土木工程的合同监理

第3章土木工程的合同监理3.1土木工程的合同监理简介3.2工程勘察设计合同管理3.3工程建设施工合同管理3.4工程建设监理合同管理3.5工程建设物资采购合同管理简介3.6国际工程承包合同管理简介3.1土木工程的合同监理简介合同管理是工程建设监理中一项很重要的内容。它从可行性研究阶段、勘察设计阶段、工程招投标阶段、施工阶段到竣工验收阶段，贯穿了整个工程建设的始终。应掌握好经济法、经济合同法，特别是调整建设工程管理活动的法律规范和国际土木工程合同惯例、规范，才能更好地依据合同文本和协议的条款，圆满地完成监理任务。3.1.1合同的概念

合同的含义十分广泛、类别很多，这里仅介绍经济合同。

经济合同，是指具有平等民事主体资格的法人、自然人、其他之间，为实现一定目的，经过自愿、平等、协商一致订立、变更、终止民事权利和义务关系而达成的协议。明确相互权利义务订立的合同。3.1.2合同的类别根据合同调整的具体对象不同，我国《合同法》分则中列出合同的类别主要有：买卖合同；供用电、水、气、热力合同；赠与合同；借款合同；租赁合同；融资租赁合同；承揽合同；建设工程合同；运输合同；技术合同；保管合同；仓储合同；委托合同；行纪合同；居间合同15种包括经济、技术和其他民事等各项合同、以上介绍多数为经济合同。3.1.3经济合同的形式有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。口头形式的合同一般为即时结清的情况。3.1.4合同的主要条款合同的全部内容应包括约首部分，即关于签订经济合同的当事人、法定代表人等；合同的主要条款；约尾部分，即签约人、签约地点、签约日期和其他附件等。根据合同的不同种类，各种合同的主要条款也有所不同。综合各种合同的共同点，我国《合同法》规定合同的主要条款包括以下8项，项目名称是：(1)当事人的名称或者姓名(2)标的(3)数量(4)质量(5)价款或者报酬(6)履行的期限、地点和方式(7)违约责任(8)解决争议的方法3.1.5合同示范文本与格式条款合同《合同法》规定当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。合同示范文本是指由一定机构事先拟定的对当事人订立相关合同起示范作用的合同文本。格式条款合同是指合同当事人一方为了重复使用而事先拟定出一定格式的文本。文本中的合同条款在未与另一方协商一致的前提下，已经确定且不可更改。根据有关规定或者依据经济合同性质必须具备的其他条款，如当事人双方要求必须写明的条款，也是合同的主要条款。3.1.6订立合同的程序订立经济合同的程序，是指当事人双方就合同的主要条款经过协商一致，并签署书面协议的过程。在法律程序上，把订立经济合同的全过程划分为要约和承诺两个阶段。要约和承诺属于法律行为，当事人双方一旦作出相应的意思表示，就要受到法律的约束，否则必须承担的法律责任。(1)要约要约是希望和他人订立合同的意思表示。该意思表示应当符合下列规定：①内容具体确定。②表明经过要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。(2)承诺

承诺是受耍约人同意要约的意思表示。承诺，是指当事人一方对另一方发来的要约，在有效期限内作出完全同意要约条款的意思表示。如果要约的相对人对要约中的某些条款提出修改、补充、部分同意、附有条件，或者另行提出新的条件，以及迟到送达的承诺，都不被视为有效的承诺，而被称为新要约。订立合同的程序是一个要约、新要约、再要约直至承诺的过程。3.1.7合同的履行(1)合同履行的概念合同的履行，是指当事人双方依据合同的条款，实现各自享有的权利，并承担各自负有的义务。(2)合同履行基本原则当事人应当按照约定条款履行自己的义务。当事人应遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协议、保密等义务。经济合同的履行，就是遵守全面履行和实际履行的原则。3.1.8合同的担保(1)合同担保的概念经济合同担保，是指合同当事人根据法律规定或双方约定，为了全面履行合同而设定的保证权利人的权利得以实现的法律手段。(2)合同担保的方式1)保证2)抵押3)质押4)留置5)定金3.1.9合同无效(1)合同无效的概念

合同无效，是指虽经当事人双方协商签订，但因其不具备或违反法定条件，国家法律规定不承认其效力的合同。

无效合同有以下五种：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；恶意串通损害国家、集体或者第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律和行政法规的强制性规定。无效经济合同从订立时起，就不具备或违反了法定条件。(2)有权判定无效经济合同的机关3.1.10经济合同的鉴证和公证(1)经济合同的鉴证经济合同鉴证，是指经济合同管理机关根据当事人双方的申请对其所签订的经济合同进行审查，以证明其真实性和合法性，并督促和检查当事人双方认真履行合同的法律制度。经济合同鉴证，由各级工商行政管理局负责办理。(2)经济合同的公证经济合同公证，是国家公证机关根据当事人双方的申请，对经济合同的真实性与合法性依法审查并予以确认其效力的法律制度。我国公证机关是各级司法行政机关领导的公证处，它代表国家行使公证权。3.1.11经济合同的变更、转让和解除(1)合同变更经济合同的变更，是指经济合同依法成立后，在尚未履行或尚未完全履行时，当事人双方依法经过协商，对合同的内容进行修订或调整所达成的协议。

《合同法》规定当事人协商一致可以变更合同；当事人因重大误解、显失公平、欺诈、胁迫或趁人之危而订立的合同，受损害一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或撤销合同。2)合同转让合同转让是指合同成立后，当事人依法可以将合同中的全部权利、部分权利或者合同中的全部义务、部分义务转让或转移给第三人的法律行为。合同转让分为权利转让或义务转移的两种形式。(3)合同解酴合同的解除，是指合同依法成立后，在尚未履行或尚未完全履行时，当事人双方依法经过协商，就提前终止合同而达成的协议。3.1.12违约的责任(1)违约责任的法律规定

违约的责任，是指由于当事人的过错，造成经济合同不能履行或者不能完全履行时，依照法律规定或当事人约定，必须承担的法律责任。《合同法》规定当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。(2)当事人承担违约贵任的方式1)继续履行合同是指违反合同的当事人已经承担赔偿金或者违约金责任，都必须根据对方的要求，在自己能够履行的条件下，对原合同未履行的部分继续履行。2)采取补救措施是指在违反合同的事实发生后，为防止损失发生或者扩大，而由违反合同行为人采取修理、重作、更换等措施。3)赔偿损失是指当事人一方违反合同造成对方损失时，应以其相应价值的财产予以补偿。赔偿损失应以实际损失为依据。3.1.13解决合同纠纷的方式(1)协商(2)调解(3)仲裁(4)诉讼3.2工程勘察设计合同管理3.2.1建设工程勘察、设计合同的概念建设工程勘察、设计合同，简称勘察、设计合同，是指建设方与勘察方或与设计方为完成特定的勘察、设计任务，明确双方权利、义务和达到一定目的的协议。建设方称发包方，勘察、设计方称承包方。

3.2.2勘察设计合同当事人的义务(1)发包方的义务发包方的义务是指由发包方负责向承包方提供相关资料的内容、技术要求、完成期限以及应完成的准备工作和服务项目。(2)承包方的义务3.2.3设计的修改和终止1)设计文件批准后，不得任意修改和变更。2)发包方因故要求修改工种设计，经承包方同意后，除设计文件的提交时间另定外，发包方还应按承包方实际返工修改的工作量增付设计费。3)原定设计任务书或初步设计如有重大变更而需重做或修改设计时，须经设计任务书或初步设计批准机关同意，并经双方当事人协商后另订合同。4)发包方因故要求中途终止设计时，应及时通知承包方，已付的设计费不退，并按该阶段实际所耗工时，增付和结清设计费，同时结束合同关系。3.2.4违约责任(1)委托方的违约责任(2)承包方的违约责任3.2.5监理工程师对勘察设计合同管理的主要工作内容(1)勘察、设计阶段监理工作职责范围(2)勘察、设计阶段监理的主要内容(3)监理工程师对勘察、设计合同管理的重要依据3.3工程建设施工合同管理3.3.1施工合同文件组成及解释顺序(1)《示范文本》的组成1)合同条件2)协议条款(2)合同文件的组成3.3.2施工合同双方的一般责任(1)发包方工作(2)承包方工作3.3.3工程转包与分包(1)工程转包是指不行使承包者管理职能，不承担技术经济责任，将所承包的工程倒手转给他人承包的行为。下列行为均属转包：1)建筑施工企业将承包的工程全部包给其他施工单位，从中提取回扣者。2)总包单位将工程的主要部分或群体工程（指结构技术要求相同的）中半数以上的单位工程包给其他施工单位者。3)分包单位将承包的工程再次分包给其他施工单位者。我国是禁止转包工程的。

“乙方不能将工程转包或者出让”。(2)工程分包工程分包，是指经合同约定或发包单位认可，从工程总包单位承包的工程中承包部分工程的行为。承包方不得将工程转让或出让，但可在征得甲方同意后分包工程。所谓分包，是承包商委托第三方为其实施部分合同标的的行为。《示范文本》对分包合同的签订作了如下要求：1)承包方方可按投标书和协议条款约定分包部分工程。2)承包方与分包单位签订分包合同后，将副本送发包方代表。分包合同与总包合同发生抵触，以总包合同为准。3.3.4施工合同的违约处理违约行为可分为两类：一类是不履行合同义务，另一类是不按合同约定履行义务。(1)发包方的违约行为(2)承包方的违约责任(3)双方当事人承担违约责任的方式

承担违约责任的方式：1)赔偿损失2)支付违约金3)采取补救措施4)继续履行3.3.5不可抗力事件(1)不可抗力的概念不可抗力是指合同当事人不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。如因战争、动乱、空中飞行物体坠落或其他非双方责任造成的爆炸、火灾、以及协议条款约定等级以上的风、雪、雨、震等对工程损害的自然灾害。(2)不可抗力的处理程序

不可抗力发生后，承包方应迅速采取措施，尽力减少损失，并在24小时内向发包方代表通报受害情况，按协议条款约定的时间向发包方报告损失情况和清埋、修理的费用。灾害继续发生，承包方应每隔10天向发包方报告一次灾害情况，直到灾害结束。发包方应对灾害处理提供必要的条件。(3)不可抗力发生费用的承担因灾害发生的费用由双方分别承担：工种本身的损害、因工程损害导致的第三方人员伤亡和财产损失以及运到施工现场的材料和设备的损害。由甲方承担；人员伤亡由其所属单位负责，并承担相应费用；造成承包方设备、机械的损坏及停工等损失，由承包方承担；所需清理修复工作的责任与费用的承担，双方另签订补充协议约定。停工期间，承包方按工程师要求留在施工现场的必要人员的费用由发包方承担。工期相应顺延。双方对上述费用的承担就是对风险的承担，这种承担与保险有密切关系。3.3.6监理工程师对施工合同管理的主要职责(1)工程师委派具体管理人员(2)工程师发布指令、通知(3)工程师应当及时完成自己的职责(4)工程师做出处理决定3.4工程建设监理合同管理3.4.1监理合同文件组成及使用说明《标准条件》适用于各个工程项目建设监理委托，各个业主和监理单位都应当遵守。《专用条件》是各个工程项目根据自己的个性和所处的自然和社会环境，由业主和监理单位协商一致后进行填写。双方如果认为需要，还可在其中增加约定的补充条款和修正条款。《专用条件》应当对应《标准条件》的顺序进行填写。3.4.2监理合同生效后的问题处理原则①监理合同一般从双方签字之日起生效。②由于业主或第三方的原因使监理工作受到阻碍或延误，以致增加了工作量或持续时间，则监理单位应当将此情况与可能产生的影响及时通知业主。由此增加的工作量视为附加工作，完成监理业务的时间应当相应延长，并得到额外的酬金。3.4.2监理合同生效后的问题处理原则③在监理合同签订后，实际情况发生变化，使得监理单位不能全部或部分执行监理业务时，监理单位应当立即通知业主。该监理业务的完成时间应予延长。当恢复执行监理业务时，应当增加不超过42天的时间用于恢复执行监理业务。并按双方约定的数量支付监理酬金。3.4.2监理合同生效后的问题处理原则④业主如果要求监理单位全部或部分暂停执行监理业务或终止监理合同，则应当56天前通知监理单位，监理单位应当立即安排停止执行监理业务。当业主认为监理单位无正当理由而又末履行监理义务时，可向监理单位发出指明其未履行义务的通知。若业主发出通知后21天内没收到满意答复，可在第一个通知发出后35天内发出终止监理合同的通知，监理合同即行终止。3.4.2监理合同生效后的问题处理原则⑤监理单位在应当获得监理酬金之日起30天内仍未收到支付单据，而业主又未对监理单位提出任何书面意见时，或根据第32条或第33条已暂停执行监理业务时限超过半年时，监理单位可向业主发出终止合同的通知。如果终止监理合同的通知发出后14天内未得到业主答复，可进一步发出终止合同的通知，如果第二次通知发出后42天内仍未得到业主答复，可终止合同，或自行暂停或继续暂停执行全部成部分监理业务。3.4.2监理合同生效后的问题处理原则⑥监理单位由于非自己的原因而暂停或终止执行监理业务，其善后工作以及恢复执行监理业务的工作，应当视为额外工作，有权得到额外的时间和酬金。⑦合同的协议终止并不影响各方应有的权利和应当承担的责任。3.4.3监理酬金和有关费用①正常的监理业务、附加工作和额外工作的酬金，按照监理合同专用条款约定的方法计取，并按决定的时间和数额支付。②如果业主在规定的支付期限内未支付监理酬金，自规定支付之日起，应当向监理单位补偿应支付的酬金利息。利息额按规定支付期限最后一日银行贷款率乘以拖欠酬金时间计算。③支付监理酬金所采用的货币币种、汇率由合同专用条件约定。④如果业主对监理单位提交的支付通知书中酬金或部分酬金项目提出异议，应当在支付通知书24小时内向监理单位发出异议的通知，但业主不得拖延其他无异义酬金项目的支付。3.4.3监理酬金和有关费用⑤委托的工程建设监理所必要的监理人员出外考察，经业主同意其所需费用随时向业主实报实销。⑥监理单位如须另聘专家咨询或协助，在监理业务范围内其费用由监理单位自行承担，监理业务范围以外，其费用由业主承担。⑦监理机构在监理工作中提出的合理化建议，使业主得到了经济效益，业主应给予适当的物质奖励。⑧末经对方的书面同意，无论业主或监理单位均不得转让本合同约定的权利和义务。⑨除业主书面同意外，监理单位及职员不应接受监理合同约定以外的与监理工程项目有关的报酬。监理单位不得参与可能与合同规定的与业主的利益相冲突的任何活动。3.4.4难以抗力的突发事件难以抗力的突发事件是指签定监理合同当事人双方不能预见，不能避免的客观情况。如因地震、战争，空中飞行物体坠落所造成的爆炸，火灾，以及协议条款无法约定对工程的自然灾害。3.4.5合同双方的责任处理原则监理单位的责任期即监理合同有效期。在监理过程中，如果因工程建设进庋的推迟或延误而超过约定的日期，双方应进一步约定相应延长的合同期。监理单位在责任期内，应当履行监理合同中约定的义务。如果因监理单位过失而造成了经济损失，应当向业主进行赔偿。累计赔偿总额不应超过监理酬金总数（除去税金）。监理单位对第三方违反合同规定的质量要求和完工（交图，交货）时限，不承担责任。因不可抗力导致监理合同不能全部或部分履行，监理单位不承担责任。3.5工程建设物资采购合同管理简介3.5.1建设工程物资采购合同的特点(1)建设工程物资采购合同应依据施工合同订立(2)建设工程物资采购合同以转移财物和支付价款为基本内容(3)建设工程物资采购合同的标的品种繁多，供货条件复杂(4)建设工程物资采购合同应实际履行(5)建设工程物资采购合同采用书面形式3.5.2材料采购合同的订立方式(1)公开招标(2)询价、报价、签订合同(3)直接定购3.5.3材料采购合同的主要条款(1)概况双方当事人的名称、地址，法定代表人的姓名，委托代订经济合同的，应有授权委托书并注明人的姓名、职务等。(2)合同标的材料的名称、品种、型号、规格等应符合工种承包合同的规定。(3)技术标准和质量要求质量条款应明细各类材料的技术要求、试验项目、试验方法、试验频率以及国家法律规定的国家强制性标准和行业强制性标准。(4)材料数量及计量方法材料数量的确定由当事人协商，应以材料清单为依据，并规定交货数量的正负尾差、合理磅差和在途自然减（增）量及计量方法。(5)材料的包装材料包装是保护材料在储运过程中免受损坏不可缺少的环节。包装质量可按国家和有关部门的标准签订，当事人有特殊要求的，可由双方商定标准。(6)材料交付方式材料交付可采取送贷、自提和代运3种不同方式。(7)材料的交货期限(8)材料的价格材料的价格应在订立合同时