管理机构应当对证券公司的净资本，净资本与负债的比例,净资本与净资产的比例,净资本与自营、承销、资汽管理等业务规模的比例，负债与净资产的比例，以及流动资产与流动负债的比例等风险控制指标作出规定。证券公司不得为其股东或者股东的关联人提供融资或者担保。 证券公司的董事、监事、高级管理人员，应当正直诚实，品行良好,熟悉证券法律、行政法规,具有履行职责所需的经营管理能力,并在任职前取得国务院证券监督管理机构核准的任职资格。有下列情形之一的，不得担任证券公司的董事、监事、高级管理人员：（1)因违法行为或者违纪行为被解除职务的证券交易所、证券登记结算机构的负责人或者证券公司的董事、监事、髙级管理人员，自被解除职务之日起未逾5年;（2)因违法行为或者违纪行为被撤销资格的律师、注册会计师或者投资咨询机构、财务顾问机构、资信评级机构、资产评估机构、验证机构的专业人员，自被撤销资格之日起未逾5年。 因违法行为或者违纪行为被开除的证券交易所、证券登记结算机构、证券服务机构、证券公司的从业人员和被开除的国家机关工作人员,不得招聘为证券公司的从业人员。 国家机关工作人员和法律、行政法规规定的禁止在公司中兼职的其他人员，不得在证券公司中兼任职务。 国家设立证券投资者保护基金。证券投资者保护基金由证券公司缴纳的资金及其他依法筹集的资金组成，其筹集、管理和使用的具体办法由国务院规定。 证券公司从每年的税后利润中提取交易风险准备金，用于弥补证券交易的损失，其提取的具体比例由国务院证券监督管理机构规定。• 证券公司应当建立健全内部控制制度，釆取有效隔离措施,防范公司与客户之间、不同客户之间的利益冲突。证券公司必须将其证券经纪业务、证券承销业务、证券自营业务和证券资产管理业务分开办理，不得混合操作。 证券公司的自营业务必须以自己的名义进行，不得假借他人名义或者以个人名义进行。证券公司的自营业务必须使用自有资金和依法筹集的资金。证券公司不得将其自营账户借给他人使用。 证券公司客户的交易结算资金应当存放在商业银行，以每个客户的名义单独立户管理。证券公司不得将客户的交易结算资金和证券归人其自有财产。禁止任何单位或者个人以任何形式挪用客户的交易结算资金和证券。证券公司破产或者清算时，客户的交易结算资金和证券不属于其破产财产或者清算财产。非因客户本身的债务或者法律规定的其他情形，不得查封、冻结、扣划或者强制执行客户的交易结算资金和证券。 证券公司办理经纪业务，应当置备统一制定的证券买卖委托书，供委托人使用。釆取其他委托方式的，必须作出委托记录。客户的证券买卖委托，不论是否成交,其委托记录应当按照规定的期限，保存于证券公司。 证券公司接受证券买卖的委托,应当根据委托书载明的证券名称、买卖数量、出价方式、价格幅度等，按照交易规则代理买卖证券，如实进行交易记录;买卖成交后，应当按照规定制作买卖成交报告单交付客户。证券交易中确认交易行为及其交易结果的对账单必须真实，并由交易经办人员以外的审核人员逐笔审核，保证账面证券余额与实际持有的证券相一致。 证券公司为客户买卖证券提供融资融券服务,应当按照国务院的规定并经国务院证券监督管理机构批准。 证券公司办理经纪业务，不得接受客户的全权委托而决定证券买卖、选择证券种类、决定买卖数量或者买卖价格。 证券公司不得以任何方式对客户证券买卖的收益或者赔偿证券买卖的损失作出承诺。 证券公司及其从业人员不得未经过其依法设立的营业场所私下接受客户委托买卖证券。 证券公司的从业人员在证券交易活动中,执行所属的证券公司的指令或者利用职务违反交易规则的，由所属的证券公司承担全部责任。 证券公司应当妥善保存客户开户资料、委托记录、交易记录和与内部管理、业务经营有关的各项资料，任何人不得隐匿、伪造、篡改或者毁损。上述资料的保存期限不得少于20年。 证券公司应当按照规定向国务院证券监督管理机构报送业务、财务等经营管理信息和资料。国务院证券监督管理机构有权要求证券^^司及其股东、实际控制人在指定的期限内提供有关信息、资料。证券公司及其股东、实际控制人向国务院证券监督管理机构报送或者提供的信息、资料,必须真实、准确、完整。 国务院证券监督管理机构认为有必寒时,可以委托会计师事务所、资产评估机构对证券公司的财务状况、内部控制状况、资产价值进行审计或者评估。 ' 证券公司的净资本或者其他风险控d指标不符合规定的，国务院证券监督管理机构应当责令其限期改正;逾期未改正,或者其行为严重危及该证券公司的稳健运行、损害客户合法权益的,届务院证券监督管理机构可以区别情形,对其采取下列措施:（1)限制业务活动，责令暂停部分业务，停止批准新业务;（2)停止批准增设、收购营业性分支机构;(3)限制分配红利,限制向董事、监事、高级管理人员支付报酬、提供福利;(4)限制转让财产或者在财产上设定其他权利;(5)责令軍换董事、监事、髙级管理人员或者限制其权利;（6)责令控股股东转让股权或者限制有关股东行使股东权利;(7)撤销有关业务许可。 证券公司的股东有虚假出资、抽逃出资行为的,国务院证券监督管理机构应当责令其限期改正，并可责令其转让所持证券公司的股权0 证券公司的董事、监事、高级管理人员未能勤勉尽责,致使证券公司存在重大违法违规行为或者重大风险的，国务院证券监督管理机构可以撤销其任职资格，并责令公司予以更换。23•证券公司违法经营或者出现重大风险，严重危害证券市场秩序、损害投资者利益的,国务院证券监督管理机构可以对该证券公司采取责令停业整顿、指定其他机构托管、接管或者撤销等监管措施。24.在证券公司被责令停业整顿、被依法指定托管、接管或者清算期间，或者出现重大风险时，经国务院证券监督管理机构批准,可以对该证券公司直接负责的董事、监事、高级管理人员和其他直接责任人员釆取以下措施:（1)通知出境管理机关依法阻止其出境;(2)申请司法机关禁止其转移、转让或者以其他方式处分财产，或者在财产上设定其他权利。三、证券登记结算机构(一)证券登记结算机构的概念与设立证券登记结算机构是为证券交易提供集中登记、存管与结算服务、不以营利为目的的法人。设立证券登记结算机构,必须经国务院证券监督管理机构批准，并应具备下列条件：(1)自有资金不少于人民币2亿元；（2)具有证券登记、托管和结算服务所必需的场所和设施;(3)主要管理人贵和业务人员必须具有证券从业资格;(4)国务晓证券监督管理机构规定的其他条件。证券登记结算机构的名称中应当标明证券登记结算字样。(二）证券登记结算机构的职能证券登记结算机构履行下列职能:(1)证券账户、结算账户的设立;（2)证券的托管和过户; 证券持有人名册登记;(4)证券交易所上市证券交易的清算和交收;（5)受发行人的委托派发证券权益;(6)办理与上述业务有关的查询；(7)国务院证券监督管理机构批准的其他业务。(三）证券登记结算机构的责任证券登记结算机构的责任包括:（1)应当向证券发行人提供证券持有人名册及其有关资料;（2)应当根据证券登记结算的结果，确认证券持有人持有证券的事实,提供证券持有人登记资料;（3)应当保证证券持有人名册和登记过户记录真实、准确、完整,不得伪造、篡改、毁坏; 应当妥善保存登记、托管和结算的原始凭证,重要的雇始凭证的保存期不少于20年;- 应当采取下列措施保证业务的正常进行:①具有必备的服务设备和完善的数据安全保护措施;②建立健全的业务、财务和安全防范等管理制度;③建立完善的风险管理系统。.四、证券业协会(一）证券业协会的性质与机构设置1991年8:月28日，我国成立了中国证券业协会。它是中国证券发展史上第一个全国性的证券行业自律性管理组织，是证券经营机构依法自行组织的自律性会员组织，具有独立的社团法人资格。按照证券法的规定,证券业协会是证券业的自律性组织，是社会团体法人。证券公司应当加入证券业协会。证券业协会的权力机构是全体会员组成的会员大会。证券业协会设理事会，理事会成员.依章程的规定由选举产生&证券业协会的章程由会员大会制定，并报国务院证券监督管理机构备案。(二）证券业协会的职责证券业协会履行下列职责:（1)教育和组织会员遵守证券法律、行政法规;（2)依法维护会员的合法权益,向证券监督管理《1构反映会员的建议和要求;（3)收集整理证券信息,为会员提供服务;（4)制定会员应遵守的规则,组织会员单位的从业人员的业务培训，开展会员间的业务交流;（5)对会员之间、会员与客户之间发生的证券业务纠纷进行调解;（6)组织会员就证券业的发展、运作及有关内_进行研究；（7)监督、检查会员行为，对违反法律、行政法规或者协会章程的，按照规定给予纪律处分；（8)证券业协会章程规定的其他职责。五、证券监督管理机构(一）证券监督管埋机构的性质.按证券法规定，国务院证券监督管理机构依法对我国证券市场实行监督管理。从目前国务院机构设置的情况来看，国务院证券监督管理机构即是中国证券监督管理委员会。根据国务院1998年9月批准的《中国证券监督管理委员会职能配置、内设机构和人员编制规定》,中国证券监督管理委员会属于国务院正部级事业单位，是全国证券期货市场的主管部门，它根据国务院的授权履行其行政监管职能，依法对全国证券业和期货业进行集