固定总价合同和固定单价合同

固定总价合同固定总价合同是现在建筑市场常见的一种施工承包合同形式。近几年来，由于建材价格波动很大，固定总价合同遭遇前所未有的挑战，由此带来的工程造价争议随之大幅上升。为了使承发包双方对固定总价合同的性质、风险有更深的认识，在此后订立这类承包合同时尽量将风险范畴预计充足并合理分担，避免纠纷再次发生，本文作者结合实践，固定总价合同的特点、风险、争议类型作了进一步的分析并提出防备方法，供承发包双方参考。一、固定总价合同的的性质、特点及风险固定总价合同，俗称“闭口合同”、“包死合同”。所谓“固定”，是指这种价款一经商定，除业主增减工程量和设计变更外，一律不调节。所谓“总价”，是指完毕合同商定范畴内工程量以及为完毕该工程量而实施的全部工作的总价款。固定总价合同在现在的建筑市场上颇受青睐，特别是外资公司业主更是普遍采用这类合同。这是由于这类合同与固定单价合同、按实结算合同、成本加酬金合同相比含有明显的优势，更能保护业主的利益。固定总价合同有以下特点：1、工程造价易于结算。由于总价固定，因此只要业主（发包方）不变化合同施工内容，合同商定的价款就是承发包双方最后的结算价款。对于业主来说，这样的价款拟定形式能够节省大量的计量、核价工作，从而能集中精力抓好工程进度和施工质量。2、量与价的风险重要由承包商承当。对承包商而言，固定总价合同一经订立，承包商首先要承当的是价格风险。这里投标时的询价失误、合同推行过程中的价格上涨风险均由自己承当，业主不会予以赔偿。另首先，承包商还要承当工程量风险。在固定总价合同中，业主往往只提供施工图纸和阐明，承包商在报价时要自己计算工程量，再根据申报的综合单价，得出合同总价。即便业主提供工程量清单，也仅仅是承包商投标报价的参考，业主往往声明不对工程量的计算错误负责。这样，承包商还要承当工程量漏算、错算的风险。招标实践中，业主予以的投标时间往往比较短，承包商来不及根据施工图精确计算工程量，只能凭经验结合图纸作估算，漏算、错算几乎难以避免，只但是漏算、错算的数额有大有小罢了。对于业主而言，通过招标、议标选择的承包商，其中标价的利润空间已经大大压缩，业主高价获取工程的的风险几乎不存在。但是，材料市场不会永远只涨不跌，因此订立固定总价合同对业主同样含有一定的风险，只是基于业主在工程合同中的优势地位，往往能够强迫承包商减少合同价款，因此，固定总价合同中业主的价格风险相比承包商要小得多。3、承包商索赔机会少。固定总价合同，业主往往在合同中明确只有业主变更设计和增减工程量能够调节合同价款，这样一来承包商索赔的机会大大减少，而业主对工程造价的控制就能做到基本不突破预算。因此固定总价合同也是业主对付承包商“低中标、勤签证、高索赔”的妙招。二、固定总价合同的局限性尽管对业主而言，固定总价合同有那么多的优势，但固定总价合同并不合用全部类型的工程项目。根据固定总价的上述特点，笔者认为，固定总价合同仅适合下列类型工程：1、合同推行周期短的小型工程。由于固定总价是价款不变的合同，因此承发包双方都要承当材料价格起伏的风险。即使承包商承受的材料涨价的风险更大，但有涨总会有落。如果双方订立合同时正是材料大幅度涨价的时候，而在合同推行期间材料又大幅回落，那么吃亏的将是作为发包人的业主。因此作者认为固定总价合同只合用推行周期普通不超出六个月、材料市场价格相对稳定的小型工程。2、适合工程构造相对简朴的工程。因固定总价是量、价均不调节的合同，对于构造相对简朴的工程，工程量误差率较小，报价的精确性更高。而构造复杂的工程，承包商漏算、错算工程量的概率较大，即使业主能够施工图纸已经明确、双方已经通过询标、答疑解决了设计细节问题，工程量疏漏的损失应由承包商自己承当为由回绝承包商的调价规定，但如果承包商确实因此而遭受重大经济损失、或者如上述案例那样因业主予以的投标时间过短无法精确计算工程量，造成工程量差别太大，损失严重，承包商仍然会规定业主分担，甚至通过停工、诉讼或仲裁途径解决这些问题。这样一来，对工期十分敏感的业主将不得不花大量精力、时间解决这些争议。因此，笔者认为，对于构造简朴的住宅、厂房、商场等类型工程能够使用总价固定合同，而构造复杂的综合性工程则更适合单价固定合同形式。三、固定总价合同常见的争议类型从近几年来承接的业务来看，纠纷类型重要有：1、价格争议：在价格争议中，又能够分为：（1）材料涨价引发的价格争议。如全国大多数都市建材大幅度涨价，有些地方的涨幅达30％～50％，这对低价中标而又订立固定总价合同的承包商而言无疑是雪上加霜。承包商认为材料涨价幅度已经超出正常的商业风险范畴，属于当事人签约时无法预见的客观情势变化，规定业主对此进行赔偿，追加合同价款。而业主则以双方所签合同为固定总价合同，材料涨价属于承包商应当承当的商业风险范畴、追加价款没有合同根据为由，回绝追加合同价款，双方因此产生争议。（2）变更引发的价格争议。设计变更和业主增减工程量是固定总价合同商定的能够调节合同价款的重要因素。因此如果双方对设计变更、调增调减工程量引发的价款变动没有明确、具体的商定，一方主张变更工程的单价应按市场价或造价部门市场信息价计价，一方坚持按照承包商投标时的单价进行计价，双方即会产生争议。2、工程量争议：这类争议重要发生在施工公司报价漏项、工程量错算较多的状况下。因我国对工程量计算有统一规则，施工公司又有专门的预算人员，因此施工公司对工程量失误造成的价款损失普遍认为是自己的失误造成，即便在合同推行过程中发现工程量漏算、错算，也极少规定业主追加合同价款，除非工程量误差巨大、损失惨重，且发包人在招标过程中有过失。故这类纠纷相对较少。固定单价合同一、固定单价施工合同的特点和根据订立施工合同、商定合同价款时，按招标投标拟定的人工、材料、机械等的单位价格(最佳固定、封闭单价)和实际完毕的工程量计算工程造价，是固定单价施工合同的特点。按照固定单价方式编制招投标文献，订立施工合同，是国际惯例按“FIDIC合同条件”的办法。“FIDIC合同条件”是国际上工程项目管理科学和法律学的经验总结，内容完善，融工程专业技术、经济、管理、法律于一体，构造严谨，词语精确，业主与承包商的风险分担公平合理，义务和权利分明，为国际工程项目承包承认和推荐的合同文本，是能够借鉴的好模式。我国颁布的统一施工合同示范文本，学习了国际惯例的FIDIC合同条件，结合我国国情，含有内容完整、全方面，法律法规根据清晰，责任清晰，规范性强，固定性与灵活性相结合等特点。更重要的是示范文本体现了社会主义市场经济和机制的规定，使双方建立一种市场经济关系，规范双方合同行为。示范文本的合同条件中规定了“根据确认的工程量、按构成合同价款对应项目的单价和取费原则计算，支付工程价款”(第22条)，以及“工程量清单”的提供(第2条第5款)、工程量的核算确认(第21条)等，都表明了固定单价施工合同的方式和特点，是实际工程中实施固定单价施工合同的根据。二、实施固定单价施工合同的意义1、实施固定单价施工合同方式是开展招投标工作的需要某些工程由于施工图纸不齐等因素，在招标条件不含有，又急于开工的状况下，使招投标工作难以开展。为理解决这样的问题，采用单价、费用报价的方式，也就是固定单价的方式，既坚持了招标方向，又结合了实际状况，节省了时间，加速了施工，确保了投资效果的提前实现。作为发展市场经济的需要；市场科学竞争的需要；公司进入市场的需要；市场管理的需要，固定单价施工合同有独特的优势。2、固定单价施工合同，能够使建设单位有效控制工程造价控制工程造价，实现经济效益是建设单位(业主)的追求目的。建设单位通过招投标把单价固定后，订立了施工合同，就受到了法律的保护。建设单位再在设计和工程量核算的环节上采用对应的方法后，就能够达成控制工程造价的目的。3、实施固定单价施工合同能够使施工单位改善经营管理、节省物耗、减少成本。施工公司推向市场，其生存重要靠参加工程项目的投标竞争，而投标竞争本质上是一种商业行为，目的就是为了盈利。在日益激烈的竞争状况下，施工公司只有采用低标才干中标，而低报价的单位在施工合同中已固定的状况下，又要获得一定的经济效益，就必须采用先进的技术，提高工艺水平，改善经营管理，减少消耗和成本。4、

实施固定单价施工合同是完善施工合同管理的需要如不实施固定单价施工合同，在碰到图纸不齐的状况时，合同管理和订立时往往同意实施预算法的方式拟定合同造价。事实上，这仅是阐明了拟定造价的原则，并无控制造价的任何具体方法，最后容易形成“钓鱼工程”、“胡子工程”，敞口花钱的状况，失去了发挥施工合同，约束工程造价的意义。采用固定单价施工合同的方式则弥补了施工合同管理的局限性，完善和推动了施工合同管理工作。三、固定单价施工合同操作和规定1、工程量清单和核算工程量工程量清单是施工合同的构成部分。工程量清单普通是以单位工程为对象，按照预算定额的分项及其工程量计算规则计算出的工程量，留出投标者填写单价和合价后的工程量清单称为“标价的工程量清单”，作为招投标文献和合同文献的构成部分。固定单价合同的工程量清单中所列工程量只是预计数量，不能作为施工单位推行合同规定义务过程中应予完毕的实际和确切的工程量。示范文本合同条件第十九条有关合同价款及调节的第1款“甲方代表确认的工程量增减”，就阐明了这一点。但是施工单位报出的单价是不能变动的，因而实际合同价款的支付就是单价与实际工程量的乘积之和再加上费用、利税。由此可见，核算工程量就是通过计算和测量，求得实际完毕数量，然后按示范合同文本的有关条款来拟定并支付实际合同价款。2、固定单价的报价单价应与定额项目相似，涉及人工费、机械费和材料费，普通可按预算定额中的规定执行；材料费以预算价格为准，与人工费、机械费共同构成直接费作为计算间接费等各项费用的基数外，其市场价格应作为固定单价的重要内容加以拟定。因此必须经常掌握分析材料市场价格信息、采购运输途径，并考虑物价上涨的风险因素，综合权衡后加以报价。另外固定单价还应当涉及间接费等各项费用的费率，这是固定单价概念和范畴的延伸，也是固定单价施工合同需要。只有明确了费率，固定了费率，固定单价施工合同的作用才是完整的。3、固定单价施工合同价格的调节作为施工单位都会碰到物价上涨的风险，必须予以足够重视。作为建筑单位则但愿将风险考虑在单价中，由施工单位承当。对那些工期较短的项目，其风险易于估测的，施工单位都能接受。对那些工期较长，工程量较大并且复杂的项目，精确地预计风险往往难以做到，如加大风险因素，其报价缺少竞争力，也加大建设单位建筑成本。如将风险因素考虑过低，则碰到物价波动较大，势必造成施工单位施工成本的增加，严重时将影响整个项目实施，这也是建设单位所不肯看到的。为了使施工单位因物价上涨和国家政策性调节(如人工、机械费用等)造成费用增加，能从建设单位得到合理赔偿，并且建设单位又能有效地控制成本，普通的施工合同都有对合同价款进行调节的条款(FIDIC合同条件就是这样条款)。固定单价施工合同仍然执行我国示范合同文本的合同，根据示范文本合同条件第十九条的规定，允许对合同价款进行调节。这重要有∶工程变更；政策性调节；施工条件的变化如停水、停电等；以及固定单价后新产生的风险承当问题等其它商定。需要指出的是，与否调节、调节的内容，如何调节是