法考大案例 民法和尚念经

1担保物权法律关系担保物权法律关系大案例之民法和尚念经①物权法律关系②债权法律关系物权总论之物权变动法律关系：区分原则抵押权法律关系质权法律关系留置权法律关系单方允诺法律关系合同法律关系缔约过失法律关系单方允诺法律关系合同法律关系缔约过失法律关系④无因管理法律关系⑤不当得利法律关系⑥侵权责任法律关系合同转让合同履行④合同解除⑤违约责任继续履行其他补救措施赔偿损失④违约金责任一、“物债两分”思维和“请求权基础”思维❶买卖合同、赠与合同、抵押合同、质押合同、让与担保合同，这些统统都是合同，依据合同规则判断他们的效力。❷我们不能称之为“物权合同”，因为不单单是我国不承认物权合同，就是他们连德国法上的物权合同也不是，德国法上的物权合同是动产交付的合意、不动产登记的合意。❶买卖合同导致物权变动了吗，看公示了吗？因为这是基于法律行为的物权变动，要求法律行为有效、处分人有处分权、完成公示（动产占有转移或不动产过户登记）。❷抵押权设立了吗？动产抵押权，是伴随抵押合同生效设立。不动产抵押权，是必须登记，才能设立。因为这也是基于法律行为物权变动，同上。三要件才是物权变动。❶我们没有把交付、登记，视为当事人物权合意，没有视为是合同，我们是把这个看成“物权变动”。❷所以，我们有了区分原则，即物权变动的原因（合同），与物权变动的结果（物权变动）相区分。2❶基于法律行为物权变动：看合同效力（此处发生了与合同的关联，即合同有效是基于法律行为变动的原因要有效）+处分权+公示。❷非基于法律行为物权变动：人死了吗（继承物权楼盖好了吗（建造物权判了吗（文书物权）？添附了吗？善意取得了吗？小结：什么是交付，什么是登记1）合同上是事实行为。（2）物权变动是3要件之问1：履行合同的行为是什么？比如交付汽车，过户房屋？事实行为。①“物债2分思维”。②从债的角度观察，是事实行为，就是履行合同的行为，不是“法律行为”。③从物的角度观察，会发生动产物权的变动、不动产物权变动，叫“基于法律行为的物权变动”（基于合同的物权变动）。④交付汽车、过户房屋，本身绝对不是法律行为。⑤德国法上，认为交付就是契约，过户房屋也是契约，视为物权契约，视为物权行为。因此德国法区分负担行为与处分行为，认为买卖合同是负担行为（有债权变动的意思表示认为交付动产或过户不动产的行为本身是处分行为（有物权变动的意思表示法律行为是他们的上位概念。⑥我国法认为，买卖合同是合同，无权处分他人之物的行为仍然是合同；我国不承认物权行为，不承认处分行为，所以，不能认为交付或过户是处分行为，但是交付或过户可能会导致物权变动。⑦综上，我国采用的是物债2分的思维，合同是合同（是民事法律行为物权变动是物权变动（不是民事法律行为）。因此，履行合同的行为本身不是法律行为，因为履行行为没有意思表示。问2：什么是行为？法律行为或事实行为。示例：如何理解2022大案例真题设问中“履行回购义务”和“无效”：根据丙公司诉讼请求一，甲公司是否应当履行回购义务？请说明理由。如甲公司主张该回购安排违反了债权人平等受偿的原则，应为无效，甲公司的主张是否合理？请说明理由。①自然事实民事法律事实②人的行为①事件：客观现象的发生，如死亡②状态：客观现象的持续，如事件经过①事实行为：履行合同的行为（不存在有效无效）①单方民事法律行为②民事法律行为②双方民事法律行为：合同（无效）③多方民事法律行为④决议③准民事法律行为侵权，违约，履行，都是行为。秒杀1：行为如果指履行合同的行为或者不履行合同的行为，乃事实行为，与意思表示无关，其考察指向合同解除、违约责任、双务合同抗辩权等。秒杀2：行为如果指向合同或协议，乃民事法律行为，以意思表示为要素，考察指向合同的效力（主体具有相应行为能力、意思表示真实、内容合法、不存在无效事由）、物权变动（基于法律行为物权变动与非基于法律行为物权变动）。32、物债两分角度观察大案例设问中的“协议”、“合同”、“行为”万剑归宗：①设问中出现“合同、协议”，乃民事法律行为，需要启动民事法律行为效力要件检讨（主体、意思表示、内容）。②设问中出现“行为”，可能是合同这一双方民事法律行为，也是要检讨效力要件；也可能是履行合同或不履行合同（侵权行为）这一事实行为，则不存在效力要件问题。一句话：如果问到了“行为的效力”，必然指向民事法律行为的效力，因为只有民事法律行为才存在有效、无效、效力待定、可撤销的类型，而事实行为不存在是否有效的问题，事实行为只存在是否会启动合同的解除或者违约责任或者是侵权。），具有法律约束力。❷前提是甲以受欺诈为由撤销该合同，可见，有的请求权道路是需要“形中，因过错1造成对方损失的，需承担缔约过失责任。1假借订立合同，恶意进行磋商；故意隐瞒与订立合同有关的重要事4❶如租期到了乙不还牛，甲除了可要求乙承担违约责任赔钱外（合同请求），有人返还原物。权占有人返还原物和孳息，但应支付善意无权占有人因维护该物支出的必要费用。年内，享有返还占有请求权（或占有返还请求权）。❷所谓无因管理，是无法定或约定之义务，管理他人事务，由此支出的费免他人利益受损失而进行管理，有权请求受益人偿还由此支出的必要费用。❷如甲以受欺诈为由撤销该合同，则合同溯及无效，甲乙之间无合同，则受损失的人有权请求其返还不当得利。❶甲乙之间有合同，乙如果构成违约不支付租金，“侵犯了”甲的“租金权人有权请求侵权人承担侵权责任。❷乙如果构成违约把租来的牛打死，则乙既是违约，又是侵权。甲可请求5绝对权和支配权。侵权责任。二、民法逻辑思维：民事法律关系的回溯法①自然事实民事法律事实②人的行为①事件：客观现象的发生，如死亡②状态：客观现象的持续，如事件经过①事实行为：履行合同的行为①单方民事法律行为②民事法律行为②双方民事法律行为：合同③多方民事法律行为④决议③准民事法律行为1、方某和汤某签订借款合同【实践性合同之有名合同】（1）法律事实的逻辑推导①合同。②双方民事法律行为。③民事法律行为。④人的行为。⑤民事法律事实。⑥民事法律关系变动的原因。⑦民事法律关系。⑧民事权利义务。⑨平等主体的方某和汤某之间形成借款的权利和义务关系。（2）民事法律行为“成立”的评价①有当事人（出借人和借款人有民事权利能力具有民事主体资格）。②有意思表示（借款的意思表示）。③有具体的内容（借款的内容）。④但是自然人之间的借款合同是实践性合同，待交付借款后，方某和汤某之间借款合同成立。（3）民事法律行为“效力”的评价◎如借款尚未交付，则不成立借款合同，也就不需要探讨该借款合同的效力问题。如果6借款已经交付，则需要检讨该借款合同的效力。如下检讨之：①当事人（出借人和借款人）具有相应的民事行为能力。②（借款）意思表示真实。③（借款）内容合法，不违反效力性强制性规定、不违反公序良俗，没有恶意串通损害他人利益。2、甲公司给乙公司出了100万元的借条【诺成性合同之有名合同之金钱之债】（1）法律事实的逻辑推导①合同。②双方民事法律行为。③民事法律行为。④人的行为。⑤民事法律事实。⑥民事法律关系变动的原因。⑦民事法律关系。⑧民事权利义务。⑨平等主体的甲公司、乙公司之间形成借款的权利和义务关系。（2）民事法律行为“成立”的评价①有当事人（出借人和借款人）。（有民事权利能力具有民事主体资格）②有意思表示（借款的意思表示）。③有具体的内容（借款的内容）。（3）民事法律行为“效力”的评价①当事人（出借人和借款人）具有相应的民事行为能力。②借款意思表示真实。③借款内容合法，不违反效力性强制性规定、不违反公序良俗，没有恶意串通损害他人利益。3、甲公司与乙公司签订货物买卖合同【诺成性合同之有名合同之非金钱之债】（1）法律事实的逻辑推导①合同。②双方民事法律行为。③民事法律行为。④人的行为。⑤民事法律事实。⑥民事法律关系变动的原因。⑦民事法律关系。⑧民事权利义务。⑨平等主体的甲公司和乙公司之间形成买卖的权利和义务关系。（2）民事法律行为“成立”的评价7①有当事人（出卖人和买受人）。（有民事权利能力具有民事主体资格）②有意思表示（买卖的意思表示）。③有具体的内容（买卖的内容）。（3）民事法律行为“效力”的评价①当事人（出卖人和买受人）具有相应的民事行为能力。②（买卖）意思表示真实。③（买卖）内容合法，不违反效力性强制性规定、不违反公序良俗，没有恶意串通损害他人利益。4、甲公司与乙公司签订代物清偿协议【诺成性合同之无名合同之非金钱之债】（1）法律事实的逻辑推导①合同。②双方民事法律行为。③民事法律行为。④人的行为。⑤民事法律事实。⑥民事法律关系变动的原因。⑦民事法律关系。⑧民事权利义务。⑨平等主体的甲公司和乙公司之间形成代物清偿（“以物抵债”）的权利和义务关系。（2）民事法律行为“成立”的评价①有当事人（以物抵债债务人和以物抵债债权人）。（有民事权利能力具有民事主体资格）②有意思表示（以物抵债的意思表示）。③有具体的内容（以物抵债的内容）。（3）民事法律行为“效力”的评价①（以物抵债债务人和以物抵债债权人）。当事人具有相应的民事行为能力。②（以物抵债）意思表示真实。③（以物抵债）内容合法，不违反效力性强制性规定、不违反公序良俗，没有恶意串通损害他人利益。5、甲公司与乙公司签订抵押合同【诺成性合同之无名合同之非金钱之债】（1）法律事实的逻辑推导①合同。②双方民事法律行为。③民事法律行为。④人的行为。⑤民事法律事实。8⑥民事法律关系变动的原因。⑦民事法律关系。⑧民事权利义务。⑨平等主体的甲公司和乙公司之间形成抵押担保的权利和义务关系。（2）民事法律行为“成立”的评价①有当事人（抵押人和债权人）。（有民事权利能力具有民事主体资格）②有意思表示。（抵押的意思表示）③有具体的内容（抵押的内容）。套进去。（3）民事法律行为“效力”的评价①（抵押人和债权人）当事人具有相应的民事行为能力。②（抵押）意思表示真实。③（抵押）内容合法，不违反效力性强制性规定、不违反公序良俗，没有恶意串通损害他人利益。6、甲公司与乙公司签订保证合同【诺成性合同之有名合同之非金钱之债】（1）法律事实的逻辑推导①合同。②双方民事法律行为。③民事法律行为。④人的行为。⑤民事法律事实。⑥民事法律关系变动的原因。⑦民事法律关系。⑧民事权利义务。⑨平等主体的甲公司和乙公司之间形成保证担保的权利和义务关系。（2）民事法律行为“成立”的评价①有当事人（保证人和债权人）。（有民事权利能力具有民事主体资格）②有意思表示（保证的意思表示）。③有具体的内容（保证的内容）。（3）民事法律行为“效力”的评价①（保证人和债权人）当事人具有相应的民事行为能力。②（保证）意思表示真实。③（保证）内容合法，不违反效力性强制性规定、不违反公序良俗，没有恶意串通损害他人利益。7、小结：对“合同”、“协议”一词的条件反射（1）法律事实的逻辑推导①合同。②双方民事法律行为。③民事法律行为。9④人的行为。⑤民事法律事实。⑥民事法律关系变动的原因。⑦民事法律关系。⑧民事权利义务。⑨平等主体的某某和某某之间形成XXXX的权利和义务关系。（2）民事法律行为“成立”的评价①有当事人。（有民事权利能力具有民事主体资格）②有意思表示。（目的意思和效果意思）③有具体的内容。（3）民事法律行为“效力”的评价①当事人具有相应的民事行为能力。②意思表示真实。③内容合法，不违反效力性强制性规定、不违反公序良俗，没有恶意串通损害他人利三、自然人根据民法典第13条规定，自然人从出生时起到死亡时止，具有民事能力，依法享有民事权利，承担民事义务。根据民法典第23条规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人的人是其法定代理人。根据民法典第27条规定，父母是未成年子女的监护人。未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，由下列有监护能力的人按顺序担任监护人一）祖父母、外祖父母二）兄、姐三）其他担任监护人的个人或者组织，但是须经未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门同意。根据民法典第28条规定，无民事行为能力或者限制民事行为能力的成年人，由下列有监护能力的人按顺序担任监护人一）配偶二）父母、子女三）其他四）其他愿意担任监护人的个人或者组织，但是须经被监护人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门同意。根据民法典第34条第1款规定，监护人的职责是代理被监护人实施民事法律行为，保护被监护人的人身权利、财产权利以及其他合法权益等。根据民法典第35条监护人应当按照最有利于被人的原则履行监护职责。监护人除为维护被监护人利益外，不得处分被监护人的财产。根据民法典第1169条规定，教唆、帮助无民事行为能力人、限制民事行为能力人实施侵权行为的，应当承担侵权责任；该无民事行为能力人、限制民事行为能力人的人未尽到监护职责的，应当承担相应的责任。根据民法典第1188条规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由人承担侵权责任。监护人尽到监护职责的，可以轻其侵权责任。有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用；不足部分，由监护人赔偿。根据民法典第1189条规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害，监护人将监护职责委托给他人的，监护人应当承担侵权责任；受托人有的，承担相应的责任。根据民法典第48条规定，被宣告死亡的人，人民法院宣告死亡的作出之日视为其死亡的日期；因意外事件下落不明宣告死亡的，意外事件发生之日为其死亡的日期。根据民法典第48条规定，自然人被宣告死亡但是并未死亡的，不该自然人在被宣告死亡期间实施的民事法律行为的效力。四、法人和非法人组织中的责任根据《民法典》第67条规定，法人合并的，根据《民法典》的67条规定，法人分立的，五、诉讼时效届满的抗辩权效吗？返还普通动产请求权适用诉讼时效吗196）义务人作出了愿意履行债务的意思表示，会导致诉讼时效此六、合同当事人2不可抗力、无行为能力人或限制行为能力人没有法定代理人或者法定代继承人或遗产管理人、权利人被义务人控制或其根据《民法典》第61条规定，法定代表人以❷表见代表签订合同（越权行为）根据《民法典》第504条规定，法定代表人七、合同怎么订立？根据《民法典》第471条规定，当事人采用要约、承诺方式签约的，受要约人须在要约有效期内做出承诺。要约是希望和他人订立合同的意思表示，包括2个要件：内容具体确定；表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约入合同，当事人违反的应承担违约责任。【202根据《民法典》第486条规定，受要约人（承诺人）超过要约有效期（承诺期限）发出承诺，视为新要约。如要约人及时通知受要约人该承诺有效，则（1）根据《仲裁法》规定，仲裁协议独立存在，合同的变更、解除、终止义2：伪造签名签订合同是冒名合同，参照无权代理处理比较好展开写作】八、什么情况下不影响合同效力？当事人约定以备案为合同生效条件，从该约定。但当事人实际履行合同的，则根据相关司法解释，出租人未通知房屋承租人出卖房屋，侵犯了房屋承租人的优先购买权，但房屋买卖合同的效力不因此受。九、无名合同怎么办？十、可撤销合同有哪些？误解人享有撤销权。该撤销权的除斥期间为日，自知道或应当知道撤销施民事法律行为，对方知道或应当知道该欺诈行为，受欺诈方享有撤销权。（1）受害人有权请求欺诈、胁迫第三人承担赔偿责任合同订立基于对第三人的特别信赖或依赖第三人提供的知识、经验、信息等，第三人对合同不成立、无效、被撤销或确定不发生效力有过错，受害人可请求第三人承担缔约过失责任。可以抗辩方式行使撤销权。法院应该依职权审中讲。（3）B另案反诉撤，不会违反判决既判力客观范围，因为前判决主文没有去处理是否撤的问题。（4）但是，另案诉会构成重复起诉，因为前诉判决十一、无权代理合同效力如何？根据《民法典》第171条的规定，行为人无权代理，未经被代理人(),对被代理人不发生效力。信行为人有代理权，则构成表见代理。【2018年考过】十二、有效民事法律行为3要件行为人具有相应的民事行为意思表示不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，不违背公序良俗。【每年必考】根据《民法典》第495条规定，预约对当事人具有法律约束力，一方不履行预约合同约定的订立合同义务的，对方有权请求其承担违反预约合同的()4、一般成立即生效，特殊情况下批准生效根据《民法典》第502条规定，依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准等手续生效的，依照其规定。未办理批准手续的，该合同对当事人具有形式拘束力。一方未办理申请批准等手续的，对方可请求其承担违反该义务的责任。5、解决争议条款独立有效根据《民法典》第507条规定，合同不生效、无效、被撤销或者终止的,不()十三、多重买卖有效吗？出卖人就同一标的物签订多重买卖合同，合同不存在其他无效事由，则未取2、1猫多卖呢？“交、钱、先”出卖人就同一普通动产签订买卖合同，先受领交付的买方可请求卖方继续履行；均未受领交付，则先付款的买方可请求卖方继续履行；均未受领交付也均未付款，则合同在先的买方有权请求卖方继续履行。3、1车多卖呢？“交、记、先”出卖人就同一及机动车签订买卖合同，先受领交付的买方可请求卖方继续履行；均未受领交付，先办理过户手续的买方有权请求卖方继续履行；均未交付也未过户，合同在先的买方有权请求卖方继续履行。4、1房多租呢？“交、记、先”出租人就同一房屋签订多份租赁合同，先取得占有的承租人可请求出租人继续履行；均未取得占有则先备案登记的承租人可请求出租人继续履行；均未交付也未备案的则合同在先的承租人可请求出租人继续履行。十四、无权处分买卖有效吗？根据《民法典》第311条的规定，善意取得需要具备如下要件：行为人无权处分；受让人受让时为善意；受让价格合理；动产完成交付、不动产完成了钱房房，民间借贷案型，执错了。十五、是相对无效的吗？的数额，该变更未经其他抵押权人书面同意的，不得对其他抵押权人产生不利根据相关司法解释规定，夫妻协议离婚或者诉讼离婚（判决书、裁定书、调解书）对财产分割作出处理，债权人仍有权就夫妻共同债务向男女双方主张十六、是部分无效的吗？保责任的范围内可向主债务人追偿。其他部分可要 根据相关司法解释规定，民间借贷中的年利率不得超过合同成立时一年期贷款市场报价利率倍，超过部分无效。十七、是全部无效的吗？损害他人利益的民事法律行为无效。【2014反面考察】【原理：多重买卖，恶意是知情。跟风，因为你买我才买！是不让你买这是恶意串通是纯损害他人利益，还是这个东西本身值得买跟风。】还或无必要返还，应折价补偿。有过错方须赔偿对方双方都有过错则（2）主合同无效导致第三人提供的担保合十八、未批准的合同有什么效力？形式拘束力业银行、证券公司、保险公司5%以上股权须经相关主管部门批准，依据《合同相矛盾】，一方请求解除合同的，人民法院依法十九、怎么运用双务合同履行抗辩权（1）根据《民法典》第526条的规定合同中，后履行一方享有顺序履行抗辩权。在对方未履行之前，可拒绝其履行请求。【2011（2）先履行一方起诉请求后履行一方履行，被告债务履行债务能力情形，先履行一方享有不安抗辩权【暂停、恢复或担保、视为预期违约、启动解除】。【2011年考过】【双方未履行，管理人有选择权，破产二十、基于法律行为的不动产物权变动：登记生效主义立时生效。未办理不动产物权登记，不合同效力。【几乎必二十一、基于法律行为的特殊动产物权变动：交付主义+登记对抗A（名义车主）买卖合同B（支付了价款秒杀：无论是先买卖和无权处分抵押，还是后抵押再买卖，都是保护后一个交易安全，保护交易信赖。根据《民法典》第641条规定，保留买卖合同中，出卖人对标的物保留的A（保留）B（买方无权处分无权出租被执行被保全破产）第三方‘我’在的时候”，我买的，租的，保全，执行，都是你的。你破产的【解图2：特殊权利人包括：买的、租的、保全的、执行、破产的债权人=特殊权利人。其他的人是普通债权人（你欠我钱，但是东西是你妹妹的，我不能优先受偿。但是一旦执行，我就可以破你的保留买卖），普通债权人可以升级为保全债权人。】这个东西视为承租人的，承租人再卖、出租，被执行，被保全，破产，一样处理。】【《担保制度解释》第54条，动产抵押合同订立后未办理抵押权的效力按照下列情形分别处理：（一）抵押人转让抵押财产，受让人占有抵押财产后，抵押权人向受让人请求行使抵押权的，人民法院不予支持，但是抵押权人能够举证证明受让人知道或者应当知道已经订立抵押合同的除外；租赁关系不受影响，但是抵押权人能够举证证明承租人知道或者应当知道已经（三）抵押人的其他债权人向人民法院申请保全或者执行抵押财产，人民法院已经作出财产保全裁定或者采取执行措施，抵押权人主张对抵押财产优先（四）抵押人破产，抵押权人主张对抵押财产优先受偿的，人民法院不予支持。】【《担保制度解释》第67条，在所有权保留买卖、融卖人、出租人的所有权未经登记不得对抗的“善意第三人”的范围及其效力，参照本解释第五十四条的规定处理。】【秒杀2：“未登记”保留、“未登记”融资租赁、“未登记”动产抵押，都要启动万万没想到规则，买的、租的、保全的、执行的、破产的“这些特殊不受“动产抵押权影响”】【汇总3：三种物权人，未经登记不得对抗五种“特殊权利人”。（1）三种物权人：①动产抵押合同中，动产抵押权；②保留买卖合同中，出卖人的所有权；③融资租赁合同中，出租人（融资公司）的所有权。（2）五种特殊权利人：①买的，善意购买取得占有的人；②租的，善意承租取得占有的人；③保全的，保全债权人；④执行的，执行债权人；❺破产的，破产债权人。】租赁车只租破烂。】二十二、基于法律行为的普通动产物权变动：交付主义卖=无权处分{3、遗失物进入流通环节，怎么处理？根据《民法典》第314条规定，拾得遗失物，应返根据《民法典》第312条规定，遗失物通过转让被他人占有的，权利人有权请求无处分权人赔偿。权利人有权自知道或应知道受让人之日起年内请求原物。受让人公开市场购买遗失物的，权利人需向受让人支付其购二十三、共有物买卖应遵循什么规则？二十四、买卖标的物风险怎么转移？根据相关司法解释规定，买卖合同中，如标的物未特定化，则风险归()拒绝接受货物或者解除合同的，则风险仍归出卖人。二十五、买卖标的物的瑕疵呢？收货之日起年。如超过前述期间才通知出卖人货物的瑕疵，则视为货物二十六、要注意债权人代位权诉讼哪些规可代位向债务人的相对人请求其向债务人履二十七、要注意债权人撤销权诉讼哪些规根据《民法典》第538、539条的规定，债务人放弃到期债权或无偿转让财债权人撤销权诉讼中，支付的律师费、差旅费等必要费用，由败诉的()二十八、担保物权的3性借1：旧方志平银行能包括赠与、夫妻离婚分割“准共有债权”、继承“准共有债权”）、或主债权被部分转让各）担保物权人有权就担保财产的行使担保物权。但留置权人行使留置权应坚持比例原则。【注意对比：主债务被分割或部分转让】根据担保制度解根据担保制度解释第38条，担保财产被分割或部分转让，担保（1）物上代位性是代位请求权，而非“三金”权的代位性，抵押权人就赔偿金、保险金、补偿金请求权可优先受偿。二十九、特殊担保物根据担保制度解释第51条规定，以正在建根据担保制度解释第40条规定，从物产生于抵押权依法根据担保制度解释第37条规定，以所有权根据担保制度解释第37条规定，以被查封根据担保制度解释第49条规定，以建设用地使用权依法权实现时拍卖变卖建筑物所得价款，应先补缴建抵押人享有的份额；添附物归第三人所有的，抵押三十、不动产抵押权：物债两分与登记生效1、不动产抵押权未登记怎么办？物债两分：合同根据担保制度解释第46条规定，不动产抵押合同生效后根据担保制度解释第46条规定，因抵押人原因（比如转（3）非因抵押人原因导致不能继续履行则抵押人就所得金额范围内承担责任根据担保制度解释第46条规定，非因抵押人原因（比如），2、抵押预告登记有什么效力？未转正的没用；转正的溯及预告时抵押权设立根据担保制度解释第52条规定，抵押预告根据担保制度解释第52条规定，如抵押人3、不动产抵押权登记了有什么法律效力？4、如何处理房屋抵押权人与房屋购买人的关系？抵押物的买卖（1）当事人无“禁转约定”产，没有说限于不动产】，抵押权不受。【2020登记的铲车抵押，开发（2）当事人有“禁转约定”❷如果公示该约定，则购买人不能取得物权。如果未公示该约定，则购买根据担保制度解释第43条规定，当事人公示了禁转约定归总：物债2分：1、有无禁转约定都是有权处分（合同有效吗）。2、能否买到就取决于禁转约定是否公示（买到了吗）。3、404动产抵押被正常经营破掉是例外。（买到了吗）。5、如何处理房屋抵押权人与房屋租赁权人的关系？抵押与租赁过期未行使，抵押权消灭。7、抵押出去后，抵押人乱搞，银行怎么办呢抵押权保全请求权）8、抵押权怎么实现？收取孳息+多退少补三十一、动产抵押权：物债两分、意思主义（2）登记对抗：未登记动产抵押权是半个抵押权人，不得对抗购买人、承根据担保制度解释第54条规定，未动产抵押权不得对抗不知情的取{铲车砸人}{铲车抵押权未登记}（2）登记动产抵押权，看是否有正常经营。未登记动产抵押权，看是否有特殊原理2：未登记动产抵押权中，特殊权利人可以破未登记【汇总3：三种物权人，未经登记不得对抗五种“特殊权利人”。（1）三权人；❺破产的，破产债权人。“只买宝的，只租破的。”】2、正常经营：正常经营可以破登记的动产抵押权已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。【2020年考过】【银行不太愿意接3、价款优先：登记动产抵押权价款优先可以“后来居上”【对担保物权的根据担保制度解释第57条规定，抵押权价C（保留买卖的出卖人或融资租赁的出租人）根据担保制度解释第57条规定，同一动产（）4、公示先后、债权比例三十二、动产浮动抵押权：物债两分、意思主义与登记对抗2、动产浮动抵押什么时候结晶？3、动产浮动抵押的效力三十三、最高额抵押权和所有权人抵押权将最高额抵押权设立前已经存在的债权，转入最高额抵同一财产设立两个以上抵押权，顺序在先抵押权人和该财产所有权同归一人，则其抵押权不消灭，优先于后顺序抵押权人。这属于权人抵押权。三十四、有机动车、鹦鹉、应收账款、权利根据担保制度解释第55条规定，在流动质根据担保制度解释第55条规定，在债权人秒杀：禁止“放牛的继续放牛，放贷的继续放贷”；必须“放贷人变放牛人或受放贷人控制的第三人变放牛人”。根据民法原理，以债权出质，自出质协议生效时，债权质权设立。（2022A（中家出质人债务人）B（上家质权人债权C（下家次债务人）（1）有权利凭证的交付设质+票据出质还需要背书+仓单根据《民法典》第441条规定，……没有权利凭证，质权自办理出质()根据《民法典》第445条规定，以应收账款出质的，质权自办理出质()三十五、动产留置权吗法定担保物权）可主张留置权，第三人不得请求返还。债权人留置的动产须与债权具有同一法律关系，否则不得留置。根据担保制度解释第62条，企业之间留置的动根据《民法典》第453条规定，留置权人行使留置权时，应先给债务人60产又被留置的权人优先受偿。三十六、非典型担保之让与担保规则（物债三十七、非典型担保之保留所有权、融资租赁、保理和保证金质权（是个什么鬼不想学就是要考你）③融资租赁合同中，出租人（融资公司）的所有权。（2）五种特殊权利人：保全债权人；④执行的，执行债权人；❺破产的，破产债权人。】（2）有追索权保理：原债权人向保理人退钱后可请求债务三十八、其他新类型担保（物债两分：合同有效、不设立担保物权）律、行政法规尚未规定的可以担保的财产权债权人A银行（贷款人）出租人（商铺出租人）+在这里办理“商铺租赁权”质押登记三十九、保证承担保证责任。一般保证中，保证人享有抗辩权。主债务人破产时，一般保证人不享有先诉抗辩权。明确保证人仅对债务人财产依法强制执行后仍不能履行），（2）瞎保或瞎代偿不可追：明知主债务过了诉讼时效根据担保制度解释第35条规定，保证人知道主转移。除非保证人事先约定禁止债权转让。根据《民法典》第697条的规定，免责债务承担，未经保证人书面(),根据《民法典》第697条规定，债务加入，保证人责债权额度承担保证责任。6、保证人有自己的抗辩吗？保证期间届满的“抗辩”+保证债务诉讼时效根据担保制度解释第32条规定，保证合同约定根据担保制度解释第30条规定，最高额保证合根据担保制度解释第34条规定，法院应依职权保制度解释第31条规定，一般保证的债权人在保或申请仲裁后，又有撤回的，视为未提起诉讼或仲裁。根据担保制度解释第27度解释第31条规定，连带保证的债权人在保证期间内❶独立于保证合同：“各玩各的”❷各个保证人的保证期间独立发生作用：“各玩各的”一般保证中的“空窗期”和连带保证中的“无缝衔接”保证期间退出连带保证债务诉讼时效无缝对接 保证时效介入保证期间退出连带保证债务诉讼时效无缝对接 保证时效介入根据担保制度解释第28条规定，一般保证中，债权人依据生效法律文书对主债期间乙保证期间主债漫长诉讼进程主债漫长诉讼进程保证期间退出空窗期乙败诉且强执完毕“榨干”一般保证时效介入甲仍然不能睡觉人无可供执行财产、主债务人无履行能力、一般保主债期间保证期间丙甲丙提出主张丙甲提出主张丙 甲仍然不能睡觉四十、银行面临甜蜜的烦恼债权既有他人提供物的担保，又有人的担保，债权人可主张物的担保或者人的担保实现债权。），保份额，为共同抵押。债权人可要求任一抵押人承担全部责❶主债务人破产情形下之主债权人既申报破产债权又向担保人主张，担保23条规定，主债务人破产，债权人可申报破产债权，也可请求担保人承担担保据担保制度解释第23条规定，主债务人破产，主❷主债务人破产情形下之主债权人未申报破产债权，担保人享有预先追偿根据担保制度解释第13条规定，2个以上第三担保人之间有联络，秒杀：4个面对面可分担，1个背对背不分担。秒杀：民法典547条破担保制度解释第14条，以此破担保制度解释第13A主债务人B银行E过桥人（收购人方妈小级优先公示先后，债权比例）抵押权优先。登记的抵押权优先于未登记的抵押权。抵押权均未登记，按债权四十二、担保主债权的范围和反担保❷登记的则依“登记最高额”产抵押权、登记的最高额动产抵押权，其最高债权额⑧自物保合同保护⑦⑥他物保物权变动保护银行⑩人保合同保护⑦丙⑦追偿之债⑧自物保合同保护⑦⑥他物保物权变动保护银行⑩人保合同保护⑦丙⑦追偿之债①主借款合同银行③自物保物权变动保护银行甲②自物保合同保护银行①主借款合同银行③自物保物权变动保护银行 ⑨自物保物权变动保护⑦ ⑨自物保物权变动保护⑦⑤他物保合同保护银行 ⑩ ⑩他物保合同保护⑦⑩他物保物权变动保护⑦民法智慧：区分一个人是不是土豪，问他房屋抵押在哪里？抵押在银行=普通人；抵押在担保公司=土豪。超级凡尔赛，我的房屋押给了担保公司。），四十三、担保的实现方式？2、诉讼管辖上“有主则从随主、无主则随从”（1）“有主则从随主”根据担保制度解释第21条规定，债权人一并起诉债（2）“无主则随从”根据担保制度解释第21条规定，债权人依法可以单），根据担保制度解释第45条规定，债权人以诉讼方式行使担根据担保制度解释第45条规定，债权人依照实现担保物权四十四、合同的转让和变更人享有的抵销权，可向受让人主张。根据《担保制度解释》第39条的规定，主债务面则担保人不再承担相应的担保责任。【书面同意，相同情况同样处（4）免责债务承担，新债务人不认账，债权人怎么办CB根据民法典第549条规定，债务人的债权与转让的债权是基于同一合同产生，债务人可对受让人主张抵销。甲租金债权代垫维修费债权乙（乙可对甲主张抵销）丙（新债务人丙可对甲主张抵销）四十五、合同的解除方以此为由请求解除合同的，人民法院应当审查违约方的违约程度是否显著轻事人可解除合同；因违约方根本违约导致守约方合同目的落空，守约方享有法2、买卖合同从给付义务违反与根本违约根据《民法典》第634条规定，分期付款买卖中，买受人未支付到期价款可请求买受人支付全部价款或合同。出卖人解除合同，有权请求买受人好人取得解除权开发商未反催告次年4.5=解除好人取得解除权开发商未反催告次年4.5=解除权消灭《民法典》第五百八十条当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债有前款规定的除外情形之一，致使不能实现合同目的的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求合同权利义务关系，但是不影响违约责任的承担。起诉。】 3个月开发商4.10反催告7.10=解除权消灭1.11.5购房人催告4.53个月根据《民法典》第565条规定，解除权人发出根据《民法典》第565条规定，收到解除通知何一方当事人均可请求法院或仲裁机构确认解除行为的效力。【无3个月！】根据《民法典》第565条规定，解除权人直接解除合同，法院或仲裁确认该主张，合同自起诉状副本或仲裁申请书副本()2、委托合同的双方有任意解除权直接损失；有偿委托合同中解除方应赔偿对方的直接损失和可以获得的利益。【2018考过】3、不定期仓储合同双方有任意解除权4、加工承揽合同的定作人有任意解除权或变更权四十六、合同中的第三人四十七、真的是代物清偿吗？不撒鹰。】债权人请求债务人交付的，因此种情况不同于本纪要第71条规定的让与担保，四十八、还的是哪笔钱？还的是本金还是利1、什么是清偿抵充？已期＞无担保＞负担重＞到期先后＞比例相同，则优先履行到期在先的债务。如到期时间相同四十九、怎么行使抵销权？3、抵销权的行使和法律效果是什么？五十、违约责任的构成要件和承担方式是什责任，违约责任坚持无过错责任原则。约方主张物的瑕疵担保责任。即要求对方修理、更换、重作、退货、价利益损失，但不得超过违约方在签订合同时可以到根据相关规定，主张违约金过高的违约方，应当对违约金是否过高承担举（十一）违约定金本来就是罚，还可以再要违约金或者损根据《民法典》第588条规定，当事人既约定违五十一、商品房买卖合同有什么特殊规则？同不能继续履行，则对方可解除合同并索赔。因双方原因贷款合同未能订立，导致商品房买卖合同不能继续履行，则双方可合同，卖方向买方退购房3、借到买房的钱后，房子却不买了，怎么办钱就白借了呗，退）五十二、借款合同有什么特殊规则？根据相关司法解释规定，借款合同双方对逾期利率的约定，不得超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的部分，法院不予支持。五十三、租赁合同有什么特殊规则？形式签约的，不能确定租期的，为不租赁，双方当事人均享有解除权。出租人解除合同，应在合理期限之前通知承租人。根据《民法典》第734条规定，租赁期间届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期。维修影响使用，承租人可要求减少租金或延长租期。【2009考过】损害，出租人有权合同并主张承租人承担赔偿责结构或扩建，经出租人要求仍不恢复原状，出租人有权合同并主张承租对不可分物，应按各自过错分担现值损失。对不可分物，按照事由来承担装修残值损失。因出租人导致解除，由出租人负责；因承租人导致解除，承租人自负；因双