2012司法考试物权法真题及解析

2012司法考试物权法真题及解析第二组：陈秋霖徐娜冯凌鸿杜昊宇吴奕辉郑莹张雨桐张淳1、[2012卷三，第6题]甲、乙、丙、丁共有1套房屋，各占1/4，对共有房屋的管理没有进行约定。甲、乙、丙未经丁同意，以全体共有人的名义将该房屋出租给戊。关于甲、乙、丙上述行为对丁的效力的依据，下列哪一表述是正确的？A．有效，出租属于对共有物的管理，各共有人都有管理的权利B．有效，对共有物的处分应当经占共有份额2/3以上的共有人的同意，出租行为较处分为轻，当然可以为之C．无效，对共有物的出租属于处分，应当经全体共有人的同意D．有效，出租是以利用的方法增加物的收益，可以视为改良行为，经占共有份额2/3以上的共有人的同意即可【参考答案】

B［考点］按份共有的内部关系☆［解析］按份共有，对共有物的管理，应由全体共有人共同进行而非各共有人都有管理的权利，故选项A错误。根据《物权法》第96条，出租共有物比处分共有物的行为更轻，故经占共有份额2乃以上的共有人的同意，可以将共有物出租。由此产生的收益，由各共有人按照份额享有，故选项B正确。按份共有人对共有物的处分包括事实上处分和法律上处分。前者如改变物的形状、毁坏；后者如将物转让（出卖、互易、赠与）他人，广义上对共有物的法律上处分还包括在物上为他人设定租赁使用权等债权或者他物权。这种处分及于共有物的全部，涉及全体共有人的利益，我国物权法规定，处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的，应当经占份额2乃以上的按份共有人的同意但是共有人之间另有约定的除外，选项C错误。出租并非改良行为故D选项错误。2、[2012卷三，第7题]甲对乙享有10万元的债权，甲将该债权向丙出质，借款5万元。下列哪一表述是错误的？A．将债权出质的事实通知乙不是债权质权生效的要件B．如未将债权出质的事实通知乙，丙即不得向乙主张权利C．如将债权出质的事实通知了乙，即使乙向甲履行了债务，乙不得对丙主张债已消灭D．乙在得到债权出质的通知后，向甲还款3万元，因还有7万元的债权额作为担保，乙的部分履行行为对丙有效【参考答案】D[考点］债权让与☆☆[解析］债权出质，适用债权转让的基木规则。《合同法》第80条，债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。侦权出质事实的通知，不是债权质权发生效力的要件，选项A正确，未将债权出质的事实通知乙，丙不得对乙主张权利，选项B正确。将债权出质的事实通知了乙，则丙的债权质权对乙发生效力。如乙仍向甲履行债务，则不得对丙主张债已消灭，选项C正确。担保物权具有不可分性，即担保物权所担保的伎权的债权人得就担保物的全行使其权利。故乙在获悉债权出质事实后，部分或者全部履行行为均不得对质权人丙发生效力，选项D。3、[2012卷三，第8题]甲、乙是邻居。乙出国2年，甲将乙的停车位占为己用。期间，甲将该停车位出租给丙，租期1年。期满后丙表示不再续租，但仍继续使用该停车位。下列哪一表述是错误的？A．甲将乙的停车位占为己用，甲属于恶意、无权占有人B．丙的租期届满前，甲不能对丙主张占有返还请求权C．乙可以请求甲返还原物。在甲为间接占有人时，可以对甲请求让与其对丙的占有返还请求权D．无论丙是善意或恶意的占有人，乙都可以对其行使占有返还请求权【参考答案】D[考点]占有的种类☆☆；占有的保护☆[解析]无权占有是与有权占有对应的一个占有类型。无权占有中，依据占有人的主管心理状态可进一步区分为善意占有和恶意占有。善意占有是占有人不知其物占有的权利的占有；恶意占有是占有人知道其无占有的权利的占有。本题中，甲明知其无占有本权，将乙的停车位占为己用，属于恶意、无权占有人，A选项正确。甲将该停车位出租给丙，在租赁期间届满前，丙对停车位的占有属于有本权的占有，故甲不能对丙主张占有返还请求权。B选项正确。以占有人在事实上是否占有物为标准可将占有分为直接占有和间接占有。间接占有的特点在于间接占有人与直接占有人之间存在特定的法律关系，基于这种法律关系，问接占有人对于直接占有人有返还请求权。当甲将停车位出租给丙时，甲是间接占有人，丙是直接占有人。停车位的所有权人乙可以基于所有权要求甲返还原物，并且可以对甲请求让与其对丙的占有返还请求权。C选项正确。无论丙是善意或恶意占有人，停车位所有权人乙不能对丙行使占有返还请求权，但可行使原物返还请求权。《物权法》第34条，无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。占有返还请求和原物返还请求的基础是不同的，前者是占有，后者是所有权。《物权法》第245条，占有的不动产或者动产被侵占的，占有人有权请求返还原物；对妨害占有的行为，占有人有权请求排除妨害或者消除危险；因侵占或者妨害造成损害的，占有人有权请求损害赔偿。占有人返还原物的请求权，自侵占发生之日起一年内未行使的，该请求权消灭。可见，占有返还请求权须受l年期间限制，原物返还请求权一般无时间限制。选项D错误。二、多项选择1．[2012卷三，第55题]甲公司向乙银行借款100万元，丙、丁以各自房产分别向乙银行设定抵押，戊、己分别向乙银行出具承担全部责任的担保函，承担保证责任。下列哪些表述是正确的？A．乙银行可以就丙或者丁的房产行使抵押权B．丙承担担保责任后，可向甲公司追偿，也可要求丁清偿其应承担的份额C．乙银行可以要求戊或者己承担全部保证责任D．戊承担保证责任后，可向甲公司追偿，也可要求己清偿其应承担的份额【参考答案】ABC[考点]特殊抵押权☆；保证☆☆☆☆☆[解析］根据最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国担保法>若干问题的解释》（以下简称《担保法解释》）第19条，各保证人与债权人没有约定保证份额的．应当认定为连带共同保证。根据（担保法解释》第75条，对于乙银行的100万元债权，丙和丁属于连带共同抵押；戊和己属于连带共同保证。乙银行可以

就丙或者丁的房产行使抵押权；乙银行可以要求戊或者己承担

全部保证责任，选项AC正确。由《担保法解释》第75条可知，连带共同抵押中，抵押人承担担保责任后，可以向债务人追偿，也可以要求其他抵押人清偿其应当承担的份额，选项B正确。根据《担保法解释》第加条，“连带共同保证中，保证人承担保

证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内

部约定的比例分担，没有约定的，平均分担。”承担责任的保

证人必须先向主债务人追偿，后才能向其他保证人主张，选项D错误。•92．[2012卷三，第56题]甲将1套房屋出卖给乙，已经移转占有，没有办理房屋所有权移转登记。现甲死亡，该房屋由其子丙继承。丙在继承房屋后又将该房屋出卖给丁，并办理了房屋所有权移转登记。下列哪些表述是正确的？A．乙虽然没有取得房屋所有权，但是基于甲的意思取得占有，乙为有权占有B．乙可以对甲的继承人丙主张有权占有C．在丁取得房屋所有权后，乙可以以占有有正当权利来源对丁主张有权占有D．在丁取得房屋所有权后，丁可以基于其所有权请求乙返还房屋【参考答案】ABCD［考点］物权的公示☆☆☆☆；占有人与返还请求权人关系☆☆☆[解析]根据《物权法》第9条第1款和第14条规定，甲将一套房屋卖给乙，虽然己经转移房屋占有，但是没有办理完变更登记手续，因此，乙占有房屋但却不是房屋所有权人。不过，乙占有房屋具有本权依据，即其与甲签订的房屋买卖合同，选项A正确。甲死后，该房屋买卖合同关系由甲的继承人予以承受，故乙可以对甲的继承人丙主张有权占有。选项B正确。依据《物权法》第29条，因继承或者受遗赠取得物权的，自继承或者受遗蹭开始时发生效力。甲死亡后其房屋归丙继承，丙成为房屋所有权人。丙将该房屋出卖给丁，并办妥房犀所有权转移登记手续，至此，丁成为该房屋所有权人。同理，乙仍可对丁主张其对该房屋的占有属于有权占有。如果此时认为乙的房屋的占有属于无权占有，则一旦房屋发生毁损灭失，乙可能需要承担赔偿责任，这对乙来讲是不公平的。况且，无论占有的权利基础是什么，占有本身均属物权制度。即使是基于合同而产生的占有，亦应推定其为有权占有，具有物权的绝对效力和对世效力选项C正确。虽然乙相对于丁来讲属于有权占有，但是，丁是房屋所有权人，丁可以基于其所有权请求乙返还房屋，故选项D正确。3．[2012卷三，第57题]甲以自有房屋向乙银行抵押借款，办理了抵押登记。丙因甲欠钱不还，强行进入该房屋居住。借款到期后，甲无力偿还债务。该房屋由于丙的非法居住，难以拍卖，甲怠于行使对丙的返还请求权。乙银行可以行使下列哪些权利？A．请求甲行使对丙的返还请求权，防止抵押财产价值的减少B．请求甲将对丙的返还请求权转让给自己C．可以代位行使对丙的返还请求权D．可以依据抵押权直接对丙行使返还请求权【参考答案】AB[考点]抵押权当事人的权利☆☆☆[解析]因抵押权人并不直接占有抵押物，故法律赋予抵押权人保全抵押物的权利。《物权法》第193条，抵押人的行为足以使抵押财产价值减少的，抵押权人有权要求抵押人停止其行为。

抵押财产价值减少的，抵押权人有权要求恢复抵押财产的价值，或者提供与减少的价值相应的担保。抵押人不恢复抵押财产的

价值也不提供担保的，抵押权人有权要求债务人提前清偿债务。本题中，由于丙的非法居住，导致乙银行的抵押权难以实现，

乙银行可以请求甲行使对丙的返还请求权。选项A正确。乙银行也可请求甲将对丙的返还请求权转让给自己。选项B正确。根据最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国合同法>若干间题的解释（一）》（以下简称《合同法解释（一）》）第13条，债权人代位权的对象限于金钱债权，甲对丙享有的返还请求权并

非金钱侦权，故不适用代位权规则，选项C错误。乙银行并非房屋所有权人，不享有原物返还请求权。故乙银行不得给予抵押

权向丙行使返还请求权，选项D错误。4.[2012卷三，第58题]丙找甲借自行车，甲的自行车与乙的很相像，均放于楼下车棚。丙错认乙车为甲车，遂把乙车骑走。甲告知丙骑错车，丙未理睬。某日，丙骑车购物，将车放在商店楼下，因墙体倒塌将车砸坏。下列哪些表述是正确的？A．丙错认乙车为甲车而占有，属于无权占有人B．甲告知丙骑错车前，丙修车的必要费用，乙应当偿还C．无论丙是否知道骑错车，乙均有权对其行使占有返还请求权D．对于乙车的毁损，丙应当承担赔偿责任【参考答案】ABCD[考点]占有的种类☆☆；占有的保护☆[解析]根据进行的占有是否依据本权可将占有分为有权占有和无权占有。有权占有是指有本权的占有；无权占有是指无本权的占有。丙错认乙车为甲车而占有，因丙与乙之间并无借用法律关系，故丙占有乙车属于无权占有。选项A正确。在甲告知丙骑错车之前，丙对自行车的占有属于善意占有。自行车所有权人乙可以请求丙返还原物，但是应当支付善意占有人因维护该自行车所支出的必要费用。选项B正确。乙作为自行车所有权人，无论丙是善意占有还是恶意占有，乙均有权对丙行使占有返还请求权。选项C正确。在甲告知丙骑错车之后，丙为恶意占有人。恶意占有人因使用占有的自行车，致使该自行车受到损害的，恶意占有人应承担赔偿责任。选项D正确。三、不定项选择题（一）[2012卷三，第86-91题]甲公司将1台挖掘机出租给乙公司，为担保乙公司依约支付租金，丙公司担任保证人，丁公司以机器设备设置抵押。乙公司欠付10万元租金时，经甲公司、丙公司和丁公司口头同意，将6万元租金债务转让给戊公司。之后，乙公司为现金周转将挖掘机分别以45万元和50万元的价格先后出卖给丙公司和丁公司，丙公司和丁公司均已付款，但乙公司没有依约交付挖掘机。因乙公司一直未向甲公司支付租金，甲公司便将挖掘机以48万元的价格出卖给王某，约定由乙公司直接将挖掘机交付给王某，王某首期付款20万元，尾款28万元待收到挖掘机后支付。此事，甲公司通知了乙公司。王某未及取得挖掘机便死亡。王某临终立遗嘱，其遗产由其子大王和小王继承，遗嘱还指定小王为遗嘱执行人。因大王一直在外地工作，同意王某遗产由小王保管，没有进行遗产分割。在此期间，小王将挖掘机出卖给方某，没有征得大王的同意。请回答第86—91题。86.关于乙公司与丙公司、丁公司签订挖掘机买卖合同的效力，下列表述错误的是：A．乙公司可以主张其与丙公司的买卖合同无效B．丙公司可以主张其与乙公司的买卖合同无效C．乙公司可以主张其与丁公司的买卖合同无效D．丁公司可以主张其与乙公司的买卖合同无效【参考答案】ABCD[考点]买卖合同的成立及效力☆[解析]《合同法》第51条从正面规定合同有效的可能情形，至于直接当事人之间是否可以否定合同效力，在《买卖合同解释》第3条作了进一步明确。乙公司作为承租人，将挖掘机出卖给丙公司与丁公司，当事人任何一方均不能以出卖人无权处分为由主张合同无效。87．在乙公司将6万元租金债务转让给戊公司之前，关于丙公司和丁公司的担保责任，甲公司下列做法正确的是：A．可以要求丙公司承担保证责任B．可以要求丁公司承担抵押担保责任C．须先要求丙公司承担保证责任，后要求丁公司承担抵押担保责任D．须先要求丁公司承担抵押担保责任，后要求丙公司承担保证责任【参考答案】AB[考点]抵押权的实现☆☆☆；保证☆☆☆☆☆[解析]根据《物权法》第176条，为担保乙公司依约支付租金，丙公司担任保证人，丁公司以机器设备设置抵押。丙公司的身份是保证人；丁公司的身份是第三物保人，债权人甲公司可以选择要求丙公司或者丁公司承担担保责任，选项AB正确，选项CD表述错误。88．在乙公司将6万元租金债务转让给戊公司之后，关于丙公司和丁公司的担保责任，下列表述正确的是：A．丙公司仅需对乙公司剩余租金债务承担担保责任B．丁公司仅需对乙公司剩余租金债务承担担保责任C．丙公司仍应承担全部担保责任D．丁公司仍应承担全部担保责任【参考答案】AB[考点]债务承担☆☆☆☆[解析]根据《物权法》第175条规定，第兰人提供担保，未经其书面同意，债权人允许债务人转移全部或者部分债务的，担保人不再承担相应的担保责任。乙公司欠付10万元租金时，经甲公司、丙公司和丁公司口头同意，将6万元租金债务转让给戊公司。丙公司和丁公司是口头同意，而非书面同意。故丙公司和丁公司仅对乙公司剩余租金债务承担担保责任。选项AB正确，选项CD错误。89．甲公司与王某签订买卖合同之后，王某死亡之前，关于挖掘机所有权人，下列选项正确的是：A．甲公司B．丙公司C．丁公司D．王某【参考答案】D[考点]善意取得☆☆☆☆[解析]指示交付是交付的一种特殊形态，是动产物权变动的公示方法之一。根据《物权法》第26条，甲公司通过指示交付的方式，将挖掘机所有权转让给了王某。根据《物

权法》第106条，丙公司和丁公司知道乙公司是承租人而

非所有权人．他们并非善意第三人，也未取得挖掘机占有，故丙公司和丁公司不是所有权人，选项D正确。90．王某死后，关于甲公司与王某的买卖合同，下列表述错误的是：A．甲公司有权解除该买卖合同B．大王和小王有权解除该买卖合同C．大王和小王对该买卖合同原王某承担的债务负连带责任D．大王和小王对该买卖合同原王某承担的债务按其继承份额负按份责任【参考答案】ABD[考点]遗嘱的效力☆；共同共有的内外部关系☆；合同解除的条☆☆☆☆［解析］根据《继承法》第33条，王某立遗嘱，其遗产归大王和小王继承。大王和小王并未放弃继承。故王某生前与甲公司签订的买卖合同，亦由大王和小王承受。甲公司与王某买卖合同的效力并不因王某的死亡而受任何影响，由此，选项AB表述错误。又依《物权法》第29条，因继承或者受遗赠取得物权的，自继承或者受遗赠开始时发生效力。大王和小王在王某死亡时，即成为挖掘机的所有权人。大王和小王尚未对遗产进行分割，此期问，挖掘机归大王和小王共有。他们对于王某生前所负债务，应承担连带责任，而非按份责任。91．关于小王将挖掘机卖给方某的行为，下列表述正确的是：A．小王尚未取得对挖掘机的占有，不得将其出卖给方某B．小王出卖挖掘机应当取得大王的同意C．大王对小王出卖挖掘机的行为可以追认D．小王是王某遗嘱的执行人，出卖挖掘机不需要大王的同意【参考答案】BC［考点］共同共有的内外部关系☆［解析］根据《物权法》第29条和（继承法》第2条，王某死亡时，挖掘机所有权归大王和小王共同共有。根据《物权法》第95条，小王作为遗嘱执行人，未征得大王同意即处分共有物，属于无权处分。《合同法》第51条规定，无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。由此可见，本题中，选项BC正确。选项A中理由不准确。选项D错误。四、案例分析（本题22分）[2012卷四，第三题（1-7）]案情：信用卡在现代社会的运用越来越广泛。设甲为信用卡的持卡人，乙为发出信用卡的银行，丙为接受银行信用卡消费的百货公司。甲可以凭信用卡到丙处持卡消费，但应于下个月的15日前将其消费的款项支付给乙；丙应当接受甲的持卡消费，并于每月的20日请求乙支付甲消费的款项，丙不得请求甲支付其消费的款项。2012年3月，甲消费了5万元，无力向乙还款。甲与乙达成协议，约定3个月内还款，甲将其1间铺面房抵押给乙，并作了抵押登记。应乙的要求，甲为抵押的铺面房向丁保险公司投了火灾险，并将其对保险公司的保险赔偿请求权转让给了己。2012年4月，甲与张某签订借款意向书，约定甲以铺面房再作抵押向张某借款5万元，用于向乙还款。后因甲未办理抵押登记张某拒绝提供借款。2012年7月，因甲与邻居戊有矛盾，戊放火烧毁了甲的铺面房。在保险公司理赔期间，己的债权人庚向法院申请冻结了保险赔偿请求权。问题：1．2012年3月之前，甲与乙之间存在什么法律关系？乙与丙之间存在什么法律关系？甲与丙之间存在什么法律关系？【参考答案】:甲持卡在丙处消费，由乙向丙付款，这是一种无名合同关系，参照委托合同的规定处理。甲应依其消费金额向乙还款，甲乙之间还形成借款合同法律关系（或形成还款关系）。丙负有接受符合条件的持卡人的消费，即丙受乙的委托向第三人（消费者）为给付，有与第三人订立合同的义务，这是一种类似于委托的关系（或无名合同关系）。乙在丙完成对第三人的给付之后，丙有要求乙付款的权利。甲与丙之间构成买卖合同关系。[考点]民事法律关系的概念和特征☆；合同☆［解析］围绕信用卡，甲、乙、丙三方主体相互之间建立了特定的法律

关系。下面分别分析甲乙、乙丙和甲丙之间的法律关系。第一，在持卡人

甲和乙银行之间，须从两个层次来剖析其法律关系：首先，甲持信用卡在

丙百货公司处消费，却由乙银行向丙百货公司付款，就此而言，甲与乙之

间形成类似于委托的法律关系，即甲委托乙银行对丙百货公司付款；其次，甲需在下个月的15日前将其消费了的款项支付给乙银行，故甲与乙银行之间形成了借款合同法律关系。第二，在乙银行和丙百货公司之间，也需要

从两个层次来剖析其法律关系：首先，乙银行委托丙百货公司接受持卡人

的消费，丙百货公司有与第共人即本案中的甲订立合同的义务，故乙银行

和丙百货公司之间形成了类似十委托的法律关系；其次，在丙百货公司胆

行了对第三人甲的给付之后，丙百货公司有要求乙银行付款的权利。第三，在甲和丙百货公司之间，形成了买卖合同关系。很多考生认为，在2012年3月之前，甲还没有在丙百货公司消费，无法成立买卖合同关系。实质上，甲在乙银行开设信用卡之初，甲乙丙三方就已经形成了特定的三方法律关

系，而在甲与丙百货公司之间签订的是买卖合同。买卖合同并非实践性合

同，甲后续在丙百货公司消费，已进人了买卖合同的履行阶段。2．丙有权请求乙支付甲消费的款项但不得请求甲支付其消费的款项，其法律含义是什么？乙可否以甲不支付其消费的款项为理由，拒绝向丙付款？为什么？【参考答案】甲在丙处的消费的付款义务，由乙承担。这是就将来可确定的债务，甲与乙订立债务承担协议。而且是经债权人同意的免责的债务承担，即免责的由乙承担，丙不得向甲主张权利。乙不可以甲不付款为理由拒绝向丙付款。因为甲与乙、乙与丙之间的债的关系是独立的，而且债务承担具有无因性。[考点]债务承担☆☆☆☆［解析］免责的债务承担，是指债务人经债权人同意，将其债务部分或者全部地转移给第下人负担。免责债务承担中，原债务人不再对所转移的债务承担责任，承担人成为新的债务人，对所承受的债务负责。本题中，甲在丙百货公司消费，是丙百货公司的债务人。但是，甲乙丙三方约定，该债务由乙银行全部承担，即丙百货公司有权请求乙银行支付甲消费的款项，并不得请求甲支付其消费的款项。这属于典型的免贵的债务承担，即债务人甲将债务转移给了乙银行，甲彻底地退出了原债务关系，乙银行取得债务人的法律地位，成为新的债务人。如果乙银行不履行债的义务，债权人丙百货公司不得再请求原债务人甲承担债务，只能请求乙银行承担债务不履行的损害赔偿责任或者诉请人民法院强制执行，原债务人甲对乙银行的偿还能力并不负担保责任。并且，免责的债务承担具有无因性，没有特别约定，则新债务人即乙银行不能基于原因行为的事由对债权人丙百货公司进行抗辩。乙银行只能基于所承担的债务本身所具有的抗辩事由向债权人丙百货公司行使抗辩权。3．如甲不向乙支付其消费的款项，乙可以主张什么权利？如乙不向丙支付甲消费的款项，丙可以主张什么权利？【参考答案】:如果甲不向乙支付其消费的款项，乙可依甲乙之间的还款关系要求甲支付其所消费的款项及利息（违约责任）。如果乙不向丙支付甲所消费的款项，丙可依乙丙之间的还款关系要求乙支付甲所消费的款项及利息（违约责任）。[考点]违约责任的形式☆☆☆☆☆[解析]因为甲乙之间既存在类似于委托的法律关系，还存在借款法律关系。如果甲不向乙银行支付其在丙百货公司消费的款项，则乙银行有权依据其与甲之间的还款关系要求甲承担违约责任。因为乙丙之间既存在类似于委托的法律关系，还存在还款法律关系，如果乙银行不向丙百货公司支付甲所消费的款项，则丙百货公司叮以依据其与乙银行之间的还款关系，要求乙银行承担违约责任。4．如丙拒绝接受甲持卡消费，应由谁主张权利？可以主张什么权利？为什么？【参考答案】:应当由乙主张权利。乙可以依据其与丙之间的委托关系对丙主张不履行合同的违约责任。因为在乙与丙之间的丙负有接受符合条件的持卡人的消费，即丙受乙的委托向第三人（消费者）为给付，有与第三人订立合同的义务。在这一合同关系中，甲不是其当事人。[考点]违约责任的形式☆☆☆☆☆［解析］因为乙丙之间存在类似委托的法律关系，即丙受乙所托，须接受甲的持卡消费。如果如丙拒绝接受甲持卡消费，则丙违反了其对乙负担的与第三人（甲）订立合同的义务，而非违反其对