2014年陈少文刑诉讲义

PAGE2014年刑诉法讲义陈少文目录第一讲刑事诉讼法概述 3第二讲刑事诉讼法基本原则 4第三讲管辖 6第四讲回避 10第五讲辩护与代理 12第六讲刑事证据 17第七讲强制措施 25第八讲刑事附带民事诉讼 33第九讲期间、送达 36第十讲立案 37第十一讲侦查 38第十二讲审查起诉 44第十三讲刑事审判概述 47第十四讲第一审程序 51第十五讲自诉案件第一审程序 59第十六讲简易程序 61第十七讲补充侦查 62第十八讲第二审程序 63第十九讲死刑复核程序 67第二十讲审判监督程序 70第二十一讲执行程序 74第二十二讲涉外刑事诉讼程序 78第二十三讲特别程序 80写在前面的话问：刑诉只复习这本讲义够吗？答：如果刑诉想考满分，建议你自学法律法规汇编。但自学的结果是，肯定考不了满分。所以，这本讲义足够了。这本讲义先后经历过不下百次的修改，如今的摸样，已经接近我心目中的理想状态。前二十一讲，已经浓缩了几乎所有考点，但二十二和二十三讲，涉外和特别程序，内容过于庞杂，我们进行了必要的舍弃。学有余力的同学建议特别关注今年《人民检察院办理未成年人刑事案件的规定》这份新修改的司法解释，本讲义没有过多涉及，留给各位自学。问：刑诉历年真题还有必要做吗？答：不做题，仅背讲义，很难取得好的成绩。我已根据新法对所有历年真题修订过答案，我注解里没有涉及到的真题，意味着已经失效。不用再做。拓展真题意味着没有时间可以不看，再考的几率较小。真题卷我会在网络提供下载。请关注我的微博：@日知为智如果去年您已经打印过全版讲义或真题讲义，今年不用另行打印，内容基本一致。只是增加了13年真题而已。问：为何讲义上有的内容你上课不讲？答：多年来，刑诉的授课时间都没有变化，但今年刑诉的法条数量却比两年前增加了几千条，这些法条仅仅是念一遍，也需要一整天的时间，因此上课只能讲自学无法解决的一些理论和难以理解记忆的知识点。没有哪个老师能够保证讲义上的内容全部讲完，同时还能保证大家的听课效果。所以，最佳学习方法是对讲义上的内容分出层次，分别运用不同的方法加以学习掌握。问：如何处理听课和复习讲义的关系？答：听课的目的是建立知识框架，解决理论难点，提高记忆效能，仅此而已。它不能替代各位的自学。大家应该根据老师提供的该知识点的记忆方法迅速掌握框架，然后下课通过做题和复习其他老师的讲义自学法条细节。晚自习时不宜死背讲义，应在题目中消化法条细节，对于没有题目涉及的法条，才需要死背。问：8月份，会特别难熬，我怕自己坚持不下去，能不能送我句话激励一下？答：如果你最后一个月坚持不下去，就还要再坚持一年！！祝你们成功！第一讲刑事诉讼法概述考点一：刑事诉讼的基本理念1、惩罚犯罪与保障人权对立统一，同等重要。注意：保障人权的对象是犯罪嫌疑人、被告人及其他诉讼参与人。2、程序公正与实体公正程序公正：过程。实体公正：结果。二者具有独立的内涵和标准，应当并重。3、诉讼效率与诉讼公正拓展真题：12年64题，答案ABC。12年65题，答案司法权的运行以公正至上，兼顾效率。如降低诉讼成本、加速诉讼进程、减少案件拖延和积压、遵守诉讼期限、轻罪不起诉、简易程序等。考点二：刑法与刑事诉讼法的关系刑事诉讼法的工具价值①通过明确对刑事案件行使侦查权、起诉权、审判权的专门机关，为调查和明确案件事实、适用刑事实体法提供了组织上的保障。②刑事诉讼法通过明确行使侦查权、起诉权、审判权主体的权力与职责及诉讼参与人的权利与义务，为调查和明确案件事实及适用刑事实体法的活动提供了基本构架；同时，由于有明确的活动方式和程序，也为刑事实体法适用的有序性提供了保障。③规定了收集证据的方法与运用证据的规则，既为获取证据、明确案件事实提供了手段，又为收集证据、运用证据提供了程序规范。④关于程序系统的设计，可以在相当程度上避免、减少案件实体上的误差。⑤针对不同案件或不同情况设计不同的具有针对性的程序，使得案件处理简繁有别，保证处理案件的效率。刑事诉讼法的独立价值①刑事诉讼法所规定的诉讼原则、结构、制度、程序，体现着程序本身的民主、法治、人权精神，也反映出一国刑事司法制度的进步和文明程序，是衡量社会公正的重要指标。②刑事诉讼法具有弥补刑事实体法不足并创制刑事实体法的功能。③刑事诉讼法具有阻却或影响刑事实体法实现的功能。考点三：刑事诉讼的基本范畴刑事诉讼主体专门机关公安机关（国家安全机关、监狱、军队保卫部门、海关走私犯罪侦查部门）检察机关（公诉人也应当视为专门机关，而不应当视为当事人）审判机关诉讼参与人当事人公诉案件：犯罪嫌疑人、被告人、被害人自然意义上的被害人在诉讼中可能有三种身份：公诉案件中的被害人、自诉人、附带民诉原告人，因此被害人有广义和狭义之分，广义的被害人包括以上三种身份，而狭义被害人仅指公诉案件的被害人，除非特别指出，只要以被害人三字出现，一律是指狭义被害人——公诉案件中的被害人。推荐真题：06年22题，答案为C，解析：作为被害人，可以参加刑事部分的法庭审理活动，作为附带民诉当事人，可以参加附带民诉部分的审理活动。被害人只能对刑事部分的判决请求检察院抗诉，故D错。08年61题，答案ABCD。自诉案件：自诉人、被告人附带民诉：附带民诉原告人、被告人其它诉讼参与人法定代理人、诉讼代理人辩护人证人拓展真题：08年延期区30题，答案B。09年66题，答案ABCD。、鉴定人（以及具有专门知识的人）、拓展真题：08年延期区30题，答案B。09年66题，答案ABCD。刑事诉讼阶段公诉案件立案—侦查—审查起诉—审判（一审、二审+再审、死刑复核）—执行自诉案件立案（法院受理）—审判—执行划分刑诉阶段的标准直接任务、参加诉讼的机关和个人的构成、诉讼行为的方式、诉讼法律关系、诉讼的总结性文书刑事诉讼职能注意：注意：①附带民事诉讼当事人及其诉讼代理人不承担刑事诉讼基本职能。②证人、鉴定人、翻译人员诉讼地位是中立的，不承担刑事诉讼基本职能。控诉职能推荐真题：07年76题，答案BC。（检察院）+（被害人、自诉人）及其法定代理人、诉讼代理人审判职能法院辩护职能（犯罪嫌疑人、被告人）及其法定代理人+辩护人刑事诉讼构造推荐真题：13年23题，答案为B。当事人主义与职权主义混合式诉讼构造刑事诉讼目的推荐真题：13年22题，答案为D。犯罪控制模式与正当程序模式家庭模式与争斗模式实体真实主义（积极实体真实主义+消极实体真实主义）与正当程序主义刑事诉讼价值①秩序。1、通过惩治犯罪，维护社会秩序，即恢复被犯罪破坏的社会秩序以及预防社会秩序被犯罪所破坏；2、追究犯罪的活动是有序的。②公正。包括实体公正和程序公正两个方面。③效率。既包括效率，也包括在保证社会生产方面所产生的效益，即刑事诉讼对推动社会经济发展方面的效益。考点三：刑事诉讼与宪法的关系拓展真题：11年21题，答案D。12年22题，答案A。12年23题，答案A。拓展真题：11年21题，答案D。12年22题，答案A。12年23题，答案A。刑诉法与法治国家的关系刑事诉讼法与法治国家①刑事诉讼法在实现法治国家方面的作用，集中体现在与宪法的关系之中。②刑事诉讼法规范和限制国家权力，从而成为保障公民基本人权和自由的基石。而国家权力得以规范行使与公民基本人权和自由得以充分保障，正是法治国家的基本标志。刑事诉讼法与宪法的关系①一方面体现为其在宪法中的的重要地位，以至于宪法关于程序性条款的规定成为法治国家的基本标志；②一方面体现为其在维护宪法制度方面发挥的重要作用。具体而言：其一，要通过刑事诉讼法保证刑法的实施来实现；其二，要通过刑事诉讼法本身的实施来实现。（尊重和保障人权写入了新《刑事诉讼法》第2条）第二讲刑事诉讼法基本原则考点一：人民法院、人民检察院依法独立行使职权原则拓展真题：03年89题，答案CD。D答案中，尽管实践中都是如此操作，但在法律理论和法条层次，不允许上下级之间请示或指示。因此，不允许请示或指示的说法就是正确的。（一）法检独立行使职权原则人民法院依法独立行使审判权，人民检察院独立行使检察权不受行政机关、社会团体和个人的干涉。（二）上下级法院业务关系最高法院的监督指导方式①审理案件、制定司法解释或者规范性文件、发布指导性案例、召开审判业务会议、组织法官培训等形式。②最高人民法院发现高级人民法院制定的审判业务文件与现行法律、司法解释相抵触的，应当责令其纠正。高级法院的监督指导方式审理案件、制定审判业务文件、发布参考性案例、召开审判业务会议、组织法官培训等形式。中级法院的监督指导方式审理案件、总结审判经验、组织法官培训等形式考点二：各民族公民有权使用本民族语言文字进行诉讼原则在少数民族聚居或者多民族杂居的地区，人民法院、人民检察院和公安机关应当用当地通用的语言进行审讯，用当地通用的文字发布判决书、布告和其它文件。人民法院、人民检察院和公安机关对于不通晓当地通用的语言文字的诉讼参与人，应当为他们翻译。考点三：法院统一定罪原则推荐真题：13年64题，答案为AB。任何。法院的判决必须依法作出。①区分犯罪嫌疑人和被告人（提起公诉以前为犯罪嫌疑人、提起公诉以后为被告人）；②明确由控诉方负被告人有罪的举证责任，被告人不负证明自己无罪的义务；③疑案作无罪处理：证据不足不起诉（审查起诉阶段）或者无罪判决（一审）。（但事实上，根据法条表述不能得出疑罪从无的结论。）考点四：犯罪嫌疑人、被告人有权获得辩护原则拓展真题：11年64题，答案为AD。考点五：具有法定情形不予追究刑事责任（一）不应当追究刑事责任的情形及结案方法推荐真题：04年36题，答案为B。02年21题，答案为A。03年18题，答案为B。08年66题，答案为BD。06年79题，答案为BD。03年92题，答案为ACD。拓展真题为05年22题，答案为C。13年74题，答案为AB。具体情形立案如果是自诉案件，则处理方式为不受理。侦查审查起诉审判如果是在庭前审查阶段发现2-6项情形的，则终止审理或退回检察院，参见“第一审程序”章。情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的不案撤案件不诉（法定）“宣无罪”犯罪已过追诉时效期限的不案撤案件不诉（法定）终审理经特赦令免除刑罚的不案撤案件不诉（法定）终审理告诉才处理的犯罪，没有告诉或撤回告诉的退回检察院————————终审理犯罪嫌疑人、被告人死亡的不案撤案件不诉（法定）终审如果审判过程中被告人死亡，但现有证据能够证明其无罪，应当作出无罪判决。如果现有证据能够证明其有罪，只能终止审理。其他法律规定免予追究刑事责任的不案撤案件不诉（法定）终审理+没有犯罪事实（二）各种结案方法之处理方式不立案：决定撤销案件：决定不起诉：决定不受理：裁定终止审理：裁定宣告无罪：判决（三）审查起诉阶段的处理推荐真题：03年16题，答案B。公安侦查的案件：对于犯罪事实并非犯罪嫌疑人所为,需要重新侦查的应当在作出不起诉决定后书面说明理由,将案卷材料退回公安机关并建议公安机关重新侦查。因为犯罪事实并非嫌疑人所为，说明犯罪事实确实存在，只是另有其人，因此立案并无错误，只是侦查抓错了人，因此需要重新侦查，而非撤销案件。自侦案件：发现犯罪嫌疑人没有犯罪事实，或者符合刑事诉讼法第十五条规定的情形之一的应当退回本院侦查部门，建议作出撤销案件的处理。由于自侦案件都是连人带事一起立案，如张某贪污案，因此，没有犯罪事实，或者并非嫌疑人所为，均为立案错误，因而都需要撤销案件。第三讲管辖考点一：立案管辖之自诉案件（人民法院直接受理的刑事案件）推荐真题：10年31题，答案为A。08年延期区真题29题，答案为D。拓展真题：08年23题，答案为B。告诉才处理的案件侮辱、诽谤案（严重危害社会秩序和国家利益的除外）；暴力干涉婚姻自由案（致人死亡的除外）；虐待案（致人重伤或死亡的除外）；侵占案（侵占案不论是否严重，一律告诉才处理）纯粹自诉被害人有证据证明的“轻微”（3年以下）刑事案件属于刑法分则第四章（侵犯人身权利、民主权利）、第五章（侵犯财产权利）规定的，对被告人可能判处3年有期徒刑以下刑罚的其他轻微刑事案件、遗弃案、妨害通信自由案、重婚案、非法侵入他人住宅案、故意伤害案（轻伤）、侵犯知识产权案件（刑法分则第3章第7节规定的，但是严重危害社会秩序和国家利益的除外）、生产、销售伪劣商品案（刑法分则第3章第1节规定的，但严重危害社会秩序和国家利益的除外）。被害人直接向法院起诉的，法院应当依法受理；（可以自诉）对其中证据不足，可以由公安机关受理的；或者认为对被告人可能判处3年有期徒刑以上刑罚的，应当告知被害人向公安机关报案，或者移送公安机关立案侦查；被害人向公安机关控告的，公安机关应当受理。（可以公诉）公诉转自诉被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任，且有证据证明曾经提出控告，而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件。不得调解、不得反诉考点二：立案管辖之自侦案件（人民检察院直接受理的刑事案件）推荐真题：10年66题，答案为BCD。拓展真题：04年29题，答案A。贪污贿赂罪（刑法分则第八章规定的贪污贿赂犯罪及其他章中明确规定依照第八章相关条文定罪处罚的犯罪案件，国家工作人员）贪污案、挪用公款案、受贿案、单位受贿案、行贿案、对单位行贿案、介绍贿赂案、单位行贿案、巨额财产来源不明案、隐瞒境外存款案、私分国有资产案、私分罚没财物案。注意：商业贿赂犯罪属于公安机关侦查。渎职罪（刑法分则第九章，国家机关工作人员）《关于人民检察院直接受理立案侦查案件范围的规定》第2条如：故意泄露国家秘密案；过失泄露国家秘密案；徇私舞弊不征、少征税款案、不解救被拐卖妇女儿童罪，阻碍解救被拐卖妇女儿童罪……）注意，聚众阻碍解救被拐卖妇女儿童罪属于一般主体的犯罪，不归检察院侦查。国家机关工作人员利用职权实施的危害人身和民主权利的犯罪非法拘禁案、非法搜查案、刑讯逼供案、暴力取证案、虐待被监管人案、报复陷害案报复陷害罪，是特殊主体的犯罪，“报复陷害罪，是特殊主体的犯罪，“国家机关工作人员滥用职权、假公济私，对控告人、申诉人、批评人、举报人实行报复陷害的……”国家机关工作人员利用职权实施的其它重大犯罪层报省级以上人民检察院（检察委员会）决定省级人民检察院可以决定由下级人民检察院直接立案侦查，也可以决定直接立案侦查考点三：立案管辖之公安机关直接立案侦查的案件推荐真题：09年22题，答案D。管辖范围一般刑事案件特别记忆国有公司负责人的渎职犯罪：如非法经营同类营业罪；（国有公司、企业领导）签订、履行合同失职被骗罪；为亲友非法牟利罪；国有公司企业事业单位人员失职罪；国有公司企业事业单位人员滥用职权罪；徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪。涉税案件（例外：徇私舞弊不征、少征税款案由于是渎职犯罪，因此由检察院立案侦查）商业类犯罪：商业贿赂、商业行贿、职务侵占罪伪证罪、拒不执行判决裁定罪等其他犯罪考点四：军队保卫部门、监狱和国家安全机关侦查的案件拓展真题：09年21题，答案D。军队营区内部属于军队保卫部门管辖。这一题有异议，因为法条之间也有冲突。02年15题，答案C。军队保卫部门对军队内部发生的刑事案件行使侦查权对罪犯在监狱内犯罪的案件由监狱进行侦查，注意：体罚虐待被监管人的案件，由检察院侦查。国家安全机关侦查与国家安全有关的案件考点五：交叉管辖与并案管辖推荐真题：10年21题，答案D。13年27题，答案为A。推荐真题：10年21题，答案D。13年27题，答案为A。交叉管辖移送及主侦查：公安机关与检察院交叉的案件：先将对方管辖的案件移送给对方。然后根据主罪予以分工。主罪的侦查机关为主侦查机关。侦查机关与法院交叉管辖的处理：公安检察院在侦查中发现属于告诉才处理的犯罪，可以告知被害人向人民法院直接提起诉讼；属于人民法院可以受理的其他类型自诉案件的，可以立案进行侦查，然后在人民检察院提起公诉时，随同公诉案件移送人民法院，由人民法院合并审理。法院审理自诉案件时发现漏罪：：法院审理自诉案件中发现检察院未起诉的刑事案件，法院应将新发现的罪行另案移送有管辖权的公安机关或者检察院处理。法院审理公诉案件时发现漏罪：法院审理公诉案件中发现检察院未起诉的刑事案件，审判期间，法院发现新的事实，可能影响定罪的，可以建议检察院补充或者变更起诉。并案管辖对于下列情形，法院、检察院、公安机关可以在其职责范围内并案处理：一人犯数罪的、共同犯罪的、共同犯罪的犯罪嫌疑人、被告人还实施其他犯罪的、多个犯罪嫌疑人、被告人实施的犯罪存在关联，并案处理有利于查明案件事实的。（《六机关规定》3）考点六：审判管辖之级别管辖推荐真题：03年57题，答案为BC。03年94题，修正后答案为C。04年27题，答案为B。08年延期区28题，修正后答案为ABC。11年23题，修正后答案为A。法院管辖的范围最高院全国性的重大刑事案件高院全省（自治区、直辖市）性的重大刑事案件中院①危害国家安全、恐怖活动案件；②可能判处死刑、无期徒刑；（删除了外国人犯罪的案件）③违法所得的没收案件（由犯罪地或者犯罪嫌疑人、被告人居住地）。基层法院除上级人民法院管辖的以外①检察院认为可能判处无期徒刑、死刑而向中院提起公诉的普通刑事案件，中院受理后，认为不需要判处无期以上刑罚的，应当依法审判，不再交基层法院审理。（无期和死刑不是以法定刑为标准）②以上案件是指最低由中院审理，而不是只能由中院审理。④“就高不就低原则”：一人犯数罪、共同犯罪和其他需要并案审理的案件，只要其中一人或者一罪属于上级人民法院管辖的，全案由上级人民法院管辖。考点七：审判管辖地区管辖之一般地域管辖拓展真题：06年66题，答案为ABCD。02年22题，答案为C。13年65题，答案为ABCD。刑事案件由犯罪地的人民法院管辖。如果由被告人居住地（单位住所地）的人民法院审判更为适宜的，可以由被告人居住地（单位住所地）的人民法院管辖。犯罪地①犯罪地包括犯罪行为发生地和犯罪结果发生地。（《六机关规定》第2条）②针对或者利用计算机网络实施的犯罪，犯罪地包括犯罪行为发生地的网站服务器所在地，网络接入地，网站建立者、管理者所在地，被侵害的计算机信息系统及其管理者所在地，被告人、被害人使用的计算机信息系统所在地，以及被害人财产遭受损失地。被告人居住地①被告人的户籍地为其居住地。经常居住地与户籍地不一致的，经常居住地为其居住地。经常居住地为被告人被追诉前已连续居住一年以上的地方，但住院就医的除外。②被告单位登记的住所地为其居住地。主要营业地或者主要办事机构所在地与登记的住所地不一致的，主要营业地或者主要办事机构所在地为其居住地。（《高法解释》第3条）两个以上同级人民法院都有管辖权的案件，由最初受理的人民法院审判。必要时，可以移送被告人主要犯罪地的人民法院审判。考点八：审判管辖地区管辖之特殊地域管辖推荐真题：03年13题，答案为C。99年74题，答案为AB。拓展真题：08年21题，答案为C。国际条约规定的罪行抓获地法院外国人在中国领域外针对中国、中国人犯罪外国人入境地、入境后居住地或者被害中国公民离境前居住地的人民法院管辖中国公民在中国领域外的犯罪领域外的中国船舶内的犯罪最初停泊的中国口岸所在地法院领域外的中国航空器内的犯罪在中国最初降落地的法院国际列车上的犯罪先按协议，没有协议的，由该列车最初停靠的中国车站所在地或者目的地的铁路运输法院中国公民在中国驻外使领馆内的犯罪该公民主管单位所在地或者其原户籍地的法院漏罪正在服刑的罪犯在判决宣告前还有其他罪没有判决的，由原审地人民法院管辖；由罪犯服刑地或者犯罪地的人民法院审判更为适宜的，可以由罪犯服刑地或者犯罪地的人民法院管辖。新罪罪犯在服刑期间又犯罪的，由服刑地的人民法院管辖。罪犯在脱逃期间犯罪的，由服刑地的人民法院管辖。但是，在犯罪地抓获罪犯并发现其在脱逃期间的犯罪的，由犯罪地的人民法院管辖。考点九：管辖权的变通之移送管辖程序要求“上可以审下，但下不可以审上”上级审判下级案件上级法院决定审判下级法院管辖的第一审刑事案件，应当向下级法院下达改变管辖决定书，并书面通知同级检察院。下级移送上级审理有管辖权的人民法院因案件涉及本院院长需要回避等原因，不宜行使管辖权的，可以请求移送上一级人民法院管辖。上一级人民法院可以管辖，也可以指定与提出请求的人民法院同级的其他人民法院管辖。基层人民法院对下列第一审刑事案件，可以请求移送中级人民法院审判：（一）重大、复杂案件；（二）新类型的疑难案件；（三）在法律适用上具有普遍指导意义的案件。需要将案件移送中级人民法院审判的，应当在报请院长决定后，至迟于案件审理期限届满十五日前书面请求移送。管辖权的规避第二审人民法院发回重新审判的案件，人民检察院撤回起诉后，又向原第一审人民法院的下级人民法院重新提起公诉的，下级人民法院应当将有关情况层报原第二审人民法院。原第二审人民法院根据具体情况，可以决定将案件移送原第一审人民法院或者其他人民法院审判。不得通过降低案件管辖级别规避上级法院的监督。不得就事实和证据问题请示上级法院。考点十：管辖权的变通之指定管辖推荐真题：06年25题，答案为D。02年17题，答案为B。06年26题，答案为A。情形管辖不明：法院对管辖权发生争议的管辖明确：法院不宜或不能行使管辖权的程序对管辖权发生争议的：争议法院应当在审理期限内协商解决；协商不成的，由争议的人民法院分别层报共同的上级人民法院指定管辖。指定管辖与级别管辖上级法院在必要时，可以指定下级法院将其管辖的案件移送其他下级法院审判。(可直接管辖，也可以指定。但指定管辖不能改变刑事案件的级别管辖。)审理期限指定管辖案件的审理期限，自被指定管辖的法院收到指定管辖决定书和有关案卷、证据材料之日起计算。案件材料的处理①公诉案件：应书面通知同级检察院，并将案卷材料退回，同时书面通知当事人；②自诉案件：应当将案卷材料移送被指定管辖的法院，并书面通知当事人。难点：法院发现起诉错误时的处理推荐真题：07年36题，答案为B。对于违反立案管辖规定，人民检察院已经提起公诉（如对本属于法院直接受理的侵占案提起公诉），人民法院在审判阶段才发现的案件，人民法院应当建议人民检察院撤回起诉，人民法院不应当对违反立案管辖规定的案件开庭审判。注意：今年最高法院解释增加规定，如果在公诉案件庭前审查时发现检察院起诉了一起告诉才处理的案件，应当退回人民检察院。第四讲回避考点一：回避的适用人员推荐真题：06年23题，答案A。审判人员、检察人员、侦查人员陪审员、书记员、鉴定人（具有专门知识的人）和翻译人员、审委会委员、检委会委员不能适用于：辩护人，诉讼代理人，证人考点二：回避的种类与理由自行回避或申请回避（书面或口头提出）是本案的当事人或者是当事人的近亲属本人或者他的近亲属和本案有利害关系的；担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人、翻译人员的；与本案的辩护人、诉讼代理人有近亲属关系的；与本案当事人有其它关系，可能影响公正审判的。申请回避（书面或口头，应当提交证据材料）违反规定会见本案当事人、辩护人、诉讼代理人的；为本案当事人推荐、介绍辩护人、诉讼代理人，或者为律师、其他人员介绍办理本案的；索取、接受本案当事人及其委托人的财物或者其他利益的；接受本案当事人及其委托人的宴请，或者参加由其支付费用的活动的；向本案当事人及其委托人借用款物的；有其他不正当行为，可能影响公正审判的。审判人员、检察人员、侦查人员不得接受当事人及其委托的人的请客送礼，不得违反规定会见当事人及其委托的人指令回避没有自行回避，也没有申请其回避考点三：程序一次原则程序一次原则参加过本案侦查、审查起诉的侦查、检察人员，调至法院工作，不得担任本案的审判人员。在一个审判程序中参与过本案审判工作的合议庭组成人员或者独任审判员，不得再参与本案其他程序的审判。人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，应当另行组成合议庭进行。原审人民法院对于发回重新审判的案件，应当另行组成合议庭，依照第一审程序进行审判。例外发回重新审判的案件，在第一审人民法院作出裁判后又进入第二审程序或者死刑复核程序的，原第二审程序或者死刑复核程序中的合议庭组成人员不受本款规定的限制。考点四：回避的程序回避的期间刑事诉讼中的各个阶段回避的申请主体及复议主体当事人及其法定代理人、辩护人、诉讼代理人考点五：回避的审查与决定（谁的人，谁决定）推荐真题：07年34题，答案为D。02年18题，答案为B。06年24题，答案为B。02年53题，答案为BD。回避对象决定主体审判人员、检察人员、侦查人员由院长、检察长、公安机关负责人决定法院院长本院审判委员会，由副院长主持，院长不得参加。检察长和公安机关负责人同级人民检察院检察委员会翻译人员和鉴定人聘请或指派方的负责人考点六：回避的决定及效力推荐真题：05年24题，答案为D。拓展真题：08年25题，答案为C。决定：口头或者书面拓展法条：对当事人及其法定代理人提出的回避申请，人民法院可以口头或者书面做出决定，并将决定告知申请人。（《解释》第30条）对侦查人员（包括补充侦查的人员）的回避作出决定前，侦查人员不能停止对案件的侦查，其他诉讼应当停止，如审判。检察院直接受理案件的侦查人员或者进行补充侦查的人员在回避决定作出以前或者复议期间，不能停止对案件的侦查。（《最高检规则》第二十九条）在回避决定作出以前所取得的证据和进行的诉讼行为是否有效，由检察委员会或者检察长根据案件具体情况决定。（《最高检规则》第三十一条）拓展法条：被决定回避的公安机关负责人、侦查人员在回避决定作出以前所进行的诉讼活动是否有效，由做出决定的机关根据案件情况决定。（《公安程序规定》第三十七条）考点七：对回避决定的复议推荐真题：10年21题，答案为C。03年61题，答案为BD。13年28题，答案为A。推荐真题：10年21题，答案为C。03年61题，答案为BD。13年28题，答案为A。申请回避被驳回的可以在接到决定时申请复议一次不属于法定情形的回避申请由法庭当庭驳回，不得申请复议第五讲辩护与代理考点一：辩护人的诉讼地位拓展真题：07年66题，答案ABD。08年延期区79题，答案ABCD。诉讼地位独立的诉讼参与人依事实和法律进行辩护。独立于犯罪嫌疑人、被告人（不受被告人意志的左右）独立于公检法。维护的是犯罪嫌疑人、被告人的的诉讼权利和其他合法权益，而不是非法权益。是犯罪嫌疑人、被告人合法权益的专门维护者考点二：辩护人的人数推荐真题：13年29题，答案为A。一至二人共同犯罪案件中，一名辩护人不得担任两名以上同案犯罪嫌疑人、被告人的共同辩护人，亦不得为两名以上未同案处理但实施的犯罪事实存在关联的犯罪嫌疑人、被告人辩护。考点三：辩护人的范围推荐真题：04年91题，答案为BD。09年23题，答案为D。08年延期区67题，答案为ABD。推荐真题：04年91题，答案为BD。09年23题，答案为D。08年延期区67题，答案为ABD。可以担任辩护人的人律师人民团体或者犯罪嫌疑人、被告人所在单位推荐的人犯罪嫌疑人、被告人的监护人、亲友不能担任辩护人的人绝对排除正在被执行刑罚或者处于缓刑、假释考验期间的人依法被剥夺、限制人身自由的人无行为能力或限制行为能力的人相对排除（如果是被告人的近亲属或者监护人例外）法院、检察院、公安机关、国家安全机关、监狱的现职人员（注意：不含“司法行政机关”）人民陪审员（注意：没有“本院”二字）与本案审理结果有利害关系的人外国人或者无国籍人审判人员、检察人员和法检的其他工作人员从法检离任后二年内，不得以律师身份担任辩护人。上述人员从法检离任后，不得担任原任职法检所审理案件的辩护人，但作为被告人的监护人、近亲属进行辩护的除外。上述人员的配偶、子女或者父母不得担任其任职法院所审理案件的辩护人，但作为被告人的监护人、近亲属进行辩护的除外。（《最高法解释》第36条）上述人员的配偶、子女不得担任其任职检察院所审理案件的辩护人。（《最高检规则》第39条）考点四：侦查阶段的辩护律师推荐真题：12年39题，答案为D。拓展真题：05年67题，答案为ABCD。推荐真题：12年39题，答案为D。拓展真题：05年67题，答案为ABCD。诉讼地位辩护人（只能委托律师）诉讼权利为犯罪嫌疑人提供法律帮助；代理申诉、控告；申请变更强制措施；向侦查机关了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名及案件有关情况，拓展法条：上述“案件有关情况拓展法条：上述“案件有关情况”是指，当时已查明的该罪的主要事实，犯罪嫌疑人被采取、变更、解除强制措施的情况，侦查机关延长侦查羁押期限等情况。（《六机关规定》第6条）考点五：刑事诉讼中律师与非律师权利的区别推荐真题：03年55题，答案为AC。06年67题，修正后答案为ABC。04年30题，答案为A。推荐真题：03年55题，答案为AC。06年67题，修正后答案为ABC。04年30题，答案为A。1、阅卷权律师非律师阅卷权自人民检察院对案件审查起诉之日起，《最高检规则》第47条规定，自案件移送审查起诉之日起。辩护律师可以查阅、摘抄、复制（复印、拍照、扫描等）本案的案卷材料《最高检规则》第47条规定，自案件移送审查起诉之日起。合议庭、审判委员会的讨论记录以及其他依法不公开的材料不得查阅、摘抄、复制。采取技侦措施收集的材料作为证据使用的，批准采取技术侦查措施的法律决定文书应当附卷，辩护律师可以依法查阅、摘抄、复制。（《最高检规则》第265条第2款）须经检察院或法院许可辩护人、诉讼代理人复制案卷材料，法院只收取工本费；法律援助律师复制必要的案卷材料的，应当免收或者减收费用。辩护人认为在侦查、审查起诉期间公安机关、人民检察院收集的证明犯罪嫌疑人、被告人无罪或者罪轻的证据材料未提交的，有权申请人民检察院、人民法院调取。辩护人申请调取可能证明被告人无罪、罪轻的证据，应当准许。公安机关、检察院应当自收到要求检、法调取证据材料决定书后3日内移交。2、会见通信权律师非律师会见通信权会见阶段：在侦查阶段，辩护律师即可会见通信。②证书要求：受委托的律师凭律师执业证书、律师事务所证明和委托书或者法律援助公函即可以要求会见，但是，危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪和特别重大贿赂犯罪，有下列情形之一的，属于特别重大贿赂犯罪：（一）涉嫌贿赂犯罪数额在五十万元以上，犯罪情节恶劣的；（二）有重大社会影响的；（三）涉及国家重大利益的。（《最高检规则》第45条）侦查阶段会见在押或被监视居住的嫌疑人，仍需要侦查机关批准。上述案件，侦查机关应当事先通知看守所或公安机关。有下列情形之一的，属于特别重大贿赂犯罪：（一）涉嫌贿赂犯罪数额在五十万元以上，犯罪情节恶劣的；（二）有重大社会影响的；（三）涉及国家重大利益的。（《最高检规则》第45条）特别重大贿赂犯罪案件，检察院在侦查终结前应当许可辩护律师会见。在有碍侦查情形消失后，应当通知看守所或者执行监视居住的公安机关和辩护律师，辩护律师可以不经许可会见。在场要求：律师会见嫌疑人、被告人，不被监听。时间要求：律师要求会见犯罪嫌疑人的，看守所应当及时安排，至迟不得超过48小时（48小时内见到）。⑤核实证据：自案件移送审查起诉之日起，可以向犯罪嫌疑人、被告人核实有关证据。须经检察院或法院许可3、调查取证权律师非律师调查取证权辩护律师需要经过许可才能调查取证①亲自收集：辩护律师经证人或者其他有关单位和个人同意，可以向他们收集与本案有关的材料。（过一关）②向控方证人调查取证：辩护律师经检察院或者法院许可，并且经被害人或者其近亲属、被害人提供的证人同意，可以向他们收集与本案有关的材料。（过两关）辩护律师申请向被害人及其近亲属、被害人提供的证人收集与本案有关的材料，法院认为确有必要的，应当签发准许调查书。③申请检察院、法院收集：辩护律师向证人或有关单位、个人收集、调取与本案有关证据材料，因证人或有关单位、个人不同意，申请法院收集、调取，或申请通知证人出庭作证，法院认为确有必要的，应当同意。（《最高法解释》第51条）检察院、法院认为需要调查取证的，应当由其自行收集、调取，不得向律师签发准许调查决定书，让律师收集、调取证据。（《六机关规定》8）辩护律师直接申请人民法院向证人或者有关单位、个人收集、调取证据材料，人民法院认为确有收集、调取必要，且不宜或者不能由辩护律师收集、调取的，应当同意。法院收集、调取证据材料时，辩护律师可以在场。无调查取证权4、控告申诉权控告申诉权辩护人、诉讼代理人认为公安机关、人民检察院、人民法院及其工作人员阻碍其依法行使诉讼权利的，有权向同级或者上一级人民检察院申诉或者控告。5、提出意见权提出意见权①在案件侦查终结前，辩护律师提出要求的，侦查机关应当听取辩护律师的意见，并记录在案。②检察院审查批准逮捕，可以听取辩护律师的意见；辩护律师提出要求的，应当听取辩护律师的意见。③对未成年人审查批捕、审查起诉，应当听取辩护人的意见。④审查起诉阶段，检察院应当听取辩护人的意见。⑤二审不开庭，应当听取辩护人的意见。⑥最高人民法院复核死刑案件，辩护律师提出要求的，应当听取辩护律师的意见。6、人身保障权人身保障权辩护人涉嫌犯罪的，应当由办理辩护人所承办案件的侦查机关以外的侦查机关办理。辩护人是律师的，应当及时通知其所在的律师事务所或者所属的律师协会。应当按照规定报请办理辩护人所承办案件侦查机关的上一级机关指定其他侦查机关立案侦查，或由上一级机关立案侦查。不得指定办理辩护人所承办案件侦查机关的下级机关。考点六：辩护人的义务推荐真题：12年25题，答案为B。拓展真题：06年27题，答案为D。辩护人收集的有关犯罪嫌疑人不在犯罪现场、未达到刑事责任年龄、属于依法不负刑事责任的精神病人的证据，应当及时告知公安机关、人民检察院。辩护人或者其他任何人，不得帮助犯罪嫌疑人、被告人隐匿、毁灭、伪造证据或者串供，不得威胁、引诱证人改变证言或者作伪证以及进行其它干扰司法机关诉讼活动的行为。辩护律师对在执业活动中知悉的委托人的有关情况和信息，有权予以保密，但是，辩护律师在执业活动中知悉委托人或者其他人，准备或者正在实施危害国家安全、公共安全以及严重危害他人人身安全的犯罪的，应当及时告知司法机关。人民法院应当记录在案，立即转告主管机关依法处理，并为反映有关情况的辩护律师保密。（《最高法解释》第60条）考点七：辩护的种类推荐真题：04年25题，答案为B。08年延期区31题，答案为A。推荐真题：04年25题，答案为B。08年延期区31题，答案为A。1、自行辩护（略）2、委托辩护委托辩护公诉案件自被第一次讯问或采取强制措施之日起有权委托辩护人自诉案件被告人有权随时委托辩护人委托人嫌疑人、被告人本人可以委托；如其在押，也可以由其近亲属、监护人代委托辩护人告知义务辩护人接受犯罪嫌疑人、被告人委托后，应当及时告知办理案件的机关。告知义务侦查机关在第一次讯问犯罪嫌疑人或者对犯罪嫌疑人采取强制措施的时候，应当告知犯罪嫌疑人有权委托辩护人。人民检察院自收到移送审查起诉的案件材料之日起三日内，应当告知犯罪嫌疑人有权委托辩护人。人民法院自受理案件之日起三日内，应当告知被告人有权委托辩护人。法院自受理自诉案件之日起3日内，应当告知自诉人及其法定代理人、附带民事诉讼当事人及其法定代理人有权委托诉讼代理人，并告知如果经济困难的，可以申请法律援助。3、指定辩护指定辩护适用前提没有辩护人义务主体公、检、法指定程序应当通知法律援助机构指派律师适用情形1、应当指定：①盲、聋、哑人；②尚未完全丧失或者控制自己行为能力的精神病人；③未成年人；④可能被判处无期徒刑、死刑的人。2、高级人民法院复核死刑案件，被告人没有委托辩护人的，应当通知法律援助机构指派律师为其提供辩护。3、犯罪嫌疑人、被告人因经济困难或者其他原因没有委托辩护人的，本人及其近亲属可以向法律援助机构提出申请，对符合法律援助条件的，法律援助机构应当指派律师为其提供辩护。可以指定:①共同犯罪案件中，其他被告人已经委托辩护人；②有重大社会影响的案件；③人民检察院抗诉的案件；④被告人行为可能不构成犯罪；⑤有必要指派律师提供辩护的其他情形。考点九：拒绝辩护问题推荐真题：13年38题，答案为A。推荐真题：13年38题，答案为A。1、被告人拒绝律师为其辩护指定辩护可以指定被告人拒绝法律援助机构指派的律师为其辩护，坚持自己行使辩护权的，人民法院应当准许。应当指定被告人拒绝指派的律师为其辩护的，人民法院应当查明原因。理由正当的，应当准许，但被告人须另行委托辩护人；被告人未另行委托辩护人的，人民法院应当在三日内书面通知法律援助机构另行指派律师为其提供辩护。重新开庭后再次当庭拒绝辩护人辩护的，不予准许。委托辩护当庭拒绝要求另行委托辩护人或指派律师的，合议庭应当准许。被告人拒绝辩护人辩护后，没有辩护人的，应当宣布休庭；仍有辩护人的，庭审可以继续进行。（《解释》第254条第1款）有多名被告人的案件，部分被告人拒绝辩护人辩护后，没有辩护人的，根据案件情况，可以对该被告人另案处理，对其他被告人的庭审继续进行。（《解释》第254条第2款）再次拒绝可以准许，但被告人不得再次另行委托辩护人或者要求另行指派律师，由其自行辩护。未成年被告人或者其法定代理人当庭拒绝辩护人辩护的，适用本解释第二百五十四条第一款、第二款的规定。重新开庭后，未成年被告人或者其法定代理人再次当庭拒绝辩护人辩护的，不予准许。重新开庭时被告人已满十八周岁的，可以准许，但不得再另行委托辩护人或者要求另行指派律师，由其自行辩护。2、律师拒绝为被告人辩护法庭审理过程中，辩护人拒绝为被告人辩护的，应当准许。3、准备辩护依照前两条规定另行委托辩护人或者指派律师的，自案件宣布休庭之日起至第15日止，由辩护人准备辩护，但被告人及其辩护人自愿缩短时间的除外。考点十：刑事诉讼中的代理种类拓展真题：09年67题，答案为ABC。07年79题，答案为AC。08年27题，答案为B。05年25题，修正后答案为AD。10年22题，修正后答案为B。12年24题，答案为D。法定代理（法律规定）权利基本同于被代理人，但人身性质的权利不能代理，如最后陈述权，但未成年被告，在其最后陈述后，法定代理人可以补充陈述。委托代理（委托授权） 考点十一：诉讼代理人和辩护人之不同推荐真题：08年延期区71题，答案为BC。委托主体辩护人：犯罪嫌疑人、被告人，如果其在押，监护人、近亲属也可以委托诉讼代理人：公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属；自诉案件的自诉人及其法定代理人，附带民事诉讼的当事人及其法定代理人在没收违法所得程序中，犯罪嫌疑人、被告人的近亲属和其他利害关系人都可以委托诉讼代理人。在强制医疗程序中，被申请人或者被告人没有委托诉讼代理人地位不同辩护人：独立的诉讼参与人诉讼代理人：非独立的诉讼参与人，必须在授权范围内进行不得违背被代理人意志。职能不同辩护人：辩护职能诉讼代理人：控诉职能委托时间辩护人：自犯罪嫌疑人被第一次讯问或者采取强制措施之日起，自诉案件随时可以委托诉讼代理人：公诉案件自案件移送审查起诉之日起可以委托，自诉案件随时可以委托第六讲刑事证据考点一：证据的基本属性推荐真题：03年53题，答案BC。08年30题，答案D。证据属性不符合证据属性的情形客观性幻觉、意见和推测等主观性占主导地位的材料，不得做证据使用，证人的猜测性、评论性、推断性的证言，不能作为证据使用，但根据一般生活经验判断符合事实的除外。关联性品格证据、前科、类似事件、特定的诉讼行为、特定的事实行为、被害人过去的行为不能作为证据使用（品格证据虽然不能作为定罪证据，但可以作为量刑证据，如果题目问到某一品格证据属于哪种证据种类，意思是在量刑阶段使用）。合法性不符合法定证据种类的不得作为证据使用（如警犬嗅觉、测谎结论等，去年增加了电子数据这一新的证据种类）证据收集主体不合法证据收集程序不合法（见非法证据排除规则）考点二：行政机关收集证据的效力行政机关根据法律、法规赋予的职责查处行政违法、违纪案件的组织属于本条规定的行政机关。（《高检规则》第64条）根据法律、行政法规规定行使国家行政管理职权的组织，在行政执法和查办案件过程中收集的证据材料，视为行政机关收集的证据材料。（《高法解释》第65条）在行政执法和查办案件过程中收集的物证、书证、视听资料、电子数据等证据材料，在刑事诉讼中可以作为证据使用。（检察院《规则》又将鉴定意见、勘验、检查笔录纳入可以直接使用的范围）经法庭查证属实，且收集程序符合有关法律、行政法规规定的，可以作为定案的根据根据法律、法规赋予的职责查处行政违法、违纪案件的组织属于本条规定的行政机关。（《高检规则》第64条）根据法律、行政法规规定行使国家行政管理职权的组织，在行政执法和查办案件过程中收集的证据材料，视为行政机关收集的证据材料。（《高法解释》第65条）检察院办理自侦案件，对于有关机关在行政执法办案过程中收集的涉案人员供述或相关人员的证言、陈述，应当重新收集；确有证据证实涉案人员或相关人员因路途遥远、死亡、失踪或丧失作证能力，无法重新收集，但供述、证言或者陈述的来源、收集程序合法，并有其他证据相印证，经检察院审查符合要求的，可以作为证据使用。（《最高检规则》第64条）考点三：非法证据排除规则推荐真题：05年68题，答案为AC。03年65题，答案为AC。12年67题，答案为ABC。13年68题，答案为AD。推荐真题：05年68题，答案为AC。03年65题，答案为AC。12年67题，答案为ABC。13年68题，答案为AD。排除的范围1、言辞证据的排除：采用刑讯逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威胁等非法方法收集的证人证言、被害人陈述，应当予以排除。①使用肉刑或者变相肉刑，或采用其他使被告人肉体或精神上遭受剧烈疼痛或者痛苦的方法，迫使被告人违背意愿供述的，应当认定为刑事诉讼法第54条规定的“刑讯逼供等非法方法”。其他非法方法是指违法程度和对犯罪嫌疑人的强迫程度与刑讯逼供或者暴力、威胁相当而迫使其违背意愿供述的方法。②采用刑讯逼供或冻、饿、晒、烤、疲劳审讯等非法方法收集的被告人供述，应当排除。2、实物证据的排除：收集物证、书证不符合法定程序，可能严重影响司法公正的，应当予以补正或者作出合理解释；不能补正或者作出合理解释的，对该证据应当予以排除。排除的阶段侦查、审查起诉和审判程序启动当事人及其辩护人、诉讼代理人申请人民法院排除以非法方法收集的证据的，应当提供涉嫌非法取证的人员、时间、地点、方式、内容等相关线索或者材料。（疑点形成责任）申请排除的时间人民法院向被告人及其辩护人送达起诉书副本时，应当告知其申请排除非法证据的，应当在开庭审理前提出，但在庭审期间才发现相关线索或者材料的除外。庭前会议开庭审理前，当事人及其辩护人、诉讼代理人申请排除非法证据，人民法院经审查，对证据收集的合法性有疑问的，应当依照刑事诉讼法第一百八十二条第二款的规定召开庭前会议，就非法证据排除等问题了解情况，听取意见（没有做出处理的规定）。人民检察院可以通过出示有关证据材料等方式，对证据收集的合法性加以说明。对非法取证行为的法庭调查法庭审理过程中，当事人及其辩护人、诉讼代理人申请排除非法证据的，法庭应当进行审查。经审查，对证据收集的合法性有疑问的，应当进行调查；没有疑问的，应当当庭说明情况和理由，继续法庭审理。当事人及其辩护人、诉讼代理人以相同理由再次申请排除非法证据的，法庭不再进行审查。对证据收集合法性的调查，根据具体情况，可以在当事人及其辩护人、诉讼代理人提出排除非法证据的申请后进行，也可以在法庭调查结束前一并进行。法庭审理过程中，当事人及其辩护人、诉讼代理人申请排除非法证据，人民法院经审查，不符合本解释第九十七条规定的（在开庭后提出，但又不属于庭审期间才发现相关线索或材料的），第第97条规定：人民法院向被告人及其辩护人送达起诉书副本时，应当告知其申请排除非法证据的，应当在开庭审理前提出，但在庭审期间才发现相关线索或者材料的除外。法庭调查审判人员认为可能存在刑事诉讼法第54条规定的以非法方法收集其他证据的情形,需要进行法庭调查的,公诉人可以参照前款规定对证据收集的合法性进行证明。公诉人不能当庭证明证据收集的合法性,需要调查核实的,可以建议法庭休庭或者延期审理。在法庭审理期间,检察院可以要求侦查机关对证据收集的合法性进行说明或者提供相关证明材料,必要时可以自行调查核实。（《最高检规则》第446条）公诉人对证据收集的合法性进行证明后,法庭仍有疑问的,可以建议法庭休庭,由法院对相关证据进行调查核实。法院调查核实证据,通知检察院派员到场的,检察院可以派员到场。（《最高检规则》第447条）公诉人的证明责任法庭决定对证据收集的合法性进行调查的，可以由公诉人通过出示、宣读讯问笔录或者其他证据，有针对性地播放讯问过程的录音录像，提请法庭通知有关侦查人员或者其他人员出庭说明情况等方式，证明证据收集的合法性。公诉人提交的取证过程合法的说明材料，应当经有关侦查人员签名，并加盖公章。未经有关侦查人员签名的，不得作为证据使用。上述说明材料不能单独作为证明取证过程合法的根据。法律后果经审理，确认或者不能排除存在刑事诉讼法第五十四条规定的以非法方法收集证据情形的，对有关证据应当排除。二审程序中的非法证据排除具有下列情形之一的，第二审人民法院应当对证据收集的合法性进行审查，并根据刑事诉讼法和本解释的有关规定作出处理：（一）第一审人民法院对当事人及其辩护人、诉讼代理人排除非法证据的申请没有审查，且以该证据作为定案根据的；（二）人民检察院或者被告人、自诉人及其法定代理人不服第一审人民法院作出的有关证据收集合法性的调查结论，提出抗诉、上诉的；（三）当事人及其辩护人、诉讼代理人在第一审结束后才发现相关线索或者材料，申请人民法院排除非法证据的。侦查监督检察院公诉部门在审查中发现侦查人员以非法方法收集嫌疑人供述、被害人陈述、证人证言等证据材料的,应当依法排除非法证据并提出纠正意见,同时可以要求侦查机关另行指派侦查人员重新调查取证,必要时也可以自行调查取证。（《最高检规则》第379条）考点四：刑事证据制度的基本原则证据裁判原则含义：对于案件事实的认定，必须有应当的证据予以证明。没有证据或证据不充分，不能认定案件事实。内容：①认定案件事实必须依靠证据，没有证据不能认定案件事实，除非法律另有规定；②用于认定案件事实的证据必须具有证据能力（证据资格）；③用于定案的证据必须是在法庭上查证属实的证据。自由心证原则含义：证据的取舍、证据的证明力的大小以及对案件事实的认定规则等，法律不预先加以明确规定，而由裁判主体按照自己的良心、理性形成内心确信，以此作为对案件事实认定的一项基本原则。内容：自由判断+内心确信考点五：八种法定证据种类之排除证据种类直接排除可补正（补正或者作出合理解释）的排除物证、书证①物证的照片、录像、复制品，不能反映原物的外形和特征的；②书证有更改或者更改迹象不能作出合理解释，或者书证的副本、复制件不能反映原件及其内容的；③在勘验、检查、搜查过程中提取、扣押的物证、书证，未附笔录或者清单，不能证明物证、书证来源的；④对物证、书证的来源、收集程序有疑问，不能作出合理解释的。注意：真伪不明、来源不明、不能解释的，往往都是直接排除。现场遗留的可能与犯罪有关的指纹、血迹、精斑、毛发等证据，未通过指纹鉴定、DNA鉴定等方式与被告人、被害人的相应样本作同一认定的，不得作为定案的根据。涉案物品、作案工具等未通过辨认、鉴定等方式确定来源的，不得作为定案的根据。①勘验、检查、搜查、提取笔录或者扣押清单上没有侦查人员、物品持有人、见证人签名，或者对物品的名称、特征、数量、质量等注明不详的；②物证的照片、录像、复制品，书证的副本、复制件未注明与原件核对无异，无复制时间，或者无被收集、调取人签名、盖章的；③物证的照片、录像、复制品，书证的副本、复制件没有制作人关于制作过程和原物、原件存放地点的说明，或者说明中无签名的；④有其他瑕疵的。注意：选项中出现“注明、说明、签名”的往往是可补正的排除。视听资料、电子数据 ①真伪不明：经审查无法确定真伪的；②来源不明：制作、取得的时间、地点、方式等有疑问，不能提供必要证明或者作出合理解释的。 勘验、检查笔录注意：《死刑证据规则》第26条规定，注意：《死刑证据规则》第26条规定，勘验、检查笔录存在勘验、检查没有见证人的，勘验、检查人员和见证人没有签名、盖章的，勘验、检查人员违反回避规定等情形，应当结合案件其他证据，审查其真实性和关联性。此条规定在《最高法解释》中被删除。勘验、检查笔录存在明显不符合法律、有关规定的情形，不能作出合理解释或者说明的证人证言①处于明显醉酒、中毒或者麻醉等状态，不能正常感知或者正确表达的证人所提供的证言；②证人的猜测性、评论性、推断性的证言，不得作为证据使用，但根据一般生活经验判断符合事实的除外；③询问证人没有个别进行的；④书面证言没有经证人核对确认的；⑤询问聋、哑人，应当提供通晓聋、哑手势的人员而未提供的；⑥询问不通晓当地通用语言、文字的证人，应当提供翻译人员而未提供的。⑦经法院通知，证人没有正当理由拒绝出庭或者出庭后拒绝作证，法庭对其证言的真实性无法确认的，该证人证言不得作为定案的根据。①询问笔录没有填写询问人、记录人、法定代理人姓名以及询问的起止时间、地点的；②询问地点不符合规定的；③询问笔录没有记录告知证人有关作证的权利义务和法律责任的；④询问笔录反映出在同一时段，同一询问人员询问不同证人的。被告人供述（讯问笔录）①讯问笔录没有经被告人核对确认的；②讯问聋、哑人，应当提供通晓聋、哑手势的人员而未提供的；③讯问不通晓当地通用语言、文字的被告人，应当提供翻译人员而未提供的。④除情况紧急必须现场讯问以外，在规定的办案场所外讯问取得的供述，未依法对讯问进行全程录音录像取得的供述，以及不能排除以非法方法取得的供述，应当排除。①讯问笔录填写的讯问时间、讯问人、记录人、法定代理人等有误或者存在矛盾的；②讯问人没有签名的；③首次讯问笔录没有记录告知被讯问人相关权利和法律规定的。鉴定意见①鉴定机构不具备法定资质，或者鉴定事项超出该鉴定机构业务范围、技术条件的；②鉴定人不具备法定资质，不具有相关专业技术或者职称，或者违反回避规定的；③送检材料、样本来源不明，或者因污染不具备鉴定条件的；④鉴定对象与送检材料、样本不一致的；⑤鉴定程序违反规定的；⑥鉴定过程和方法不符合相关专业的规范要求的；⑦鉴定文书缺少签名、盖章的；⑧鉴定意见与案件待证事实没有关联的；⑨违反有关规定的其他情形。⑩经人民法院通知，鉴定人拒不出庭作证的。检验报告经法院通知，检验人拒不出庭作证的，检验报告不得作为定罪量刑的参考辨认笔录①辨认不是在侦查人员主持下进行的；②辨认前使辨认人见到辨认对象的；③辨认活动没有个别进行的；④辨认对象没有混杂在具有类似特征的其他对象中，或者供辨认的对象数量不符合规定的；⑤辨认中给辨认人明显暗示或者明显有指认嫌疑的；违反有关规定、不能确定辨认笔录真实性的其他情形。《死刑证据规则》中规定的可补正的情形未被《最高法解释》吸收。侦查实验笔录侦查实验的条件与事件发生时的条件有明显差异，或者存在影响实验结论科学性的其他情形的，侦查实验笔录不得作为定案的根据。考点六：证据种类之物证、书证推荐真题：05年69题，答案AD。03年63题，答案ACD。02年19题，答案C。物证以外部特征、物质属性、存在场所证明案件真实情况的物品或痕迹（无体物也可以是物证，如毒气；痕迹也是物证，如脚印、指纹和笔迹）书证以其记载的内容和反映的思想来证明案件情况的书面材料或其它物质材料（不论其载体为何物，如根据被害人在地板上写下的一组数字找到犯罪嫌疑人的门牌号码，该地板也是书证）考点七：证据种类之证人证言（被害人陈述参照证人证言）推荐真题：07年26题，答案为B。12年42题，答案为B。拓展真题：02年58题，修正后答案为ABCD。03年60题，答案为CD。04年93题，答案为ABCD。证人了解案件情况并向公安司法机关作证的当事人以外的自然人（见证人不是证人，其了解的不是案件情况，而是诉讼过程；单位不能作证人，单位证明是书证，而不是证人证言）见证人下列人员不得担任刑事诉讼活动的见证人：（一）生理上、精神上有缺陷或者年幼，不具有相应辨别能力或者不能正确表达的人；（二）与案件（非当事人）有利害关系，可能影响案件公正处理的人；（三）行使勘验、检查、搜查、扣押等刑事诉讼职权的公安、司法机关的工作人员或者其聘用的人员。证人资格生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨别是非、不能正确表达的人，不能作证人（因此，年幼的人，只要能辨别是非，能够正确表达，也可以作证人）（处于明显醉酒、中毒或者麻醉等状态，不能正常感知或者正确表达的证人所提供的证言，不能作为定案的根据。）身份特点不可以替代性，证人身份优先性相互矛盾证言的采信规则证人当庭作出的证言与其庭前证言矛盾，证人能够作出合理解释，并有相关证据印证的，应当采信其庭审证言；不能作出合理解释，而其庭前证言有相关证据印证的，可以采信其庭前证言。（采纳印证的部分）证人保护对于危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪、毒品犯罪等案件，证人、鉴定人、被害人因在诉讼中作证，本人或者其近亲属的人身安全面临危险的，人民法院、人民检察院和公安机关应当采取以下一项或者多项保护措施：（一）不公开真实姓名、住址和工作单位等个人信息可以使用化名等代替证人、鉴定人、被害人的个人信息。但是，应当书面说明使用化名的情况并标明密级，单独成卷。辩护律师经法庭许可，查阅对证人、鉴定人、被害人使用化名情况的，应当签署保密承诺书可以使用化名等代替证人、鉴定人、被害人的个人信息。但是，应当书面说明使用化名的情况并标明密级，单独成卷。辩护律师经法庭许可，查阅对证人、鉴定人、被害人使用化名情况的，应当签署保密承诺书。（二）采取不暴露外貌、真实声音等出庭作证措施；（三）禁止特定的人员接触证人、鉴定人、被害人及其近亲属；（四）对人身和住宅采取专门性保护措施；（五）其他必要的保护措施。证人、鉴定人、被害人认为因在诉讼中作证，本人或者其近亲属的人身安全面临危险的，可以向人民法院、人民检察院、公安机关请求予以保护（有权申请保护）证人补偿证人因履行作证义务而支出的交通、住宿、就餐等费用，应当给予补助。证人作证的补助列入司法机关业务经费，由同级政府财政予以保障。（《最高法解释》第207条）有工作单位的证人作证，所在单位不得克扣或者变相克扣其工资、奖金及其他福利待遇。考点八：证据种类之犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解推荐真题：09年24题，答案为D。口供与证言的区分共犯口供仍然是口供，共犯不能互为证人（对共同犯罪以外的事实所作的陈述是证人证言）翻供的采信规则被告人庭审中翻供，但不能合理说明翻供原因或者其辩解与全案证据相矛盾，而庭前供述与其他证据能够相互印证的，可以采信其庭前供述。被告人庭前供述和辩解存在反复，但庭审中供认，且与其他证据相互印证的，可以采信其庭审供述；被告人庭前供述和辩解存在反复，庭审中不供认，且无其他证据与庭前供述印证的，不能采信庭前供述。（印证的采纳，不印证的不采纳）考点九：证据种类之鉴定意见拓展真题：09年69题，答案为AD。形式本人签名内容仅限于解决案件所涉及的科学技术问题，性质鉴定人对专门性问题从科学、技术的角度提出的分析判断意见考点十：证据种类之勘验检查、辨认、侦查实验笔录推荐真题：12年27题，答案为C。勘验笔录办案人员对于犯罪有关的场所、物品、尸体等进行勘查、检验后所作的记录检查笔录办案人员为确定被害人、犯罪嫌疑人、被告人的某些特征、伤害情况和生理状态，对他们的人身进行检验和观察后所作的客观记载考点十一：证据种类之视听资料、电子数据推荐真题：10年23题，答案为B。05年95题，答案为AB。11年66题，答案为ABD。11年27题，答案为D。拓展真题：08年延期区22题，答案为B。视听资料：以录音、录像、电子计算机或其它高科技设备所储存的信息证明案件真实情况的资料。电子数据：如电子邮件、电子数据交换、网上聊天记录、网络博客、手机短信、电子签名、域名等内容视听资料往往是在犯罪过程中形成的，如现场监控录象，如是由办案人员在诉讼过程中形成的，往往不是视听资料。考点十二：证据分类之原始与传来证据凡是直接来源于案件事实，未经复制或转述的证据是原始证据，即第一手资料。凡不直接来源于案件事实，经过复制或转述的证据为传来证据，即第二手证据。考点十三：证据分类之直接与间接证据推荐真题：05年26题，答案为C。04年35题，答案为B。11年25题，答案为D。拓展真题：08年延期区76题，答案为ABCD。08年延期区66题，答案为BCD。02年67题，答案为ABCD。03年59题，答案为AC。08年35题，答案为D。07年24题，答案为D。10年24题，答案为B。能够单独证明案件主要事实（犯罪嫌疑人实施了犯罪行为）的是直接证据，还包括否定性的直接证据（能够否定案件主要事实的证据，即能够排除其作案可能的证据，如放火案中，能够证明是电路短路引起火灾的监控录象）不能单独证明案件主要事实的是间接证据考点十四：证据分类之言词与实物证据推荐真题：08年74题，答案为ABD。以言词作为表现形式的证据乃言词证据：鉴定意见以物品的性质或外部形态、存在状况及其内容表现证据价值的证据乃实物证据：勘验检查笔录视听资料多数是实物证据，记载言辞的录音资料为言词证据考点十五：证据分类之有罪与无罪证据划分标准：证据的证明作用是肯定还是否定犯罪嫌疑人、被告人实施了犯罪行为控方也可能提供无罪证据，辩方也可能会提供有罪证据（罪轻），因此，这种证据分类不是根据控辩身份划分的考点十六：证明对象推荐真题：08年69题，答案为AB。02年54题，答案为ABD。拓展真题：03年52题，答案为BC。10年25题，答案为D。09年71题，修正后答案为ABCD。04年71题，答案为ABC。11年74题，答案为ABCD。证明对象实体法事实（即使被告人认罪，也要加以证明）成为争议事项的程序法事实。（注意：证据本身不是证明对象）免证事实为一般人共同知晓的常识性事实人民法院生效裁判所确认的并且未依审判监督程序重新审理的事实法律、法规的内容以及适用等属于审判人员履行职务所应当知晓的事实在法庭审理中不存在异议的程序事实法律规定的推定事实自然规律或者定律考点十七：证明责任推荐真题：05年97题，答案为BD。拓展真题：08年延期区37题，答案为A。09年70题，答案为ABC。证明责任由行为责任+结果责任组成公诉方由检察院负有证明犯罪嫌疑人、被告人有罪的责任自诉人自诉案件中，自诉人应当对其控诉承担证明责任法院作为中立的审判方，不承担证明责任被告方犯罪嫌疑人、被告人不负证明自己无罪的责任例外：巨额财产来源不明案件；非法持有型犯罪考点十八：证明标准推荐真题：08年32题，答案为D。（认定被告人有罪和对被告人从重处罚，应当适用证据确实、充分推荐真题：08年32题，答案为D。间接证据的定案规则（死刑案件证据规定）据以定案的间接证据已经查证属实据以定案的间接证据之间相互印证，不存在无法排除的矛盾和无法解释的疑问据以定案的间接证据已经形成完整的证明体系依据间接证据认定的案件事实，结论是唯一的，足以排除一切合理怀疑运用间接证据进行的推理符合逻辑和经验判断。根据间接证据定案的，判处死刑应当特别慎重最高人民法院关于建立健全防范刑事冤假错案工作机制的意见①定罪证据不足的案件，应当坚持疑罪从无原则，依法宣告被告人无罪，不得降格作出“留有余地”的判决。②定罪证据确实、充分，但影响量刑的证据存疑的，应当在量刑时作出有利于被告人的处理。③死刑案件，认定对被告人适用死刑的事实证据不足的，不得判处死刑。考点十九：刑事证据规则推荐真题：11年26题，答案为B。12年28题，答案为B。12年40题，答案为A。传闻证据规则如无法定理由，任何人在庭审期间以外及庭审准备期间以外的陈述，不得作为认定被告人有罪的证据。意见证据规则是指证人只能陈述自己亲自感受和经历的事实，而不得陈述对该事实的意见或者结论。补强证据规则①定义：指为了防止误认事实或发生其他危险性，而在运用某些证明力显然薄弱的证据（主证据）认定案情时，必须有其他证据（补强证据）补强其证明力，才能被法庭采信为定案根据的规则。②补强证据的条件：必须具有证据能力；必须具有独立的来源；本身必须具有担保补强对象真实性的能力，但不要求对整个待证事实或案件事实具有补强作用。③一般证据的补强规则：下列证据应当慎重使用，有其他证据印证的，可以采信：（一）生理上、精神上有缺陷，对案件事实的认知和表达存在一定困难，但尚未丧失正确认知、表达能力的被害人、证人和被告人所作的陈述、证言和供述；（二）与被告人有亲属关系或者其他密切关系的证人所作的有利被告人的证言，或者与被告人有利害冲突的证人所作的不利被告人的证言。④口供补强规则：只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚没有被告人供述，证据确实充分的，可以认定犯罪嫌疑人、被告人有罪和处以刑罚。最佳证据规则又称原始证据规则，是指以文字、符号、图形等方式记载的内容来证明案情时，其原件才是最佳证据。该规则要求书证的提供证应当尽量提供原件，如果提供副本、抄本、影印本等非原始材料，则必须提供充足理由加以说明，否则，该书证不具有可以采性。①物证：只有在原物不便搬运、不易保存或者依法应当由有关部门保管、处理或者依法应当返还时，才可以拍摄或者制作足以反映原物外形或者内容的照片、录像或者复制品。②书证：只有在取得原件确有困难时，才可以使用副本或者复制件。自白任意规则又称非任意自白排除规则，是指在刑事诉讼中，只有基于被追诉人自由意志而作出的自白（即承认有罪的供述），才具有可以采性；违背当事人意愿或违反法定程序而强制作出的供述不是自白，不具有可以采性，必须予以排除。考点二十：特殊证据的审查与认定自首、坦白、立功的证据材料的认定证明被告人自首、坦白、立功的证据材料，没有加盖接受被告人投案、坦白、检举揭发等的单位的印章，或者接受人员没有签名的，不得作为定案的根据。被告人年龄的审查方式①审查被告人实施被指控的犯罪时或者审判时是否达到相应法定责任年龄，应当根据户籍证明、出生证明文件、学籍卡、人口普查登记、无利害关系人的证言等证据综合判断。②证明被告人已满十四周岁、十六周岁、十八周岁或者不满七十五周岁的证据不足的，应当认定被告人不满十四周岁、不满十六周岁、不满十八周岁或者已满七十五周岁。（《高法解释》第112条）第七讲强制措施考点一：强制措施概述拓展真题：08年延期区36题，答案B。主体必须是公检法。因此，公民扭送不是强制措施。对象只能是嫌疑人和被告人，不能是其他诉讼参与人和案外人。不能对证人采取强制措施。性质强制措施是对人身自由的剥夺或限制，针对财物的不能称为强制措施，如搜查、扣押等。目的预防性，而没有惩罚性考点二：公民扭送正在实行犯罪或者在犯罪后即时被发觉的通缉在案的越狱逃跑的正在被追捕的考点三：拘传推荐真题：08年28题，答案为B。12年66题，答案为BC。决定机关公检法执行机关公检法对象“未被羁押的”犯罪嫌疑人、被告人（不能针对证人，司法部认为，也不能针对单位犯罪的诉讼代表人）因为诉讼代表人不可能是嫌疑人、被告人，因此不能成为强制措施的适用对象。与传唤关系传唤并非拘传的必经程序（而民诉传唤是拘传的必经程序）批准县级以上公安机关负责人、检察院检察长、法院院长批准。执行执行人员不得少于两人异地拘传应当通知当地司法机关“协助”（不是负责）地点对不需要逮捕拘留的犯罪嫌疑人、被告人，可以传唤到犯罪嫌疑人所在市、县内的指定地点或者他的住处进行讯问，但是应当出示人民检察院或者公安机关的证明文件。对在现场发现的犯罪嫌疑人，经出示工作证件，可以口头传唤，但应当在讯问笔录中注明。时间一次拘传、传唤的时间不得超过12小时，案情特别重大复杂，需要采取拘留逮捕措施的，传唤拘传时间不得超过24小时，两次拘传间隔的时间一般不得少于12小时，不得以连续拘传传唤的形式变相羁押被拘传人，传唤拘传犯罪嫌疑人，应当保证其饮食和必要的休息时间。（《最高检规则》第80条）考点四：取保候审1、取保候审的适用对象推荐真题：04年65题，答案为AD，解析：C无法确定是否累犯。适用对象①可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的②可能判处有期徒刑以上刑罚，采取取保候审不致发生社会危险性的③患有严重疾病、生活不能自理，怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女，采取取保候审不致发生社会危险性的④羁押期限届满，案件尚未办结，需要采取取保候审的不能适用的情形对累犯，犯罪集团的主犯，以自伤、自残办法逃避侦查的犯罪嫌疑人，严重暴力犯罪以及其他严重犯罪的犯罪嫌疑人不得取保候审，但犯罪嫌疑人具有本规定第77条第一款第三项、第四项规定情形（上述适