民法学详细教案

PAGE９７PAGE１民法学详细教案第一编民法总论民法概述【学习目的与要求】本章是对民法总体概貌的阐述。学习本章要掌握民法的概念、调整对象、性质、基本原则、渊源、效力；了解民法的不同含义、民法调整的社会关系的特点，民法基本原则的表现，民法的任务。民法的概念一、民法的概况（一）民法的涵义民法是人们私人生活的基本准则之一，其内容十分宽泛，涉及到人们生活的许多方面。作为社会生活中的一员，我们从一出生，就和父母之间形成了父母子女关系，就享有生命权、健康权、身体权、姓名权、肖像权等人格权利；我们到商店去购物，就与商店形成了买卖关系；我们完成了一项发明、出版了一本著作，就形成了知识产权关系；某个自然人去世，就在其特定的范围的亲属间形成了财产继承关系。可见，不管你有没有意识到，民法已深深地介入了我们的生活，并成为我们日常生活的基本准则。

民法也是调整商品经济的法律，商品经济在法律上的反映主要是民法。从民法的发展轨迹看，它总是与一定的商品经济相联系的，商品经济发达，民法就发展；反之，民法则衰落。关于这一点，我国著名民法学家佟柔先生早就指出：“民法部门，无论从传统意义上或是从现代意义上说，都是与一定的商品关系紧密地联系在一起的。……商品交换的实现，必须要求交换者具有独立人格权、财产自主权以及与这两种权利相适应的合同自由权。商品关系的内在要求也必然要表现为民法上的民事主体、所有权、债和合同这三位一体的制度。……民法的主要任务就是为特定历史时期的不同社会的商品经济服务的。……民法的发展和演进的历史向我们启示，在存在着商品生产、交换的社会，就需要制定与该社会商品关系本质特征相适应的法律，这种法律就是民法。”佟柔主编：《中国民法》，法律出版社1990年版，第1-2页。

同时，一个国家民法的发展水平也反映出一个国家的文明程度。19世纪英国著名的法律史学家梅因爵士曾指出：一个国家文化的高低，看它的民法和刑法的比例就能知道，大凡未开化的国家，民法少而刑法多；进化的国家，民法多而刑法少。李静冰编：《民法的体系与发展——民法学原理论文选辑》，中国政法大学教材（《民法学原理》参考读物），1995年，第3页。

我国已把建立社会主义市场经济作为经济体制改革的目标，而市场经济就是一种高度发达的商品经济。在市场经济条件下，民法有其独特的作用和价值。民法是规范市场经济的基本法，具体地说，民法是直接规定和调整商品生产和交换的基本法律制度。彭万林主编：《民法学》（修订第3版），中国政法大学出版社2002年版，第9页。

民法所确立的平等、自愿、公平、诚实信用等原则，都从不同侧面反映了市场经济的基本要求；民法所确立的民事主体制度，是对市场参与者的一种法律规制；民法所确立的物权制度，是对财产的一种法律定位，进而发挥出财产在市场经济中的效用；民法所确立的债和合同制度，是对财产流转关系一种法律调整，使财产在市场主体间的流转有序进行；民法所确立的知识产权制度，使人类的精神生产得到肯定和促进，并使其造福于人类。总之，市场经济的许多制度都能在民法中找到它的法律体现。

我国现在已正式加入WTO，作为WTO的成员国，我国已日益融入世界经济体系中。在此情形下，我国的民法亦将日益体现出其独特的意义和价值。因为在世界经贸往来中，其交往实质就是财产在不同主体间的一种流转，要使这种财产流转有序进行，就需要有民法的介入和调整。事实上，随着世界经贸关系的不断发展，民法在发挥其重要作用的同时，自身也不断获得发展和提升。（二）民法的历史沿革民法是一个有着悠久历史的法律部门。自人类进入阶级社会，出现商品生产和商品交换后，就有了相应的民事法律规范。当然，最初的民事法律规范并不成体系，也不能用今天的标准来对其进行衡量。

一般认为，现代民法渊源于罗马法。也有学者认为现代民法可追溯至古希腊时期。青年学者易继明教授认为，现代民法的源头可追溯至古希腊的《格尔蒂法典》，该法典制定于公元前5世纪前期，大部分内容为今天所称的民法规范。见易继明著《私法精神与制度选择》，中国政法大学出版社2003年版，第32页。

所谓罗马法，一般是指古罗马奴隶制国家从形成到衰亡整个历史时期的法律制度的总称。古罗马国家产生于意大利半岛，它承袭并发展了古代东方和希腊各国的政治、经济和文化成果，从一个以罗马城为中心的城邦国家，发展成地跨欧、亚、非的大帝国。它的法律经过长期演变，成为奴隶制社会最发达、最完备的法律体系，对后世以私有制为基础的各时代的法律均有很大的影响。

罗马法的内容十分庞杂，既有调整政治国家的法律，也有调整市民社会的法律。但最为完备、对后世影响最大的，是罗马私法，以至于后来提到罗马法时，往往仅指罗马私法。在古罗马，人们认为凡涉及罗马帝国政体的法律为公法，凡涉及私人利益的法律为私法。罗马私法有人法、物法与诉讼法之分，其中，前二者为实体法，后者为程序法。

罗马私法不仅体系较为完备，而且立法技术也很高超，其反映商品生产和商品交换的法律规范也非常完备、精辟，以至于恩格斯在谈及罗马法时赞叹到“罗马法是简单商品生产即资本主义前的商品生产的最完善的立法”《马克思恩格斯选集》第36卷，第169页。，“罗马法是纯粹私有制占统治地位的社会的生活条件和冲突的十分经典性的法律表现，以至一切后来的法律都不能对它做任何实质性的修改”。《马克思恩格斯选集》第21卷，第454页。

早期罗马法的代表是十二铜表法。公元前454年，元老院被迫承认人民大会制定法典的权力，成立了一个由10人组成的法典编纂委员会，并派人赴希腊考察法制。至公元前451年制定法律10表，第二年又补充2表。因该法律刻在青铜上，故史称十二铜表法。十二铜表法内容广泛，包括传唤、审理、索债、家长权、继承和监护、所有权和占有、房屋和土地、私犯法、公法、宗教法等内容。

集罗马法之大成的，是查士丁尼时期的法典编纂活动。公元6世纪，罗马皇帝查士丁尼即位之初，一方面企图用武力消灭西欧各封建“蛮族”国家，恢复罗马帝国的版图，另一方面着手编纂罗马历代的法律，力图中兴昔日罗马帝国的政治和法律制度。从公元529年至534年，历时6年，编纂了3部法典，即《查士丁尼法典》、《查士丁尼法学总论》（又称《法学阶梯》）、《查士丁尼学说汇纂》。公元565年，又出版了《查士丁尼新律》。中世纪时，上述4部法律汇编合称《查士丁尼民法大全》或《罗马法大全》。

罗马法由于适应了商品经济的发展，不仅在当时发挥了重要作用，而且对后世也有着广泛的影响。自12世纪罗马法复兴以来，对罗马法的研究、传播一直不断，《法国民法典》和《德国民法典》的制定都深受罗马法的影响。

1804年颁布施行的《法国民法典》，是世界上最早的一部资产阶级民法典。1799年拿破仑上台后，在稳定资产阶级政权的同时，进行了大规模的法典编纂活动。其中的成果之一，就是《法国民法典》的公布实施。由于拿破仑在民法典制定过程中的杰出贡献，该法典于1907年正式命名为《拿破仑法典》。1814年拿破仑下台后，该法典又恢复了《法国民法典》的名称。

《法国民法典》以《法学阶梯》为蓝本制定，包括序言和人、财产和所有权、取得财产的各种方法3编，共2281条。《法国民法典》总结了法国革命时期的民事立法经验，吸收了罗马法、法国习惯法、王室敕令以及著名法学家著作中的有关内容。法典确立了私有财产神圣不可侵犯、契约自由、过失责任三大原则，对商品生产者的利益作了极为详尽的规定，因而适应了资本主义自由竞争时期商品经济的需要，极大地促进了资本主义的发展。同时，《法国民法典》还以其语言精炼、概念清晰、通俗易懂，立法技巧高超闻名于世。

《法国民法典》制定后，不仅以法律的形式巩固了法国资产阶级革命的成果，促进了本国资本主义经济的发展，而且对当时的欧洲和后来许多国家的民事立法树立了一个典范。法国革命胜利后，使法国成了欧洲当时的政治和文化中心，对欧洲各国影响极大，这就为《法国民法典》的对外传播创造了条件。同时，拿破仑的对外征服以及他对传播《法国民法典》的热衷，也在很大程度上扩大了《法国民法典》的影响。19世纪初，几乎所有西欧国家都处于法国的统治之下，拿破仑的军队打到哪里就把民法典带到哪里。有些国家以《法国民法典》为蓝本制定了本国的民法典，有的国家则干脆直接适用《法国民法典》。即使在法兰西帝国崩溃后，比利时和卢森堡仍继续采用《法国民法典》。后来，随着法国和在其影响下制定本国民法典的国家的殖民扩张，《法国民法典》的影响又扩及到美洲、非洲、亚洲的许多国家。

由于《法国民法典》在欧洲大陆的广泛传播，大陆法系也因之开始确立。

作为一部影响及于全世界的法典，《法国民法典》所体现的启蒙思想和自由精神，对于任何地方、任何时代寻求自由和解放的人民，都具有极大的教育意义和价值，对于任何一个想要建立新的法律秩序的人民，也具有极大的益处。法国人民对《法国民法典》也异常珍爱，几次想要改造而又舍不得，故到目前为止，法典基本上保持了原貌。同时，鉴于《法国民法典》高度的学术价值和优美的语言，许多国家在将其看作一部法典的同时，也将其作为一部学术著作来认识。我国商务印书馆也将其列入了“汉译世界学术名著丛书”之中。拿破仑本人对民法典也情有独钟，他曾自夸地说：“我的光荣不在于打胜了四十个战役，滑铁卢会摧毁这么多的胜利……，但不会被任何东西摧毁的，会永远存在的，是我的民法典。”李浩培、吴传颐、孙鸣岗译：《拿破仑法典》，商务印书馆1979年版，译者序第3页。

如果说《法国民法典》是自由资本主义时期民法典的杰出代表的话，那么，1896年制定的《德国民法典》则是垄断资本主义时期民法典的杰出代表。与法国是一个单一国家不同，德国是由若干邦（或称州）组成的，这些邦早已有自己的法律或法典。1871年德意志帝国成立时，全国有普鲁士邦法、法国民法、撒克逊民法、普通法四大法域。因此，德国进行民事法典编纂的重要任务之一就是统一全国的法律。1874年6月，德意志帝国参议院设立了一个由11人组成的委员会，从事民法典的起草工作。经过长达20多年的努力，《德国民法典》终于于1896年通过，定于1900年1月1日施行。

《德国民法典》设总则、债的关系法、物权法、亲属法、继承法5编，计2385条。《德国民法典》立法技术高超，体系合理、条理清晰、逻辑严密，这一特点一直为人们所称道。法典创造性地设“总则”一编，对整部法典的基本制度和原则作出概括性规定，后面各编则是对总则的扩充和具体化。这一立法思路极具特色，为后世各国立法所效仿。

《德国民法典》全面吸收了罗马法，其中，受《学说汇纂》的影响最大。法典在肯定了私有财产神圣不可侵犯、契约自由、过失责任三大原则的同时，也对其作了相应修改并加了一些限制，反映出立法思想上的发展和变化。由于《德国民法典》比《法国民法典》晚了将近100年，故其内容也就更能适应资本主义发展的需要。同时，由于其立法技术高超，为许多国家所效仿，故其影响也就越出了德国本身，成为了一部具有世界影响力的法典。

《德国民法典》对我国的民事立法影响也很大。从清朝末年开始制定民法典时起，就深受该法典的影响。南京国民政府制定的《民法典》，其编名几乎与《德国民法典》一样，其内容也有许多直接渊源于《德国民法典》。即使是在100多年后的今天，当我国着手制定民法典时，其体例仍深受其影响。

前苏联1922年制定的《苏俄民法典》，是世界上第一部社会主义性质的民法典。该法典分总则、物权、债、继承4编。从其基本原则和主要内容来看，主要是调整流通领域中的商品经济关系的。《苏俄民法典》颁布后，各加盟共和国相继以该法典为蓝本制定了本国的民法典，有的则直接援用《苏俄民法典》。1961年12月，前苏联通过了《苏联和各加盟共和国民事立法纲要》。根据该《纲要》，各加盟共和国于1963年到1965年相继制定了民法典。前苏联的民事立法不仅在其本国发挥了作用，而且由于其特殊的政治地位，也对第二次世界大战后的东欧各社会主义国家的民事立法产生了巨大的影响。

前苏联和东欧各国的民事立法，由于受其政治、经济制度的影响，均强调对社会主义公有财产的保护，强调社会利益和个人利益的统一。前苏联解体和东欧国家发生巨变后，其民事立法也有了新的变化。但其民事立法的成果和经验，仍是世界民法发展史上的重要一页。

我国是一个有着悠久历史的文明古国，中华民族在创造了辉煌灿烂的古代文明的同时，也创造了辉煌灿烂的法律文化。从公元前21世纪建立的夏朝开始，我国的法律制度就已萌芽，夏朝即有“禹刑”之说。至春秋战国时期成文法的公布，我国的法律制度逐步形成。历经2000多年的封建社会，我国的法律制定、法典编纂不断发展，不仅形成了独树一帜的中华法系，而且对周边国家也产生了很大的影响。

但是，在我国漫长的法制发展过程中，刑法占据统治地位，形成了诸法合体、民刑不分、以刑为主的特点。据史料记载，我国在殷商时期就有了禹刑、汤刑等以刑法为主的法律，这一时期虽也有调整财产关系、人身关系的民事法律规范，但内容不多、散见于史书之中。如《礼记》有“田里不鬻”之记载，意为土地不得买卖；《周礼》有“人民、牛马、兵器、珍异，凡买卖者必质剂焉”之记载，意为重要的买卖关系应当有书面契约。《诗•齐风•南山》有“娶妻如之何，必告父母”，“娶妻如之何，匪媒不得”之说，意为婚姻大事须由父母主持，媒人说合。到了唐代，我国民事法律规范的内容已涉及到财产法、契约法、亲属法、继承法等诸多方面，有些内容还规定得较为详细。随后的历朝历代，调整民事关系的法律规范均有所发展，但由于各种原因，自始未能形成具有学科意义上的民法。

我国在长期的发展过程中，之所以未能形成独立、系统的民法，其原因主要有三：一是商品经济不发达。民法是调整商品经济的法律，其经济基础是商品经济。而我国在长期的发展过程中，自给自足的自然经济一直占主导地位，历代统治者在经济政策上也一直采用以农为本、重农抑商的措施，把农民固定在土地上，这就使民法缺少生存和发展的土壤。二是我国的刑法一直比较完备，统治者往往以刑代民、利用刑法来调整民事关系，从而使得社会对民法的要求不甚迫切。三是我国历史上一直缺乏人权、平等的理念。民法的核心理念是权利、平等，没有权利、平等，也就不可能有真正意义上的民法。而我国历史上缺少的恰恰是这些，三从四德、男尊女卑等封建思想严重抑制了民法产生的思想基础。

直到清朝末年，随着当时法制改革的发展，民法才正式出现在我国的法律文献中。1907年，清政府决定制定《大清民律》，并着手起草。至1911年，《大清民律草案》编纂完成。该草案仿《德国民法典》拟定，分总则、债权、物权、亲属、继承5编，共33章，1569条。其中，前三编委托日本法学家松岗正义、志田钾太郎协助起草，后两编由法律馆会同礼学馆起草。草案曾提交资政院审议，但至清朝灭亡该法也未能公布。

1925年，北洋军阀政府在《大清民律草案》的基础上，编纂完成了《中华民国民律草案》，该草案的内容与《大清民律草案》大致相同，但该草案也没能公布施行。

南京国民政府于1927年成立后不久，即在立法院设立民法起草委员会着手民法典的起草工作。从1929年至1930年，立法院先后通过民法典的总则（1929年5月）、债（1929年11月）、物权（1929年11月）、亲属和继承（1930年12月）5编。该法共计1225条，于1931年5月起施行。国民党政府于1949年败退台湾后，该法在台湾地区继续施行。南京国民政府颁布的《民法典》，是我国历史上第一部正式颁布施行的民法典，该法的内容主要来自德国、瑞士、日本等国的民法典，同时也保留了不少封建传统。

1949年中华人民共和国建立前，中国共产党领导下的人民政府即明令废除了包括民法典在内的“六法全书”。中华人民共和国成立后，我国的民事立法几经周折，制定民法典的工作也几上几下，至今仍未制定出来。

1954年，全国人大常委会成立民法起草小组，着手我国民法典的起草工作。至1956年，起草小组完成了民法典征求意见稿。征求意见稿共计五编、433条。但由于1957年的反右斗争扩大化，我国的政治生活进入了不正常时期，民法典的制定工作也就搁置起来。

1962年，针对我国当时法律虚无主义思想的泛滥，毛泽东同志指出：“不仅刑法要，民法也需要。现在是无法无天，没有法律不行。刑法、民法一定要搞。”根据毛泽东同志的这一指示精神，全国人大常委会第二次组织进行民法典的起草工作。至1964年，完成了《中华人民共和国民法草案（试拟稿）》，该草案分总则、所有权和财产流转3编，共24章，262条。由于受当时特定政治环境的影响，该草案充斥了许多政治口号。后来由于“文化大革命”的爆发，这次民法典起草工作也随之停顿下来。

1976年粉碎“四人帮”后，尤其是1978年党的十一届三中全会后，我国的法制建设开始提上议事日程。1979年8月，全国人大常委会再次成立民法起草小组，着手第三次民法典起草工作。这次起草吸收了一批专家、学者参加，进行了广泛的调查研究，先后完成了四稿。1980年4月完成了民法草案征求意见稿第一稿，1981年4月完成了民法草案征求意见稿第二稿，1981年7月完成了民法草案征求意见稿第三稿，1982年完成了民法草案征求意见稿第四稿。但经多次研究论证后，认为我国尚处于经济体制改革时期，制定民法典的条件还不成熟。为此，全国人大常委会决定，根据实际情况，先将民法典草案中那些急需而又比较成熟的部分制定单行法律。

1983年，全国人大常委会法制工作委员会成立起草小组，着手起草《民法通则》。经过反复调查研究和论证，完成了《民法通则》建议稿。1986年4月12日，《民法通则》经第六届全国人民代表大会第四次会议讨论通过，并于1987年1月1日起施行。《民法通则》共分9章、156条。9章分别为基本原则、公民（自然人）、法人、民事法律行为和代理、民事权利、民事责任、诉讼时效、涉外民事关系的法律适用、附则。《民法通则》的通过与施行，是我国民事法律发展史上的一件大事，具有十分重要的意义。

《民法通则》是在充分总结我国30多年来民事立法经验，广泛吸收各方面的意见和建议的基础上制定出来的。它虽不是一部完整意义上的民法典，但它在我国确实起到了民事基本法的作用，对于民事立法、民事司法都有着重要的指导意义。但我们在充分肯定《民法通则》积极意义的同时，也应看到，《民法通则》毕竟不是一部民法典，它的条文简略难以完全满足司法工作的需要。同时，随着社会经济的发展变化，《民法通则》也愈来愈显示出其局限性。因此，自上个世纪90年代以来，制定民法典的呼声一直很高，学界也进行了大量的调查研究工作。

经过立法机关和法学界的长期不懈努力，在进入21世纪后，我国民法典的制定工作加速进行。2002年12月，我国的民法典制定工作终于进入了立法程序。该月召开的第九届全国人大常委会第31次会议首次审议了民法典草案。

这次提交的民法典草案共分9编，计1209条。这也是我国自1949年以来提交审议的法律中条文数量最多的。民法典草案中的9编分别为总则、物权法、合同法、人格权法、婚姻法、收养法、继承法、侵权责任法、涉外民事关系的法律适用法。民法典草案与已有民事法律相比，主要有下述变化：（1）降低了无民事行为能力人的年龄，将10周岁以下的未成年人是无民事行为能力人，修改为7周岁。（2）将一般诉讼时效期间从2年延长为3年，同时借鉴国外的立法例，适当修改了诉讼时效的起算时间。（3）增加了物权法的内容，规定了物权法的调整范围。（4）强调了对私有财产的保护，以专章形式规定了私人所有权。（5）在人格权方面，增设了信用权、隐私权的内容。

民法典草案的提请审议，标志着我国民法典的制定工作已进入了一个新的发展阶段。由于制定民法典工作的复杂，大量的问题还有待进一步研究。因此，我们也不能急于求成，不要指望民法典在短期内获得通过。（三）民法的语源据学者考证，民法一词来源于罗马法的市民法（juscivile）。在罗马法中，市民法是相对于万民法（jusgentium）而言的，它主要调整罗马公民之间的关系，而万民法主要调整罗马公民与外国人之间的关系。王利明主编：《民法》，中国人民大学出版社2000年版，第4页。日本民法典用的“民法”一词由法国民法典的“droitcivil”翻译而来。梅仲协著：《民法要义》，中国政法大学出版社1998年版，第14页。“民法”一词传入我国是在清朝末年。当时，清政府聘请日本学者松岗正义等人起草民法，于1911年完成《大清民律草案》，“民法”一词遂传入我国，但当时不称“民法”，而称“民律”。我国法律上使用“民法”一词始自南京国民政府于1929年5月23日公布的《民法总则》（民法典的第一编）。魏振瀛主编：《民法》，北京大学出版社、高等教育出版社2000年版，第1页。

但也有学者认为，我国古代就已有“民法”一词，如《尚书•孔传》就有“咎单，臣名，主土地之官，作《明居民法》一篇，亡。”的记载。不过，我国古代即使有“民法”一词，但其基本含义也与现代意义上的“民法”相去甚远。

人们在具体使用“民法”一词时，往往根据语境的不同而赋予其不同的含义。有时它指的是作为一个部门法的民法，有时它指的是作为一门法学学科的民法。作为一个部门法的民法，它是指调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。作为一门法学学科的民法，它是指研究民法规范及其相关学理的法律科学，亦即民法学。但严格来讲，民法与民法学是两个不同的概念，二者不能混淆。民法是民法规范的总称，是以国家强制力保证实施的，其表现形式是法律、法规、司法解释、判例等。民法学则只是一种法律学说，不具有强制执行的效力，其表现形式是论文、专著、教科书等。民法与民法学虽是两个不同的概念，但它们也有着密切的联系。民法学的发展会影响到民事立法，民事立法的发展也同样会影响到民法学的研究。这种相互影响可能是积极的，也可能是消极的。当二者呈现良好的互动关系时，这种影响是积极的，会互相促进、共同发展；当其中一方出现失误或问题时，则会给另一方造成负面效应和消极影响。（四）民法的分类在理论上，按一定的标准可将民法分为形式民法与实质民法，广义民法与狭义民法，普通民法与特别民法。

形式意义上的民法，是指以“民法”或者“民法典”命名的法律，如《法国民法典》、《德国民法典》，我国的《民法通则》等。由于形式意义上的民法是从法律规范的表现形式上来定义民法的，故一般只在大陆法系国家才有，英美法系国家一般并无直接以“民法”或“民法典”命名的法律。这里还应指出的是，形式意义上的民法直到近代才出现，以法国1804年颁布的《法国民法典》为肇始，形式意义上的民法才在大陆法系或受大陆法系影响的国家相继出现。实质意义上的民法是指所有调整民事关系的法律规范，它既包括直接以“民法”或“民法典”命名的法律、法规，也包括其他法律、法规中有关调整民事关系的法律规范。由于实质意义的民法是以法律规范的内容来定义民法的，故与形式意义的民法相比，其形成则要早得多，即使在法律出现的初期，也有着大量的调整民事关系的民事法律规范。在民法理论上，一般以实质意义上的民法为研究对象，本书所称的民法如无特别说明，均是指实质意义上的民法。在现代社会，一个国家可以没有形式民法，但绝不能没有实质民法。如英美法系国家虽无形式民法，但同样有着内容广泛、形式多样（如单行法律、判例、习惯、学说等）的实质民法，并以之调整着丰富多彩的民事关系。一个国家有无形式民法，既不取决于其政治、经济制度，也不取决于其社会发展水平，而在于本国的法律传统以及对本国法律传统的扬弃。一般而言，大陆法系国家或受大陆法系传统影响的国家，多采用形式民法。英美法系国家或受英美法系传统影响的国家，多没有形式民法。

广义民法与狭义民法的划分，是由于各国调整民事关系的法律体制（主要指私法体制）不同而形成的一种分类。广义民法，是指所有调整民事关系的法律规范。在实行私法一元体制的国家，其民法典内容广泛，调整所有的民事关系。如意大利民法典，其规定调整的范围包括了物质资料占有关系、智慧财产占有关系、商品交换关系、劳动关系、继承关系、婚姻家庭关系等各种民事社会生活关系，此种民法便为广义的民法。江平主编：《民法学》，中国政法大学出版社2000年版，第3—4页。从调整社会关系的范围来看，广义民法与实质民法并无不同。狭义民法仅指私法的一部分，在实行私法多元体制的国家，其民法典除以总则形式对民事关系作出一般规定外，法典的分则部分只规定了对部分民事关系的调整，其他民事关系则另行制定法典或单行法律（如商法、劳动法、专利法、商标法、著作权法、婚姻家庭法等）加以规范和调整。此种民法即为狭义民法。

普通民法与特别民法的划分，是以民法规范表现形式的不同为标准的。普通民法是指经过编纂，以民法或民法典的形式集中表现出来的民法规范，如《法国民法典》、《德国民法典》、我国的《民法通则》等。特别民法是指没有收入民法或民法典之中，散见于其他法律、法规、司法解释、习惯之中的民法规范，如我国的《公司法》、《合同法》、《专利法》、《商标法》、《婚姻法》、《继承法》等。区分普通民法与特别民法对于民法规范的适用具有重要的意义。二、民法的调整对象任何一个法律部门都是以特定的社会关系为其调整对象的。在现代国家，其法律形式虽然多种多样，内容也丰富多彩，但它们并不是毫无联系、杂乱无章的，而是分类组合为不同的法律部门，共同构成一个相互联系、相互作用的有机整体。从法理学的角度考察，一个法律部门的存在理由主要就在于其有独立的调整对象。因此，要进一步了解民法的实质，就有必要研究民法的调整对象。

在现代国家的法律体系中，民法是一个独立的法律部门。民法之所以能成为一个独立的法律部门，就在于其有独立的调整对象。

所谓民法的调整对象，是指由民法加以规范、可以由民法解决其矛盾、冲突的特定社会关系。我国《民法通则》第2条规定：“中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民与法人之间的财产关系和人身关系。”根据这一规定，我国民法的调整对象就是平等主体的公民之间、法人之间、公民与法人之间的财产关系和人身关系。但随着我国新的民事主体的出现以及立法的发展，这种概括已不全面，因为我国的民事主体除了公民、法人之外，还有合伙以及其他非法人组织（又称非法人团体）。同时，“公民”一词主要在公法上使用，在私法上使用“自然人”一词更为贴切。因此，我国民法的调整对象应概括为：平等主体的自然人、法人以及其他组织之间的财产关系与人身关系。根据体现的利益不同，民法的调整对象可分为民事财产关系和民事人身关系两大类。平等主体之间的财产关系要明了民事财产关系，首先就要对财产有个确切的理解。一般认为，财产是具有经济价值的有体物、智力成果和利益。魏振瀛主编：《民法》，北京大学出版社、高等教育出版社2000年版，第3页。我们认为，作为法律上的财产，应具备以下条件：（1）能满足人的某种需要，即具有经济价值。没有经济价值的事物自不能成为财产。（2）能够为人力所控制和支配。如太阳对人们来说虽不可少，但目前人们尚不能有效地对其加以控制，故也不是财产。（3）具有稀缺性，即其存在是有限的。如果某些事物可无偿取得且取之不尽、用之不竭，也无作为财产之必要。（4）具有合法性，法律上的财产须为法律所认可。如学位、职称、军衔等，虽具有稀缺性，但基于公共利益的考虑，法律禁止其成为财产。

关于财产的内容，随着市场经济的发展，财产的范围呈现出不断扩大的趋势。在现代社会，财产大致可分为两大类，一类是有形财产，一类是无形财产。有形财产是指能为人们掌握和控制，可以在社会的生产经营活动中和人们的生活中加以利用的物质资料，如土地、矿藏、水流、汽车、书籍、衣服、日常用品等。无形财产是指对人具有经济价值的非物质财富，具体包括智慧财产（如作品、技术发明等）、具有经济价值的权利（如专利权、商标权、股权）、劳动力等。劳动力虽为人的一种本能，但在商品经济中，劳动力也是一种财产或商品。江平主编：《民法学》，中国政法大学出版社2000年版，第32页。

财产关系就是指主体之间基于财产而形成的一种权利义务关系。根据财产关系主体的地位不同，财产关系可分为横向财产关系和纵向财产关系。主体地位平等的财产关系就是横向财产关系，主体地位不平等的就是纵向财产关系。民法调整的是横向财产关系，亦即民事财产关系。

根据财产关系的内容，可将其分为静态财产关系和动态财产关系。静态财产关系又称财产支配关系，是指财产在特定民事主体支配下形成的支配者与其他民事主体之间的社会关系。静态财产关系主要解决财产的归属问题。就社会理念和法律理念而言，各财产支配者的法律地位都是平等的，可在法律允许的范围内自主行使自己的财产权利。因此，静态财产关系都在平等主体之间发生，均由民法调整。静态财产关系主要包括物质财产占有关系和智慧财产专有关系。动态财产关系又称财产流转关系，是指财产由一主体向另一主体移转时所形成的社会关系。动态财产关系主要解决财产的流转问题。动态财产关系既可以发生在平等主体之间，也可以发生在不平等主体之间。发生在平等主体间的动态财产关系（如买卖关系、赠与关系等）由民法调整，发生在不平等主体间的动态财产关系（如征纳税关系、财产征收关系等）由经济法、行政法等法律部门调整。一般认为，民法所调整的动态财产关系主要包括商品交换关系、投资及盈利分配关系、劳动工资及劳动保险关系、遗产继承关系、近亲间的扶养关系等。平等主体之间的人身关系人身关系又称人身非财产关系，是指基于人格和身份发生的、以人身利益为内容、不直接体现财产利益的社会关系。人身关系包括人格关系和身份关系。

所谓人格，是指生物学上的人被承认为法律上的人的状态，这种承认的结果表现为国家赋予生物学意义上的人以权利能力。彭万林主编：《民法学》（修订第3版），中国政法大学出版社2002年版，第12—13页。

因此，人格主要是就自然人而言的，但考虑到对法人及其他组织利益的保护，也同样赋予法人以人格。人格关系又可分为自然人的人格关系和法人及其他组织的人格关系。自然人的人格关系，是自然人基于其生命、身体、健康、姓名、肖像、名誉、隐私等人格利益而发生的社会关系。法人及其他组织的人格关系，是指法人及其他组织基于其名称、名誉等人格利益而发生的社会关系。

身份是相比较而言的，所谓身份，是指基于先天的血缘或后天的社会活动而在一定的社会结构中所处的地位。身份关系是指人与人之间基于彼此的社会身份而形成的、以特定的身份利益为内容的社会关系。民法上的身份关系主要指自然人的身份关系，即指以自然人的血缘与婚姻为纽带而形成的社会关系。

人身关系主要由民法调整，但其他部门法也从不同的角度对人身关系进行调整。与其他部门法调整的人身关系相比，民法调整的人身关系具有以下特点：

一是主体地位平等。民法所调整人身关系的主体地位是平等的，相互之间不存在隶属关系。在现代社会，任何民事主体都有其独立的人格利益，对于这种人格利益均应予以平等的保护和尊重。在自然人的身份关系中，虽然有长幼之别、夫妻之别，但其民事地位都是平等的，同样享有独立的人格。

二是与人身不可分离。由于人身关系是基于人身利益而发生的，故离开了人身也就无人身关系可言。根据法律的规定，民事主体的人身权利除法律另有规定外，不能转让、不能放弃，也不能被剥夺。

三是不直接体现财产内容。人格与身份本身并非财产，故因其产生的人身关系就不直接体现财产内容。但人身关系不直接体现财产内容并不意味着人身关系就与财产没有任何联系，事实上，对人身权的合理行使即可使人身权转化为财产利益。如企业有偿转让其名称时，就可取得财产利益；自然人有偿转让其肖像使用权时，也可获得财产利益；自然人基于一定的身份行使继承权时，也同样可以取得财产利益。三、民法的概念民法是指调整平等民事主体之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。四、民法的调整方法事前调整1、确定。是为法律关系的形成提供前提条件的民法调整方法，其具体形式有规定法律关系的主体、规定法律关系的客体和拟制三种。规定法律关系的主体。民法通过其权利能力和行为能力制度，规定了法律关系参加者的主体资格，将不合格的主体排除在法律关系之外，由此控制了法律关系的参加者的范围，以实现民事活动参加者方面的秩序。规定法律关系的客体。民法通过其物的制度，规定了可以参加民事流转的客体的范围，将不合格的客体（例如毒品、武器等）加以排除，从而保障了民事流转的秩序。拟制。所谓拟制，是立法者基于公共政策的考虑，把甲事实当作乙事实适用法律的活动。立法者常常使用带“视为”的句子制定拟制性条文。拟制既可适用于主体，也可适用于客体。就前者而方，有如《民法通则》第11条第2款的规定：“16周岁以上不满18周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。”本来，在行为能力问题上，16周岁以上不满18周岁的公民，与18周岁以上的公民，是两个不同的范畴，由于前者以自己的劳动收入为主要生活来源，表明他们具有与后者相当的辩认自己的行为的能力，立法者基于扩大完全民事行为能力人的考虑，遂运用拟制的调整手段，赋予前者以完全的民事行为能力。就后者而言，有如许多国家关于船舶、飞机在法律上视为不动产的规定。从事理之性质来盾，船舶、飞机本身为动产，但立法者考虑到它们价值巨大且极为重要，遂赋予它们以不动产的地位，对其适用不动产方面的法律。２、范导。是为当事人可能的行为提供法律模式的民法调整方法，最典型地体现为法律行为制度。民法规范是对一个事实状态赋予一种确定的法律后果的规定，其逻辑结构分为行为模式和保证手段两个部分。行为模式由假定和处理构成，前者指定民法规范适用的条件和情况；后者指可以做什么、不可以做什么、应该做什么的具体规定。民法规范的行为模式部分旨在指导人们的行为，划定人们行为的可能空间，表达和反映立法者的意志和愿望。保证手段部分由假定行为和法律后果两者构成。前者指法律关系主体的可能性行为选择；后者指立法者对法律关系主体行为选择的裁决和处理。民法规范的保证手段部分旨在督促人们依照法律所规定的行为模式行事，体现和反映民法的国家强制力。当事人通过分析民法规范，即可在行为前预先知道法律对自己行为的要求以及违反这些要求所产生的后果，从而作出依法行事的选择。作出相反选择者，将承担相应的法律后果，通过这些过程，立法者所愿望的社会秩序得以实现，民法完成其调整功能。民法为当事人提供的行为模式，分为任意性的和强制性的。任意性规定是民法中可由当事人自由选择是否遵循的规定；强行性规定是不能由当事人自由选择，而必须无条件地一体遵循的规定。任意性规定体现了意思自治原则；强行性规定体现了公共秩序的要求。由于强行性规定在民法中的存在，故不能说民法是完全的私法。在民事领域，立法者既要鼓励当事人的自主性和能动性，又要对民事活动保持一定的控制，使之在一定的秩序内进行。为达到此目的，在诸多民法规范中，既设置任意性规定，又设置强行性规定。具有任意性规定是民法独具的特点，因为民法所调整的社会关系范围十分广阔、复杂，它们需要鼓励和诱导，使当事人在自主的前提下循利而行，形成一个活跃的局面。范围的广阔、复杂使立法者从技术上难以完成对各种民事活动的一无遗漏的强行性设计，而只能听凭当事人于一定前提下的自由选择，这些就使在民法中设立任意性规定为必要。供当事人选择的任意性规定，是作为专家的立法者对当事人提出的建设或忠告，并无强制力。它的存在前提，是相信当事人作出最有利于自己的判断和选择。任意性规定往往由那些不能作出更好选择的当事人所选用，因此，它们对于那些缺乏经验的当事人具有积极意义。强行性体现了社会的基本阶段，对这些价值的不尊重或破坏，将危害社会赖以存在的根基，因此不允许当事人选择是否遵循。任意性与强行性规定在民法中的并存，是当事人自主性和国家干预相结合的表现，二者的比重反映了国家对民事生活的干预程度。随着我国市场经济体制的建立，我国民法将逐步减少强行规定的比重。事后调整1、修补。就是以补充性规定完善当事人间的法律关系的民法调整方法。法律作出某些规定，在当事人设立的法律关系就相关内容无约定，以致影响法律关系的圆满状态时，推定当事人以这些规定为法律关系的当然内容，以恢复法律圆满状态。这些用以修补当事人间法律关系残缺的规定，即为补充性规定。设立补充性规定也是民法独有的特征。由于民法在许多情况下允许当事人自己设计行为模式，由于思虑不周，可能出现当事人的特别约定就某些必要内容缺乏规定而呈现残缺的情况，民法便提供补充性规定进行修补。如当事人就标的物的价金、质量、交付时间、交付地点未作约定，便适用民法中的相应补充性规定。民法通过这种方法，维持法律关系的稳定与顺利运转，不致因法律关系呈现残缺便废止这些法律关系。2、保障。就是通过适用民事救济使被破坏的法律关系恢复圆满状态的民法调整方法。通过事前调整，民法将社会关系转化为法律关系，形成一种理想的社会秩序。但并不排除法律关系被破坏的可能。法律关系中的权利受到侵害时，民法便通过事后调整使被破坏的权利得到恢复。如果说民法规范的行为模式部分旨在实现事前调整的功能，则其保证手段部分承担着事后调整的任务，事后调整的手段为民事救济，主要有返还财产、恢复原状、赔偿损失等方式。3、惩罚。就是在行为人没有按照法律的要求行为的情况下，使其承担不利的法律后果的民法调整方法。惩罚有失权、强令生效、价格制裁和证据规则等形式。失权，是在行为人没有按照法律的要求行为的情况下，法律令其丧失权利。例如，当事人在时效期间内怠于行使权利的，时效规则使其丧失胜诉权；强令生效，是在当事人故意为不真实的意思表示，并无使其生产的动机的情况下，法律强令该意思表示生产，以惩戒不负责的表意人;价格制裁，指在法律行为履行中，其标的物价格发生变化的，法律令逾期履行的一方承担人格变动造成的损失。《合同法》第63条即为这样的规定;证据规则，就是以分配举证的途径达到有利于一方当事人，不利于另一方当事人的立法目的的措施。证据规则作为调整方法，有采用有利证据和举证责任倒置两种形式，前者有《菲律宾民法典》第33条的例子。该条规定：“在破坏名誉、诈欺和人身侮辱的案件中，可由受害人的当事人提起完全与刑事诉讼分开与分别地要求赔偿损害的民事诉讼。这样的民事诉讼将独立于刑事追究进行，并且只要求有利的证据。”在这一规定中，法律基于公共政策的考虑，对破坏名誉、诈欺和人身侮辱这些特别恶劣的案件中的受害人提供特别的保护，他们就上述类型的案件提出的证据，以有利于他们的主张，换言之，不考虑不利于他们的证据，这样，加害人在诉讼中被置于不利的地位，由此实现制裁他们的立法目的。后者有违约责任中的过错推定责任的例子。在通常情况，实行“谁主张，谁举证”的原则，但许多情况下举证困难，因而举证是一项负担。在违约之情形，违约人只要有违约的事实，就被推定为有过错，要承担相应的违约责任，除非他证明了不是由其过错造成的，才可免责，被违约人不承担证明违约人有过错的责任。法律通过这种制度来敦促合同当事人避免违约行为。如果违约，就处在不利的地位。民法的性质一、民法是调整社会主义市场经济关系的基本法历史进入20世纪90年代，中国经济体制改革以建立社会主义市场经济体制目标，掀起了前所未有的新高潮。市场经济较之于计划经济，是一种自由的经济，它要求打破政府计划指令对经济的束缚，给经济主体决定供、产、销等自主权。但是，市场经济也并非不受任何约束和干预，可以在无政府状态下生存和发展的经济。市场经济是法治经济。市场经济不仅需要运用法律来约束市场主体，规范市场行为，维护市场的秩序与安全，还需要用法律界定政府干预经济的范围与限度，使政府对经济的干预既不至于窒息市场的活动，又能维护市场的秩序和安全，并实现国家对国民经济的宏观调整目标。资本主义市场经济伴随其法制的健全与完善由乱而治的历史经验表明，市场经济仰赖一座以它为基础的法律大厦。民法本质上是商品经济的法律形式。民法伴随商品经济的产生而产生，伴随商品经济的发展而发展。商品经济由古代的简单商品经济发展为现代的市场经济，民法也相应地由反映简单商品经济的古典民法发展为反映现代市场经济的现代民法。现代民法作为现代市民社会的法律准则，其调整的民事关系虽然不限于市场商品经济关系，但是市场商品经济关系作为现代市民社会的经济基础，始终是现代民法调整的主要对象和核心部分。现代民法的民事主体制度、物权制度、知识产权制度、债权制度，都是直接针对现代市场经济的法律调整而设置的民法制度。民法作为市场经济基本法的性质也就由此而表现出来。民法作为市场经济基本法，对市场经济的健康运行发挥着以下作用：民法的私权神圣、意思自治、平等、公平、诚实信用和禁止权利滥用等项原则最适应市场经济发展的要求，是规范市场活动的基本法律准则。2、民法的民事主体制度，包括对自然人、合伙组织和法人的法律规范，是规范市场经济主体的基本法律制度。3、民法的物权制度和知识产权制度是市场经济主体支配其有形财产和无形财产从事商品生产经营活动的基本法律制度。4、民法的合同制度是规范市场交易行为的基本法律制度。5、民法的民事责任制度和债的担保制度是维护市场交易安全的基本法律制度。二、民法为权利法民法的重要内容就是规定和保障民事主体的合法民事权利。《民法通则》第1条将保护公民、法人合法人民事权益作为自己的根本立法理由之一，这是因为，民法是权利法，每个公民都依法享有政治权利和民事权利，政治权利主要由宪法规定;民事权利则主要由民法规定。民法的一切制度都以权利为轴心建立起来，它规定了权利的主体（自然人、法人、合伙）、行使权利的方式（法律行为和代理）、民事权利的种类、权利保护的方式（民事责任）、权利保护的时间限制（诉讼时效）等内容，这完全是一个以权利为中心的体系。民法之所以为权利法，在于它的规范多为授权性规范，这类法律规范规定具有肯定内容的权利，如人格权、身份权、物权、债权等，被授权者有完成这样或那样的积极行为的权利。授权性规范不同于禁止性规范，后者规定主体不为一定行为的义务，民法规范多属此类。以授权性规范为主体的民法，重在鼓励民事主体积极进行活动并对这种活动加以引导。以禁止性规范为主体的刑法，则重在限制主体的行为，二者的立足点完全不同。因此，民法是以权利为本位的法，民法学就是权利之学。民法作为权利法，是实现人权的手段。人权是作为人所应有的权利，它只有由制定法加以体现，才能变成现实的权利。民法中规定的人身权和财产权，是人权的具体化和确定保障。因此，严格实施民法，就是保障人权;完善民法，就是提高我国对人权的保护水平。在改革开放之前，我国存在过不新生民事权利的历史记录。在人权日益受到重视的今天，我国的民法学应高扬起民法是权利的法之旗帜，为倡私权神圣的观念。私权神圣，指民事权利受到法律的充分保护，不受任何人及任何权力的侵犯，不依正当的法律程序，不受限制或剥夺。私权神圣包括人格权神圣、财产权神圣和契约神圣三个基本点。人格权神圣，首先指自然人作为一个市民社会或法律的共同体成员的资格应受到充分尊重，不得随意剥夺或侵犯。这是抽象的人格权神圣。对外，它表现为应以平等的态度对待外国人和无国籍人，在对等的条件下，不能对之课加歧视待遇或赋予特权待遇，因此，人格权神圣的要义在于平等；对内，它表现为要把法律赋予的平等权实际地落实到社会的各种各样的成员身上，尤其是属于少数群落的成员身上。在现代社会，已经难以找到在立法上公开地确定社会的不平等的立法例子，但法律上允诺的平等不能兑现的事例，却不难找到。例如，男女在法律上是平等的，而在劳动报酬、受雇机会等问题上，却存在对妇女的实际的歧视，这种做法是对广大妇女的人格权的侵犯，必须加以消除;其次，人格权神圣要求新生自然人的各种具体的人格权。具体的人格权以抽象的人格权为基础，没有抽象的人格作为支撑，人就处在放逐法外的地位，各项权利无从谈起。具体的人格权神圣，要求自然人的生命、身体、健康、自由、名誉、荣誉、私生活等权利须受特别尊重，不得侵犯，以保障个人作为主体生存和发展的必要条件，使人的价值得到充分实现。具体的人格权的范围，不以法律有明文规定者为限，如果一项合理的人格权益受到侵犯，人们还可援用一般的人格权要求保护。财产权神圣，指财产权应受特别尊重，不得侵犯，因为财产是个人和社会发展的基础，是主体权利的保障。按照费希特的说法，“财产不只是表示对不动产之类的东西的占有，而且也表示对感性世界中的自由行动的权利”。由于人作为主体不能孤立地存在，必须与客体发生关系，主体与客体最经常发的关系就是财产关系，人作为财产的创造者和利用者生活于这种关系中。因此，从财产关系的角度看，任何法律人格都建立在财产之上，无财产即无人格。财产与人格的这种联系，反映了主体的基本生存样态。对财产权的神圣性加以确认，可促进个人对财富的追求，从而促进整个社会财富总量的增长。个人财富的增长，又将促进个人全面发展，从而推动整个社会的进步。因此，承认财产权神圣，具有巨大的意义。契约是现代社会的最基本特征，古代社会的主要组织形式是身份；现代社会的主要组织形式是契约，“从身份到契约”，表现的是社会组织形式的变迁过程。在现代社会，人们通过契约满足自己生存和发展的各种需要，利用其他社会成员的服务，形成人人为我，我为人人的社会连带关系。契约所维系者，主要是陌生人之间的关系，人际关系的陌生性，是现代社会的基本特征。正因如此，有的学者把市民社会定义为超越亲属关系和熟人关系的陌生人之间的广泛合作。这种合作，是通过契约关系来达到的，因此，舍去契约，现代社会无法存在。维护契约之尊严，就是维护现代社会的基本结构。如果我们找不到取代契约的现代社会的组织形式，我们就必须承认契约的神圣性。三、民法为私法公法和私法的划分是西方法律史上源远流长的对法律的分类，但分类标准颇不一致，有法律保护的利益是共同利益还是私人利益、权利是否可以抛弃、主体是国家还是私人、规定关系是否平等、行为者是公主体还是私主体、法律的渊源是由国家创制还是由私人创制、法律的规定是否可以由当事人的合意加以变更等至少七种分类标准。关于何谓私法，本书基于平衡保护私人自治与维护社会公共秩序两个基本点的考虑，采用最后一种分类标准，即“变更说”。按照这种观点，民法原则上为私法，但并非全然私法，因为民法总则的规定、物权法、亲属法、继承法的许多规定，是不能以当事人的合意加以变更的，属于强行法，即公法。它们都属于保障社会秩序的规定，但它们不占据民法的本体，民法的大部分规定，仍属于可以以当事人的合意加以变更的任意性规定。因此，民法原则上为私法，这不过是说，为了维护社会秩序，保护弱者，强行性规定仍有必要存在于民法之中。前苏联建国后，由于不承认市民社会，实行高度集中的计划经济，政治专制，因而取消了公法与私法的划分，将民法视为公法，以便扩大国家对社会生活的行政干预。我国受其影响，长期持民法是公法的观点。民法为公法的理论在前苏联和我国的实践，已被历史证明是失败的。无论是前苏联还是我国，在民法公法论的支配下，都存在国家对社会生活的行政干预过多过细，使社会生活缺乏活力的问题。因此，在社会主义国家中，实际存在的公法与私法的划分标准是国家行政干预的程序和方式。国家直接干预且干预较多的法律部门，就是公法;国家干预较少且以间接方式干预的法律部门，就是私法。所谓间接干预，就是力图减少行政干预，由当事人自己决定他们之间的权利义务关系，只在双方发生纠纷不能通过协商解决时，国家才由司法机关出面以仲裁者身份对当事人之间的纠纷作出裁判。在这种司法干预是间接的，也称为第二次干预。实际上，私法的民法观就是认为，对经济生活的调整应以民法的事前调整、任意性规范调整为主，建立当事人自由竞争的规则。事后调整和强制性规范调整是次要的调整手段，而行政调整应减少至最低限度。四、民法为市民法民法对社会关系的调整通过调整人的行为进行，因此，民法必须以一定的人性观点为出发点，以此为基础规制人的行为，制定相应的规则。在所有的西方语言中，“民法”都是市民法，我国称“民法”，是沿用日本学者的不确切翻译。“民法”作为市民法的意义，首先在于“民法”中的“民”，不是公民，而是市民。市民与公民，是两个不同的概念。事实上，在卢梭的著作中，公民和市民已经区分开来，在卢梭的祖国自16世纪加尔文时代以来，各种居民即分为五等：公民、市民、居民、土著与臣民。作为主权权威的参与者，就叫做公民。凡是一个公民能为国家所做的任何事情，一经主权者要求，就应该立即去做。公民享有完全的政治权利;市民是取得了市民证书的人，可以参与行政但不能担任最高行政，市民证书给他以经营各种商业的权利。可见，公民是一个公法的概念，具有应祖国的召唤作出奉献的性质;而市民是一个私法的概念，具有自利性。除了继承长期的民法思想传统的原因外，把民法中的“民”界定为市民，还由于民法的各项规定在通常情况下，不要求民事主体遵循过高的道德标准的经验观察。只有这样处理，才可以使民法规范与道德规范区分开来，使民法中的人区别于宗教和道德中的人。宗教和道德规范通常只对人提出最起码的要求，即不得为恶的“毋害他人”的要求。所以，民法的大部分规范都贯彻了“经济人”假说，把民事主体设想为合理地追求自己利益最大化的人。一个以利他为目的的人，已经脱出法律的境界而进入宗教和道德的境界，民法规范对他已经完全多余。这是民法的市民法性质的一个方面。另一方面，在少量的民法规定中，立法者又根据社会团结的需要，对“经济人”假说加以限制。例如各国民法皆规定诚信原则，该原则要求当事人对自己事务的注意处理他人事务，爱人如己，不得利用自己的优势地位凌迫处于不利地位的相对人。民法通过这种对“经济人”假说与社会团体的协调，追求各种等级的社会势力之间的均衡，减少事实上的不平等的消极后果，达成一种全社会的和谐。五、民法为实体法法律按其内容可分为实体法和程序法。实体法主要是规定主体权利义务的法律，程序法则是主要规定保障实体权利得以实现的程序的法律。民法规定主体的行为准则，确认主体的权利义务，因此，民法为实体法。民法与相邻法律部门的关系一、民法与商法由于“商”的法律含义为营利性的活动，而企业是以营利为目的的经济组织，因此，商法的调整对象就是企业，商法就是调整企业内部关系（商事组织）及对外关系（商事活动）的基本法。由于商法以企业的活动为调整对象，这样，对一个经济行为性质的理解，就不能仅仅根据它是否以营利为目的来加以判定，而是必须根据做出行为的主体的性质来加以判定。因此，必须是由企业做出的营利性行为，才由商法调整。如果自然人出租自己的少量房屋，收取房租，这无疑是一种营利性的，但主体不是企业，因此不是商行为，而是民事法律行为，由民法调整。相反，若由一房地产开发公司建造大批住房出租营利，由于主体与行为皆符合上述商法定义的界定，故为商行为，由商法调整。联系。民法与商法同为私法，商法为民法的特别法，民法和商法的关系是普通法和特别法的关系。（1）商法调整的对象是民法调整对象的一部分，（2）商法的基本原则来源于民法的基本原则，如平等原则，诚实信用原则等;（3）民法中的种种基本制度是商法的依据，如所有权制度、债权制度等;（4）民法的许多基本制度适用于商法，如法律行为、代理、民事责任制度等。区别。（1）主体不同，民法的主体是一般的人;商法的主体必须是以营利为目的的商人（商自然人和商法人）;（2）调整范围不同，商事关系几乎全是纯粹的财产关系，这种财产关系都是有偿的;而民法不仅调整财产关系，而且调整人身关系，民法调整的财产关系中，有个别从短期看是无偿的，从长期看是有偿的;（3）商法具有国际性，这是由商业交往没有国家、民族和地区的限制决定的;而民法的许多制度具有地域性（如婚姻家庭性、物权法等）。此外商法还规定民法所没有的制度（如商业几簿等）。民法合一是我国的立法传统。多数学者主张在我国制定民商合一的民法典，不制定单独的商法典，但可以商事特别法作为民法典的补充。二、民法与经济法经济法与民法之间的关系对一个初学者来说是非常容易混淆的。“经济法”这个概念，是法国空想共产主义者摩菜里在1775年出版的《自然法典》中提出。在20世纪以后，各国的法学家和法律都开始使用它。而在我国，从1979年之后，经济法一词也开始在相关的法学著作中被使用。尽管经济法一词在中国已经在广泛地应用，但经济法这个概念学术界却存在着很多争议，尚未取得一致的看法。关于经济法的概念，在中国比较有影响力的观点有综合经济法说，纵横统一说，纵向关系说、经济行政法说、学科经济说等。此外，随着市场经济体制的完善，学者们对经济法又发表了许多新的见解，不一而足。但目前占主流的观点是：经济法是调整政府在干预、管理社会经济活动中形成的经济关系的法律规范的总称。从中可以看出民法和经济法的区别在于：调整对象的内容不同民法调整的是具有平等性的财产关系、人身关系中，而经济法调整的是政府在干预、管理经济活动的过程中所形成的经济关系，它一般不调整人身关系。而且，民法的调整对象是具有平等性的财产关系和人身关系，是横向联系的关系。而经济法所调整的经济关系是具有隶属性的非平等性的经济关系，是纵向联系的关系，即调整商品经济的管理关系。被调整主体的地位不同由于民法和经济法调整对象内容的差异，决定了各自的被调整主体在法律地位上也有所不同。在民事法律关系当中，主体之间地位上一个最基本的特征就是平等性。他们之间不在着隶性关系。即使是原先在别的角度上地位不平等的当事人，一进入民法的调整领域，都会被民法强制性地归结为平等的地位，并且尽一切所能消解可能导致双方民事地位不平等的因素。而经济法关系的主体一个明显的特征就是双方处于一种管理与被管理、监督与被监督的关系之中，从这个意义上来说，双方的地位并不平等，存在着一种隶属关系。调整方法不同民法对平等性的财产关系、人身关系的调整，主要采取一种宽容的态度。它尽量地把选择权交给当事人自己，鼓励当事人采用自愿、平等、协商的方法来确定权利义务。除非涉及国家公益、社会利益，它一般不作太多的强制性、禁止性的规定。与民法通常采用不干预和间接干预的方法不同，经济法主要采用政府直接干预、管理的方法，采用一种命令与服从、管理与被管理的方式。三、民法与婚姻家庭法婚姻家庭法，又称亲属法，是调整婚姻家庭关系的法律规范的总和。其主要内容既有关于结婚的条件和程序，离婚的条件和程序以及离婚后的子女及财产问题的处理原则的规定，又有关于家庭成员身份的取得和丧失，特定亲属之间的权利和义务的规定。婚姻家庭关系在本质上属于市民社会平等主体之间的身份关系以及与此相联系而派生的财产关系。所以，婚姻家庭法在传统法律体系中以亲属法的名义附属于民法，从而构成民法的组成部分。在立法形式上，大陆法系各国一般把普遍性法编入民法典。英美法系各国的亲属法，一般是由多数的单行法规构成的，如婚姻法、家庭法、已婚妇女财产法、离婚法等，虽名称不同，但它们都是民法的组成部分。在社会主义市场经济条件下，家庭是市民社会最基本的经济文化和教育单位，本质上属于作为平等主体的家庭成员自愿结合的社会组织，而婚姻又是家庭的构成基础，所以，婚姻家庭关系本质上仍属于市民社会成员间的平等关系，调整婚姻继承关系的法律规范仍属于作为市民社会法律表现的民法。民法和婚姻家庭法的关系是一般法和特别法的关系，将来制订民法典，婚姻家庭法或亲属法应成为民法典的组成部分。四、民法与行政法行政法是规定国家行政机构的组织及其管理活动的法律规范的总称。它与民法之间存在着以下差别：（1）在调整对象上，行政法调整的是国家行政机关履行其职能的过程中所发生的社会关系，即行政关系，这种行政法律关系具有国家意志性、隶属性、强制性、不对等的特点;而民法所调整的是民事关系，这种民事法律关系具有平等性、任意性的特点。（2）在调整方法上，行政法采取的是命令与服从的调整方法，而民法是采取平等、自愿、等价、有偿的调整方法。（3）在法律原则上，行政法强调行政合法性和行政合理性的原则，而民法则贯彻平等、自愿、等价有偿、诚实信用、公序良俗等原则。（4）在法律规范上，行政法更多的是强制性的法律规范，而民法大部分是任意性的法律规范。五、民法与劳动法按照通说，劳动法是调整劳动关系以及由此产生的其他社会关系的法律规范的总称，包括劳动合同，劳动保险，劳动争议和处理，劳动法律监督等等方面的规定。劳动法经历了一个从依附民法到逐渐从民法中分离的发展过程。在19世纪以前，西方民法都把劳动关系纳入民法的债篇之中。但由于这种调整方法没有考虑劳动关系领域的特殊性，更由于在19世纪以后工业革命和资本主义工业化的发展，出现了许多社会问题。因此，在19世纪以后，劳动法从民法中逐渐分离出来并成为一个独立的法律部门。在我国，劳动法与民法存在着一些共同点，比如，它们都是一个独立的法律部门，它们所调整的主体之间都具有平等性――民法调整的主体之间是平等的，劳动者同单位或组织之间也是平等的。但民法与劳动法也存在着区别：（1）民法调整民事关系，而劳动法则是调整劳动关系及由此产生的其他社会关系。（2）民事关系一般是等价有偿的，而劳动关系则贯彻按劳分配的原则。（3）劳动者与用人单位之间还存在着劳动上的隶属关系，而民事关系中不存在此类隶属关系。（4）劳动争议往往是依靠劳动行政部门解决，而民事争议一般是由人民法院解决。第四节民法的渊源和效力民法的渊源（一）成文法成文法指以文字形式表述并于生效前公布的法律。以文字形式表述使其具有确定性，于生效之前公布使其对于当事人具有可预见性。成文法的特点和优点在于，它是由执法者与守法者所共知的法律，守法者在作为执法客体之同时，是监督执法者的主体。因此，成文法的形式即意味着执法者在人民的监督下司法，防止司法者的任性和专横，最利于保障人民权利的安全。成文民法在我国有如下形式：1、民法典。民法典是成文民法的最高形式。所谓民法典，指将绝大部分民法规范集中在一部立法文件中加以规定的立法方式，以条文众多、体系完备、逻辑严密、便于当事人和法寻法为特征。２、有关的民事立法文件。民法典为形式意义上的民法，同时还存在着实质意义上的民法，这是包括在民法典之外的立法文件中的民法规范。它们主要有：（1）宪法中的民法规范。如《宪法》41条的规定：“由于国家机关和国家工作人员侵犯公民权利而受到损失的人，有依照法律规定取得赔偿的权利。”即属于民法中的侵权行为法规范。（2）民事特别法。这是对不便在民法典中加以规定的问题由全国人大常委会制定的民事立法，以增强法律的灵活性，因为其制定和修改的程序都较简单，如《商标法》、《专利法》等。（3）行政法规中的民法规范。国务院颁布的一些行政法规中包括了部分民法规范，如《城市私有房屋管理条例》，其中第10条规定：房屋所有人出卖共有房屋，在同等条件下，共有人有优先购买权。这属于民法中的物权规范。（4）其他规范性文件。国务院所属各部、委员会以及地方政府，可颁布各种涉及民法内容的规范性文件。如商务部1984年发布的《纺织品、针织品、服装购销合同实施办法》;上海市的《技术有偿转让管理暂行办法》，都含有民法的合同法规范。（5）最高人民法院就民事问题所作的意见和批复。最高人民法院有权就审判工作具体运用民事法律、法令的问题作出具有法律效力的解释，通常以“意见”、“批复”的形式发布。如最高人民法院发布的《关于贯彻执行<民法通则>若干问题的意见（试行）》，这些司法文件为我国民法的重要渊源。（6）其他有权机关的解释。我国除最高人民法院外，还有其他国家机关有权就法律的应用作出解释，它们在职权范围内对民事法律所作的解释，同样具有法律效力。如财政部《关于集体所有制企业和事业单位的职工死亡后遗留无人继承的财物应归集体所有的批复》，即为这种情况。（二）习惯习惯是独立于国家制定法之外，发生于某种社会权威和社会组织，具有一定的强制力的行为规范。是制定法之外的另一类法律渊源，它并非由国家立法机关制定，而是在社会全体或某一社会领域内以约定俗成的方式形成，由一定的强制力加以保障的法律渊源。构成习惯法须符合两个条件：其一，经长期反复适用;其二，为一般国民法律意识所接受，信其为法律而受其约束。国际条约和国际惯例《民法通则》第142条规定了在涉外民事关系中，我国缔结或参加的国际条约可作为法律渊源;国际条约没有规定的，可适用国际惯例，由此确立了国际条约和国际惯例在涉外民事关系中的法律渊源地位。二、民法的效力民法在时间上的效力即时间上的适用范围据民法从生效到失效的时间段，在这个时间段内，民法持续地保持其法律效力。民法通常从公布之日起经过一段时间后生效。公布之日与生效之日不一致是为了让人民在法律生效之前有时间了解该法律，并给有关实施机关以准备时间。在例外的情况下，有些民事特别法从公布之日起生效。民法原则上没有溯及力，法不溯及既往是法治的根本原则，因为人们不可能按他们不知道的法律行事，只能根据已经公布生效的法律来筹划自己的行为，如此，当事人才能预计自己行为的法律后果，获得行为的安全性。民法在空间上的效力即地域上的适用范围指民法在什么地域内适用。《民法通则》第8条规定，在中华人民共和国领域内的民事活动，适用中华人民共和国法律，法律另有规定的除外。从这条规定可以看出，我国民法的适用范围以属地法为原则，凡在中国领域内发生的民事活动，原则上都适用中国法。作为例外的有，外国人在中国实施关于身份的法律行为，可以适用他们的属人法。例如，两个外国人在中国缔结合同，关于当事人的行为能力，适用他们共同的本国法。此外，涉外合同尽管在中国订立，当事人可以选择处理合同争议所适用的法律。民法对人的效力即对人的适用范围“人”作为民法用语，若无特别说明、兼指自然人、法人和合伙。民法对人的适用范围，即指民法适用于哪些人之问题。就自然人而言，一国之内存在三种人，即本国公民、外国人和无国籍人。原则上，我国民法适用于我国境内的一切人，包括我国公民、外国人和无国籍人。就法人而言，一国之内的法人亦有本国法人与外国法人的区分。原则上，我国民法适用于我国境内的本国法人和外国法人。考核目标一、考核知识点民法的概念和调整对象民法的性质和任务民法的渊源和效力二、考核要求识记领会应用民法的基本原则【学习目的与要求】通过本章的学习，掌握民法的基本原则，为今后学好民法打下坚实的基础。第一节民法基本原则的概述一、民法基本原则的概念民法基本原则，是指效力贯穿整个民事法律制度的根本规则，是民事立法、民事司法和民事活动的基本准则。民法基本原则体现了民法的基本价值，集中反映了民事立法的目的和方针，对各项民法制度和民法规范起统帅和指导作用。一般认为，我国民法的基本原则有平等原则、自愿原则、公平原则、诚实信用原则、公序良俗原则、禁止权利滥用原则。二、民法基本原则的特征（一）民法基本原则集中体现了民法的基本价值

前文已述，民法是以市民社会关系为调整对象的，具有私法、权利法、市民法的性质，与此相对应，民法基本原则就应反映市民社会的价值准则。从我国民法所确认的基本原则来看，无论是平等原则、自愿原则、公平原则，还是诚实信用原则、公序良俗原则、禁止权利滥用原则，无不体现出市民社会的价值要求。以平等原则、自愿原则为例，就充分反映了市民社会中普通社会成员要求平等、自由的价值理念。

（二）民法基本原则是效力贯穿整个民事法律制度的根本规则

民法的原则有基本原则和具体原则之分。民法体系庞大、内容丰富，民事法律制度实际上是由众多的民法具体制度组合而成的。一般认为，民事法律制度有民事主体制度、民事法律行为制度、代理制度、时效制度、人身权制度、物权制度、债权制度、知识产权制度、婚姻家庭继承制度等。这些具体民事法律制度因其本身的特点各有其自身的原则，如物权制度有物权法定原则、一物一权原则、公示公信原则，婚姻制度有一夫一妻原则、夫妻平等原则。这些原则由于只适用于特定的民事法律制度中，对其他民事法律制度并无指导作用，故它们构不成民法的基本原则。只有那些效力贯穿于整个民事法律制度的原则，才能成为民法的基本原则，如诚实信用原则就对所有民事法律制度具有指导作用，故其能作为民法的基本原则。

（三）民法基本原则是指导民事立法、民事司法和民事活动的基本准则

从动态看，民事法律制度包括民事立法、民事司法、民事活动等诸环节，每一环节对于民事法律制度的完善都是不可或缺的。由于民法基本原则集中反映了民法的基本价值，故无论是立法机关进行民事立法、司法机关进行民事司法，还是民事主体进行民事活动，都应遵循民法的基本原则。事实上，也只有那些对整个民事法律制度诸环节具有指导意义的民法规则，才能成为民法的基本原则。三、民法基本原则的功能民法基本原则的功能，是指民法基本原则在整个民事法律制度中的作用。一般认为，民法基本原则具有以下几个方面的功能：

（一）立法准则的功能

民法基本原则的立法准则功能，是指民法基本原则在民事立法中的指导作用和约束力。民事立法必须在一定的原则指导下进行，没有一定的原则指导，民事立法就难以准确体现立法的宗旨，也难以达到立法的目的。民法基本原则在民事立法的过程中，就具有重要的指导意义，如平等原则、自愿原则、公平原则、诚实