民法综合测试题

综合测试题（一）一、名词解释普通合伙企业预告登记浮动抵押权流质契约建设工程价款优先受偿权二、选择题（一）单项选择题我国民法的调整对象是（ ）。一切横向经济关系 B.一定范围的财产关系和人身关系C.平等主体间的财产关系和人身关系D.平等主体间的人身关系和完全没有国家参与的财产关系某媒体未征得艾滋孤儿小兰的同意，发表了一篇关于小兰的报道，将其真实姓名、照片和患病经历公之于众。报道发表后，隐去真实身份开始正常生活的小兰再次受到歧视和排斥。下列哪一选项是正确的？（ ）该媒体的行为不构成侵权 B.该媒体侵犯了小兰的健康权C.该媒体侵犯了小兰的姓名权D.该媒体侵犯了小兰的隐私权幼儿园的小亮和小明在课间打架，在场的班主任王某未予制止。小明戳伤小亮左眼，致其失明。下列哪一选项是正确的？（ ）幼儿园未尽职责范围内的管理、保护义务，应当承担与其过错相应的赔偿责任幼儿园与小明的父母均有过错，应当由幼儿园与小明的父母承担连带赔偿责任小明父母的监护责任已经转移到幼儿园，应由幼儿园承担赔偿责任王某存在过错，应当由王某承担赔偿责任下列关于我国民法法源的说法正确的是（ ）。根据物权法，相邻关系纠纷中当地习惯可以作为补充性法源合同法实施后，确认合同无效的法源限于法律和法规法律、行政法规对不动产统一登记范围作出规定前，行政规章可以依照物权法有关规定作出规定在法律无明文规定时，最高人民法院公报公布的案例可以作为审判的依据就我国民事立法中确立的基本原则，下列说法正确的是（ ）。《合同法》确立公平、等价有偿原则《物权法》确立物权法定、一物一权、公示公信原则《合同法》确立合同履行中的情势变更原则自愿、公平、等价有偿、诚实信用原则在《民法通则》中得以确立我国《民法通则》规定的被监护人不包括下列哪一项？（ ）未成年人B.限制民事行为能力的精神病人C.无民事行为能力的精神病人D.老年痴呆、弱智等精神障碍者甲乙丙丁4人组成一个运输有限合伙企业，合伙协议规定甲、乙为普通合伙人，丙、丁为有限合伙人。某日，丁为合伙企业运送石材，路遇法院拍卖房屋，丁想替合伙企业竞买该房，于是以合伙企业的名义将石材质押给徐某，借得20万元，竞买了房子。徐某的债权若得不到实现，应当向谁主张权利？（ ）（司考）应当要求丁承担清偿责任B.应当要求甲、乙、丙、丁承担连带清偿责任C.应当要求甲、乙承担连带清偿责任D.应当要求甲、乙、丁承担连带清偿责任下列关于代表和代理的说法中正确的是（ ）。法定代表人的代表职权源于法人的授权公司做出的撤销法定代表人的决定自登记公告之日起生效委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任《民法通则》明确规定代理人代理行为的法律后果归属于被代理人我国现行法确立的下列期间属于诉讼时效期间的是（ ）。具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权的，撤销权消灭债权保全中的撤销权人自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭占有人返还原物的请求权，自侵占发生之日起1年内未行使的，该请求权消灭因产品存在缺陷造成损害的，当事人自知道或者应当知道其权益受侵害之日起2年有权要求赔偿甲购买乙的房屋一套，已经付款一半，双方约定余款待房屋办理过户登记手续之后付清，后来房屋升值，乙反悔，要求解除合同，甲不同意要求乙继续履行合同，转移房屋所有权。下列选项正确的是（ ）。合同尚未生效，乙应当返还受领的价款并承担缔约过失责任合同无效，因为房屋过户手续尚未办理合同有效，乙应继续履行合同若该案中房屋过户手续已经完成，而合同确实存在无效原因，甲仍然可以基于所有权登记主张对房屋的所有权，并对抗乙确认合同无效的诉权下列哪一种情况下，善意第三人不能依据善意取得制度取得相应物权？（ ）保留所有权的动产买卖中，尚未付清全部价款的买方将其占有的标的物卖给不知情的第三人并交付电脑的承租人将其租赁的电脑向不知情的债权人设定质权并交付受托代为转交某一物品的人将该物品赠与不知情的第三人并交付因房屋登记错误而被登记为所有人的甲，将该房屋出售给不知情的第三人并已经办理转让登记手续12.5月10日，甲以自有房屋一套为债权人乙银行设定抵押并办理抵押登记。6月10日，甲又将该房屋为债权人丙设定抵押，但一直拒绝办理抵押登记。8月10日，甲擅自将该房屋转让给丁并办理过户登记。下列说法错误的是（ ）。乙可以对房屋行使抵押权甲与丙之间的抵押合同已经生效不经乙的同意，甲转让房屋给丁的行为当然绝对无效丙可以要求甲赔偿自己所遭受的损失甲委托乙为其购买电脑，乙已经为购买电脑付出了一定的时间和精力，现甲发现自己急需的电脑通过其他途径很容易取得，便电话告知乙取消委托，乙不同意。下列结论正确的是（）。该委托代理的终止须经甲乙双方同意甲如取消委托，应以书面形式为之取消委托属于双方法律行为甲取消委托给乙造成的损失，甲应承担民事责任李某外出旅游1个月，其间当地气象台预报会有台风，李某的邻居王某看李某家中无人，其偏房年久失修，难以经受台风袭击，而且一旦倒塌也可能危及自家房屋安全，于是，王某请人加固李某的房子，花费1000元。但是台风过强，李某的房子还是倒塌了。下列对王某的行为说法正确的是（ ）。王某的行为也有出于自己利益的意图，不是无因管理王某的行为是代理行为王某有权请求李某偿还修房所支出的1000元费用李某可以主张自己未获利益，不存在偿还王某的费用的问题下列关于无过错责任的说法正确的是（ ）。无过错责任是指不考虑加害人和受害人的过错无过错责任中不适用与有过失制度民法通则规定楼上抛掷物责任适用无过错责任无过错责任的免责事由具有法定性（二）多项选择题关于事业单位法人，下列选项哪些是错误的？（ ）（司考）所有事业单位法人的全部经费均来自国家财政拨款具备法人条件的事业单位从成立之日起取得法人资格国家举办的事业单位对其直接占有的动产享有所有权事业单位法人名誉权遭受侵害的，有权诉请精神损害赔偿下列就主物与从物、原物与孳息相关问题说法错误的是（ ）。主物与从物的划分标准是进行实物分割时是否不改变其经济用途和价值除当事人另有约定或者另有交易习惯外，主物的处分及于从物法定孳息除当事人另有约定外，一律所有权人取得物权客体产生的天然孳息除当事人另有约定之外，由所有权人取得就民事权利的内容和分类，下列说法正确的是（ ）。我国《著作权法》既规定了著作人身权，又规定了著作财产权社员权又称股东权不安抗辩权属于永久抗辩权意思表示不自由的合同一方当事人的合同撤销权应当通过诉讼行使根据现行民事立法和民法理论，下列说法正确的是（ ）。民事法律行为是指具有设权意图的一切表意行为民事法律行为需要两项以上的意思表示才能成立民事法律行为是指公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为在人身权关系与合同关系相牵连的情况下，法律行为中约定的免责条款仅适用于违约责任下列就物权变动要件及合同效力的说法正确的是（ ）。土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立，登记为确权性质建设用地使用权自登记机构登记时设立，不经登记不生效力法院执行生效判决将甲公司的房屋进行拍卖，李某对拍得房屋直接享有所有权，不以登记为生效要件以正在建造的船舶为标的物设定抵押的，需办理抵押物登记后抵押权方才设立最高人民法院《民法通则意见》第66条规定：“不作为的默示只有在法律有规定或者当事人双方有约定的情况下，才可以视为意思表示。”下列哪些情形属于此种情况？（ ）租赁期间届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议的，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期继承开始后，继承人没有表示放弃继承的，视为接受继承受遗赠人在知道受遗赠后两个月内没有作出接受或者放弃受遗赠的意思表示的，视为放弃受遗赠要约人在要约中规定承诺期满受要约人不承诺则应当通知，不通知即视为承诺，承诺期满后受要约人未作任何表示，要约人主张受要约人已为承诺民法必须高度重视程序所具有的作用，诉讼程序规范在合同法领域中渗透的立法技术便于快速解决实体争议，下列关于代位权诉讼的说法正确的是（ ）。债权人行使代位权，应以诉讼方式为之债权人以次债务人为被告向人民法院提起代位权诉讼，未将债务人列为第三人的，人民法院应当追加债务人为第三人代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，应当另案诉请处理代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人负担，从实现的债权中优先支付某旅行社组团出游，在一地势险峻的景点，众人争相拍照，带队导游李某未提示注意安全，该团游客张某不慎将王某撞下陡坡摔伤。下列哪些选项是正确的？（ ）旅行社对损害结果不承担赔偿责任B.张某应当对王某承担赔偿责任C.旅行社应当承担补充赔偿责任D.李某应当对王某承担赔偿责任下列案件，哪些可以适用返还原物请求权？（ ）王某借用张某的手机并将其卖给刘某，刘某不知情，张某要求返还赵某偷了孙某的手表送给朋友杨某做生日礼物，杨某不知情，孙某要求杨某返还甲捡到乙的手提电脑，并卖给不知情的丙，乙得知此事后立即向丙要求返还原物宋某借给钱某电视机一台，钱某谎称丢失，宋某要求钱某返还甲乙系夫妻，甲将其与乙共同所有的房屋出售给丙，下列说法正确的是（ ）。如果此房以甲的个人名义登记，出卖时乙不知情，则甲为无权处分如果此房以甲的个人名义登记，出卖时乙知情，则为合法买卖行为如果此房以甲的个人名义登记，出卖时乙不知情，若丙为善意第三人并办理移转登记手续，则丙可以取得房屋所有权如果此房以甲乙双方名义登记，出卖时乙不知情，则丙绝对不可能取得房屋所有权（三）不定项选择题对国家所有权、集体所有权的下列说法正确的是（ ）。国家机关对其直接支配的动产享有占有、使用以及依照法律和国务院的有关规定收益、处分的权利集体组织是集体所有权的主体未授权给公民、法人经营、管理的国家财产受到侵害的，不受诉讼时效期间的限制物权法规定国家所有的财产神圣不可侵犯，禁止任何单位和个人侵占、哄抢、私分、截留、破坏下列关于用益物权的说法正确的是（ ）。建设用地使用权期间届满的，自动续期物权法规定，宅基地使用权的转让需与房屋一并进行，并只应转让给本经济组织内部的成员用益物权的客体限于不动产地役权是对物权法定原则的补充3.2007年4月2日，王某与丁某约定：王某将一栋房屋出售给丁某，房价20万元。丁某支付房屋价款后，王某交付了房屋，但是没有办理产权移转登记。丁某接受房屋做了装修，于2005年5月20日出租给叶某，租期为2年。2007年5月29日，王某因病去世，全部遗产由其子小王继承。小王于2007年6月将该房屋卖给杜某，并办理了所有权移转登记。请回答下列各题：（1） 如果王某生前或者王某死后其继承人小王欲出卖房屋前向丁某请求返还房屋，下列选项正确的是（ ）。（司考）A.王某无权请求丁某返还房屋 B.王某有权请求丁某返还房屋C.小王无权请求丁某返还房屋D.小王有权请求丁某返还房屋（2） 如果杜某向丁某、叶某请求返还房屋，下列选项正确的是（ ）。（司考）A.杜某无权请求丁某返还房屋 B.杜某有权请求丁某返还房屋C.杜某无权请求叶某返还房屋D.杜某有权请求叶某返还房屋（3） 关于小王和杜某间的房屋买卖，下列选项正确的是（ ）。（司考）A.交付标的物是房屋买卖合同的有效要件小王须将所继承的房屋登记在自己名下，才能将其所有权转移给杜某房屋所有权自记载于不动产登记簿时发生效力该房屋的利害关系人可以申请查询该房屋登记资料三、 简答题简述民法平等原则在民事立法上的两重含义。被担保的债权上既有物的担保又有人的担保的情况下，应当如何处理物的担保与人的担保的关系？试述一般侵权的民事责任的构成要件。四、 案例分析题2007年2月10日，甲公司与乙公司签订了一份购买乙公司生产的1000台A型微波炉的合同，约定由乙公司3月10日前办理托运手续，货到付款。乙公司如期办理了托运手续，但装货时多装了50台B型微波炉。甲公司于3月13日与丙公司签订合同，将处于运输途中的前述合同项下1000台A型微波炉转卖给丙公司，约定货物质量检验期为货到后10天内。3月15日，上述货物在运输途中突遇山洪暴发，致使100台A型微波炉受损报废。3月20日货到丙公司。4月15日丙公司以部分货物质量不符合约定为由拒付货款，并要求退货。顾客张三从丙公司处购买一台B型微波炉，在正常使用过程中微波炉发生爆炸，致张三右臂受伤，花去医药费1200元。（司考）问题：（1） 如乙公司在办理完托运手续后即请求甲公司付款，甲公司应否付款？为什么？（2） 乙公司办理完托运手续后，货物的所有权归谁？为什么？（3） 对因山洪暴发报废的100台微波炉，应当由谁承担风险损失？为什么？（4） 对于乙公司多装的50台B型微波炉，应当如何处理？为什么？（5） 丙公司能否拒付货款或和要求退货？为什么？（6） 张三可向谁提出损害赔偿请求？为什么？五、 论述题试论物的瑕疵担保责任与违约责任的关系。参考答案一、 名词解释普通合伙企业是指由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任的组织。普通合伙企业的名称中应当标明“普通合伙”字样。预告登记，是与本登记相对应的概念，它是指为确保债权的实现、保障将来实现物权等目的，按照约定向登记机构申请办理的预先登记。浮动抵押权是指企业、个体工商户、农业生产经营者以现有及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形时，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿的权利。流质契约，是指当事人双方在设立担保物权时约定，当债务人不履行债务时，由债权人取得担保物所有权的合同。我国《物权法》对流质契约采取绝对禁止的态度。建设工程价款优先受偿权，是指建设工程合同中，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款，发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖，建设工程的承包人就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。二、 选择题（一）单项选择题答案：C本题考查民法的调整对象及其与经济法的区别。我国《民法通则》第2条规定：“中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系。”需要注意的是并非所有的横向财产关系都由民法调整，那些涉及社会经济秩序的横向限制竞争的协议、涉及消费者保护的有关消费品“三包”的规定，都属于经济法调整，简单地将民法和经济法的区别归结为民法调整横向经济关系、经济法调整纵向经济关系的论点是不科学的。另外，国家作为私权主体参与经济生活时仍然受民法调整。所以本题C项最符合《民法通则》的规定。答案：D本题考查侵犯隐私权的构成。我国现行有关立法对隐私权的独立地位未予确认，而是将侵害隐私的行为作为侵害名誉处理。所以，媒体将小兰患病经历公开，致使小兰再次受到歧视，应当认定侵害了小兰的名誉权。最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第1条第2款对隐私权也未予明确，只是确认了隐私利益的保护，但是不能因此否定隐私权独立于名誉权等其他具体人格权的地位。所以本题最佳答案仍然是D。答案：A本题考查未成年人致人损害的赔偿责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第7条第1款规定：“对未成年人依法负有教育、管理、保护义务的学校、幼儿园或者其他教育机构，未尽职责范围内的相关义务致使未成年人遭受人身损害，或者未成年人致他人人身损害的，应当承担与其过错相应的赔偿责任。”本题王某对小明和小亮的打架行为未予制止致使小明戳伤小亮，王某所在的幼儿园对王某的行为依前述司法解释第8条应当承担责任，结合上述分析A为正确答案。答案：A本题综合考查我国民法的法源。《物权法》第85条规定：“法律、法规对处理相邻关系有规定的，依照其规定；法律、法规没有规定的，可以按照当地习惯。”所以A项正确。《合同法解释（一）》第4条规定：“合同法实施以后，人民法院确认合同无效，应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、行政规章为依据。”可见，地方性法规不能作为确认合同无效的依据，B项错误。《物权法》第246条规定：“法律、行政法规对不动产统一登记的范围、登记机构和登记办法作出规定前，地方性法规可以依照本法有关规定作出规定。”可见该法并未授权行政规章立法，C项错误。我国不承认判例法的地位，最高人民法院公报公布的案例不能作为审判的依据，D项错误。答案：D本题考查民法中的基本原则。《合同法》没有规定等价有偿原则，A项错误。《合同法》也没有规定情事变更原则，C项错误。《物权法》规定了平等保护原则、物权法定原则、公示公信原则，但是没有规定一物一权原则，B项错误。《民法通则》第4条规定：“民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。”所以D项正确。答案：D本题考查我国现行法定监护制度的适用范围。根据《民法通则》第16、17条，ABC均属于被监护人的范围。我国成年监护制度存在缺陷，就老年痴呆、残疾、弱智等精神障碍者未规定监护制度，所以D为应选项。答案：D本题考查有限合伙企业的事务执行、表见代理及其相关责任。《合伙企业法》第76条规定：“第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。”丁虽然没有合伙企业的执行权和代表权，但是其以合伙企业名义向徐某设质，符合表见代理的情形，此时丁负普通合伙人的责任，根据《合伙企业法》第2条的规定，甲、乙、丁承担连带清偿责任，D项正确。答案：C本题考查代理的特征、后果归属、法定代表人制度。法定代表人和法人之间是代表关系而非代理关系，其代表职权源于法律的明确授权，不另需法人的委托授权，A项错误。《公司法》第13条规定：“公司法定代表人变更，应当办理变更登记。”实际上，一旦公司基于合法的选任程序变更了公司的法定代表人，此项变更即生效，工商登记是法定的公示程序，法定代表人的变动只有经过工商变更登记之后才能对第三人产生对抗力，B项错误。《民法通则》第65条第3款规定：“委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。”虽然该规定不甚合理，但是仍为现行有约束力的规定，C项正确。《民法通则》第63条第2款规定：“代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。”可见，现行法并未明确规定“代理行为的法律后果归属于被代理人”，此为立法技术上的不妥当，D项错误。答案：D本题考查诉讼时效和除斥期间的区别。A、B项为《合同法》第75条规定，根据《合同法解释（一）》第8条，《合同法》第55条规定的“一年”、第75条规定的“五年”为不变期间，不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定，可见A、B项属于除斥期间。占有人返还原物的请求权期间属于权利消灭期间，C项为《物权法》第245条的规定，也是除斥期间。D项为《产品质量法》第45条的规定，该“二年”属于产品侵权之诉请求权诉讼时效期间，D项应选。10.答案：C本题综合考查合同效力、物权变动的相关问题。《物权法》第15条规定：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”该条确立了物权变动与合同行为的区分原则，合同效力不受物权变动登记的影响，所以A、B项错误，但是该条并未确立物权行为及其无因性原则，所以D项错误，此时乙有权请求确认合同无效并主张更正登记。可见本题的正确答案为C。答案：C本题考查善意取得制度。《物权法》第106条第1款规定：“无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；（二）以合理的价格转让；（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。”第3款规定：“当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定疽'A项符合《物权法》第106条第1款的规定；B项符合该条第3款规定；C项不符合该条第1款第2项“以合理的价格转让”的规定，C项为应选项；D项第三人不知情购买此房并办理受让登记手续，符合该条不动产善意取得的要件。.答案：C本题考查抵押权的效力。根据《物权法》第15、187条，乙的抵押合同生效且抵押权已经设立；丙的抵押权合同已经生效，但抵押权没有设立，A、B项正确。抵押人甲违反了自己在抵押合同中应当履行的办理抵押物登记的义务，所以债权人丙可以追究其违约责任，D项正确。未经抵押权人同意的抵押物转让行为，依据《物权法》第191条第2款，并非当然绝对无效，“受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外”，C项错误。.答案：D本题考查委托合同中的任意解除权。《合同法》第410条规定：“委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。”所以D项正确。委托人的任意解除权属于单方形成权的行使，是不要式行为，A、B、C项错误。.答案：C本题考查无因管理及其与相关制度的区别。《民法通则》第93条规定：“没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的，有权要求受益人偿付由此支付的必要费用。”《民法通则意见》第132条规定：“民法通则第九十三条规定的管理人或者服务人可以要求受益人偿付的必要费用，包括在管理或者服务活动中直接支出的费用，以及在该活动中受到的实际损失。”本题中王某没有法定或者约定的义务为李某修房，属于无因管理，而非代理行为，B项错误。王某虽然也有为自己利益的考虑，这不影响无因管理的构成，A项错误。因为本题构成无因管理而非不当得利，所以本人未获利益不构成其拒绝偿还管理费用的理由，D项错误，C项正确。.答案：D本题考查无过错责任的相关知识。无过错责任又称严格责任，无过错责任的无过错是指不考虑加害人的过错，而不是绝对不考虑受害人的过错，A项错误。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第2条第2款规定：“适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。”所以B项错误。《民法通则》第126条只规定了搁置物、悬挂物责任，没有规定抛掷物责任，司法实践中对抛掷物致人损害而加害人不明时的处理办法尚有争议，C项错误。无过错责任的免责事由法律作了严格的限定，主要包括受害人过错、第三人过错、不可抗力等，D项正确。（二）多项选择题答案：ABCD本题综合考查事业单位法人的主体资格、民事权利等问题。事业单位法人的独立经费主要来源于国家财政拨款，也可以通过集资入股或由集体出资等方式取得，所以A项错误。《民法通则》第50条规定：“具备法人条件的事业单位、社会团体，依法不需要办理法人登记的，从成立之日起，具有法人资格；依法需要办理法人登记的，经核准登记，取得法人资格。”所以B项错误。《物权法》第54条规定：“国家举办的事业单位对其直接支配的不动产和动产，享有占有、使用以及依照法律和国务院的有关规定收益、处分的权利。”可见事业单位对其直接占有的动产并非享有所有权所具有的四项权能，并非所有权，C项错误。最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第5条规定：“法人或者其他组织以人格权利遭受侵害为由，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院不予受理。”可见D项错误。答案：ABCD本题考查物的相关知识。主物与从物的划分标准是物与物之间是否具有从属关系，A项错误。《物权法》第115条规定：“主物转让的，从物随主物转让，但当事人另有约定的除外。”B项错误，因为物权法的该规定并未涉及交易习惯问题。《物权法》第116条第2款规定：“法定孳息，当事人有约定的，按照约定取得；没有约定或者约定不明确的，按照交易习惯取得。”C项错误。《物权法》第116条第1款规定：“天然孳息，由所有权人取得；既有所有权人又有用益物权人的，由用益物权人取得。当事人另有约定的，按照约定。”所以D项错误。答案：AD本题考查民事权利的分类及内容、特征。《著作权法》第10条规定：“著作权包括下列人身权和财产权：……”所以A项正确。我国现在的社员权中，股东权是主要的，但并非唯一的，所以B项错误。不安抗辩权只是暂时阻止对方合同履行请求权的实现，属于延期抗辩权，C项错误。根据《合同法》第54条可撤销合同的撤销权应当通过诉讼途径行使，D项正确。答案：CD本题考查民事法律行为的概念、分类和效力。《民法通则》第54条规定：“民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。”可见，现行法将合法性作为民事法律行为的一个必要特征，C项正确，A项错误。以民事法律行为成立所需意思表示的数量为标准，民事法律行为可以分为单方民事法律行为和多方民事法律行为，单方民事法律行为仅据一项意思表示就可以成立，所以B项错误。根据《合同法》第53条第1项，合同中造成对方人身伤害的免责条款无效，可见此类免责条款绝对无效，D项正确。答案：AB本题考查物权变动的登记对抗主义、登记要件主义等问题。根据《物权法》第127、129条，土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立，未经登记不得对抗善意第三人，可见此时登记为确权性质，有对抗效力，A项正确。《物权法》第139条规定：“设立建设用地使用权的，应当向登记机构申请建设用地使用权登记。建设用地使用权自登记时设立。”所以B项正确，登记为生效要件。《物权法》第28条规定：“因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书或者人民政府的征收决定生效时发生效力。”可见该条并未包括因生效法律行为执行而直接取得所有权的情形，C项错误。《物权法》第188条规定：“以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。”可见D项错误。答案：ABC本题考查不作为的沉默何时可以成为一项意思表示。A项为《合同法》第236条的规定，符合题意。B、C项分别为《继承法》第25条第1、2两款的规定，其沉默均属于意思表示。根据《合同法》第20条，承诺期限届满，受要约人未作出承诺的，要约失效，而根据《合同法》第22条，承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外，可见D项中受要约人的沉默不得视为承诺的意思表示，D项中的要约人实际上是为受要约人设定了一项超出《合同法》第20、22条的义务，此种单方表示也不符合“双方有约定”的情况。答案：AD本题考查代位权的行使。根据《合同法》第73条，代位权应当由债权人以诉讼的方式行使，A项正确。《合同法解释（一）》第16条规定：“债权人以次债务人为被告向人民法院提起代位权诉讼，未将债务人列为第三人的，人民法院可以追加债务人为第三人。”可见此为“可以”，而非“应当”，B项错误。根据该司法解释第18条，“在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张”。可见C项错误。该解释第19条规定：“在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人负担，从实现的债权中优先支付。”所以D项正确。答案：BC本题考查安全保障义务。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第6条第2款规定：“因第三人侵权导致损害结果发生的，由实施侵权行为的第三人承担赔偿责任。安全保障义务人有过错的，应当在其能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任。”本题中旅行社组团出游应当承担相应的安全保障义务，带队导游李某未尽提醒注意安全的义务，视为旅行社未尽安全保障义务，所以根据前述司法解释的规定，本题的正确答案是BC。答案：BCD本题考查所有物返还请求权。所有权人可以向无权占有人请求返还原物，《物权法》第34条规定：“无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。”所以D项适用该法条。A项中刘某符合《物权法》第106条善意取得的规定，张某不能请求其返还。B项中杨某并非合理价格取得，不符合《物权法》第106条第1款第2项的规定，不能善意取得，孙某可以要求其返还。C项中乙要求遗失物受让人返还原物，符合《物权法》第107条的规定，也应选。答案：ABC本题考查夫妻共同财产中的无权处分。根据《婚姻法解释（一）》第17条，《物权法》第97、106条，《合同法》第51条的规定，夫妻共有的重大财产应该由夫妻双方共同决定处分，任何一方未经其他共有人同意擅自处分的，构成无权处分；但是第三人有理由相信其为夫妻共同意思表示的，另一方当事人不得以不同意或者不知情为由对抗第三人；如果共有房屋登记在一方名下的，第三人也可主张构成善意取得。D项中的情形下虽然甲构成无权处分，但是根据《合同法》第51条，乙可以事后追认或者甲取得完全所有权时，丙则可取得房屋所有权，可见D项错误，A、B、C项正确。（三）不定项选择题答案：C本题考查国家所有权、集体所有权的特征及保护。《物权法》第53条规定：“国家机关对其直接支配的不动产和动产，享有占有、使用以及依照法律和国务院的有关规定处分的权利。”该条并未规定其收益权，A项错误。《物权法》第59条第1款规定：“农民集体所有的不动产和动产，属于本集体成员集体所有疽'B项表述不符合该规定，集体所有权的主体既包括《物权法》第61条所示的集体组织，也包括第59条所示的集体全体成员。C项是《民法通则意见》第170条的规定。《物权法》第56条规定：“国家所有的财产受法律保护，禁止任何单位和个人侵占、哄抢、私分、截留、破坏。”可见，物权法并未规定国家所有的财产“神圣不可侵犯”，D项错误。答案：D本题考查各种用益物权的具体规定。《物权法》第117条规定：“用益物权人对他人所有的不动产或者动产，依法享有占有、使用和收益的权利。”用益物权的客体不限于不动产，C项错误。《物权法》第149条规定：“住宅建设用地使用权期间届满的，自动续期。”可见自动续期的限于住宅建设用地使用权，A项错误。《物权法》第153条规定：“宅基地使用权的取得、行使和转让，适用土地管理法等法律和国家有关规定。”物权法对此并未具体规定，B项错误。地役权使用范围广泛，权利内容不确定，权利创设目的随意，给予当事人更大的自由空间，在一定程度上弥补了物权法定原则的不足，D项正确。（1）答案：AC本题考查房屋买卖合同的效力。基于买卖合同，根据《合同法》第130条，王某应当向丁某办理移转房屋的所有权手续，其死后，继承人小王根据《继承法》第33条也应当承受此项债务，所以本题正确选项是AC。（2） 答案：BC本题考查所有物返还请求权和买卖不破租赁制度。杜某为房屋的登记所有人，当然可以对抗丁某，杜某有权请求丁某返还房屋，B项正确。《合同法》第229条规定：“租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。”可见，杜某无权要求叶某返还房屋，C项正确。（3） 答案：BCD本题考查物权变动。《物权法》第15条规定：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”所以，A项错误。《物权法》第14条规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。”可见C项正确。《物权法》第18条规定：“权利人、利害关系人可以申请查询、复制登记资料，登记机构应当提供。”可见D项正确。《物权法》第31条规定：“依照本法第二十八条至第三十条规定享有不动产物权的，处分该物权时，依照法律规定需要办理登记的，未经登记，不发生物权效力。”可见，非基于法律行为发生的不动产物权变动，在没有办理登记之前，权利人不能处分财产，即使处分，也不能发生物权的效力，B项正确。三、简答题平等原则，也称为法律地位平等原则。平等原则作为一项民事立法准则，要求立法者对民事主体应平等对待。平等对待，包括强式意义上的平等对待和弱式意义上的平等对待。近代民法以民事主体地位平等性和互换性为理论基础，相对比较重视强式意义上的平等对待。平等原则主要体现为民事主体民事权利能力的平等，即民事主体作为民法“人”的抽象的人格平等。现代民法基于社会群体间的分化对立，在侧重强式意义上的平等对待的同时，更加重视兼顾弱式意义上的平等对待。主要体现为在生活消费领域，将民事主体区分为经营者和消费者；在生产经营领域内，将民事主体区分为雇主和劳动者，分别设置相应的法律规则，侧重对消费者和劳动者利益的保护。我国现行民事立法中规定的平等原则，即属于近代民法上的平等原则。其既强调民事主体抽象的人格平等，又注重弱式意义上的平等对待。这种意义上的平等原则，包含着民法上价值判断问题的一项实体性论证规则：即如果不存在足够充分且正当的理由要求弱式意义上的平等对待，就应当贯彻强式意义上的平等对待。第一，在当事人对物的担保和人的担保的关系有约定的情况下，应当尊重当事人的意思，按照约定实现，因为这一问题与公益无关，约定优先的做法就能够充分尊重当事人意愿。第二，在没有约定或者约定不明确，债务人自己提供的物的担保与其他人提供的人的担保并存的情况下，应当先就物的担保实现担保权，此时采取的是“物的担保责任绝对优先”。第三，在没有约定或者约定不明确，第三人提供的物的担保与人的担保并存的情况下，采纳的是“物的担保责任与人的担保责任平等”，此时允许债权人进行选择。第一，损害事实。侵权法的功能之一在于补偿受害人所受的损害，无损害即无责任，损害包括财产损害与非财产损害。侵权责任构成中的损害应该具备可补救性、确定性和对象的合法性三个条件。第二，违法行为。违法性主要通过侵权行为损害他人的法定权利和合法利益得到体现。第三，因果关系。即侵权人实施的违法行为与损害后果间存在因果上的联系。因果关系具有时间性和客观性两个特征，包括直接原因和间接原因两个种类。第四，主观过错。是指行为人通过其实施的侵权行为所表现出的在法律上和道德上应受非难的故意和过失状态。四、 案例分析题（1） 不应当。因为合同约定货到付款，货物尚未到，甲公司据《合同法》第67条享有先履行抗辩权。（2） 属于甲公司。因为交付已经完成，根据《合同法》第133条，标的物所有权自交付时起转移。（3） 由丙公司承担。因为根据《合同法》第144条，出卖人出卖交由承运人运输在途的标的物的意外灭失风险自合同成立时由买受人承担。（4） 乙公司有权请求丙公司返还。因为根据《民法通则》第92条其已经构成不当得利。（5） 不能。因为合同约定了质量检验期，丙公司未在此期间提出异议，根据《合同法》第158条，视为质量符合要求。（6） 张三可向丙公司索赔，也可以向乙公司索赔。因为对于产品缺陷造成的人身损害，根据《产品质量法》第43条，消费者可以向产品的销售者或者生产者要求赔偿。五、 论述题根据《合同法》第153条的规定，出卖人应当按照约定的质量要求交付标的物。出卖人提供有关标的物质量说明的，交付的标的物应当符合该说明的质量要求。根据《合同法》第154条，当事人对标的物的质量没有约定或者约定不明确，依照本法第61条的规定仍然不能确定的，适用本法第62条第1项的规定。该两条文规定的是出卖人的物的瑕疵担保义务。出卖人交付的标的物不符合质量标准的，属于对物的瑕疵担保义务的违反，在传统民法上，发生物的瑕疵担保责任的承担。但在我国《合同法》上，因就违约责任的归责原则，一般采严格责任，使得传统民法上违约责任与物的瑕疵担保责任的区别丧失了依据。学者大多数认为出卖人的物的瑕疵担保责任在我国合同法上已经被统合进违约责任，我国奉行的是违约责任“单轨制”，而不是违约责任与瑕疵担保责任并存的双轨制。可见，出卖人违反物的瑕疵担保义务的，根据《合同法》第61、111、155条，出卖人应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，也不能达成补充协议或者按照合同有关条款以及交易习惯仍不能确定的，受损害方根据标的物的性质及受损失的大小，可以合理选择请求修理、更换、重作、退货或者减少价款。退货，通常情形下就是行使合同解除权，此时应当根据《合同法》第164、165、166条妥善处理合同解除效力在主从物并存、数物并存及分批次交付的标的物等不同情形下的差别。另外，退货不得与减少价款并存，也不得与修理、更换、重作同时并举。当然违反物的瑕疵担保义务造成其他损失的，根据《合同法》第112条，受损害方还可以请求赔偿损失。根据《合同法》第158条，买受人要求出卖人承担违反物的瑕疵担保义务的违约责任，除非法律另有规定，以买受人及时向出卖人通知标的物质量不合格为条件。买受人在订立买卖合同时知道或者应当知道标的物质量不合格的，不得向出卖人主张违反物的瑕疵担保义务的违约责任。综合测试题（二）一、 名词解释民事法律事实无权代理行为请求权实践合同先履行抗辩权异议登记隐私权不当得利二、 选择题（一）单项选择题TOC\o"1-5"\h\z形式上的民法是指（ ）。民事法律规范 B.民法典C.《民法通则》D.广义的民法下列哪项不是我国民法的渊源（ ）。宪法B.最高人民法院的指导性文件C.地方性法规D.民事习惯小星只有11岁，但是他的画已经得过多次大奖。某出版社欲使用小星的两幅画作为插图，遂与小星达成了转让画作使用权的协议。该协议的效力如何？（ ）该协议有效B.该协议无效C.该协议效力待定D.该协议可撤销对于宣告死亡说法正确的是（ ）。申请宣告死亡的利害关系人不包括祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女申请宣告失踪的利害关系人中，配偶为第一顺序申请撤销死亡宣告的利害关系人顺序不受限制宣告失踪是宣告死亡的必经程序TOC\o"1-5"\h\z下列行为中属于无效民事行为的是（ ）。无民事行为能力人接受赠与的行为B.有重大误解的民事行为C.显失公平的民事行为D.以合法形式掩盖非法目的的民事行为指定代理权的产生是基于（ ）。法律的直接规定 B.委托人的指定C.被代理人的委托 D.人民法院和有关单位的指定7.11岁的小静想要用其外祖父赠与给他的1000元钱购买一台游戏机，根据我国法律，小静应当（ ）。征得其外祖父的同意 B.有权自己决定C.征得父母同意 D.征得外祖父和父母同意依据《民法通则》，不能完全辨认自己行为的成年精神病人是（ ）。无民事行为能力人B.限制民事行为能力人C.完全民事行为能力人D.禁治产人下列物与物的关系中属于主物与从物关系的是（ ）。钥匙与锁B.房屋与窗子C.电脑与电脑桌D.眼镜盒与眼镜下列行为属于代理行为的有（ ）。公司的售票员向乘客卖票的行为赵某替邻居王某招待客人的行为公司法人代表以公司名义签约的行为传达室的收件人将职工的信发给职工的行为权利的构成必须有两个不动产存在的是（ ）。土地承包经营权 B.地役权C.所有权D.土地使用权贾某承包了乙某的一片果园，苹果成熟之时贾某收获了1000公斤苹果，此种取得属于（）。原始取得 B.继受取得C.善意取得D.恶意取得张某向孙某借款10万元，以自己的一辆拖拉机设抵押，并办理了抵押登记。后来张某又向郭某借款10万元，以该车设定质押，由郭某使用该拖拉机。设若张某无力还款，那么（ ）。A.孙某可优先受偿B.郭某可优先受偿C.孙某、郭某可各就5万元优先受偿D.由张某决定先偿付谁的借款甲、乙签订买卖合同，双方约定甲于1月20日将货交付给乙，乙于1月21日付款。但是甲并未如期交货，1月21日乙也没有付款。1月22日，乙得知甲已经将该批货物转卖给他人，遂向法院起诉要求甲承担违约责任。甲则称乙并未按时付款亦为违约，因此不同意赔偿。下列说法正确的是（ ）。甲的主张有理，本案属于双方违约甲的主张无理，乙乃行使先履行抗辩权的行为，不构成违约甲的主张有理，但甲应承担主要责任甲的主张无理，乙乃行使不安抗辩权的行为，不构成违约甲公司欠乙公司100万元，甲公司不久因流通不畅而被乙公司所收购。甲、乙公司之TOC\o"1-5"\h\z间的债权债务关系消灭的原因是（ ）。A.抵销 B.债务免除C.债权让与D.混同某北京公司与某上海公司在深圳签订了一份购货合同，双方约定发货地为厦门，那么合同成立的地点为（ ）。A.北京B.厦门C.上海D.深圳甲为了去外地做生意筹集资金，向乙借款10万元，并将自己的一套住房交给乙居住。双方约定：利息与房租冲抵，一旦借款返还，乙即需要退还住房。乙对甲的房屋拥有什么权利？（ ）A.质权 B.抵押权C.承租权D.借用权赵某是A进出口公司的一名采购员。其为了给自己牟利，用公司的合同书和印章，以公司名义同贾某签订了一份合同，后因不能履行致使贾某遭受损失。此损失应当由谁向贾某承担？（ ）A.赵某 B.贾某C.赵某和A公司D.A公司某日，甲、乙两个小孩在自家门口打纸三角玩耍，另外三个小孩丙、丁、戊在距离约3米远处互相用向日葵秆对刺。五个小孩均未成年。甲扭头时，被一根向日葵飞出的碎刺刺中右眼，但是由于情况混乱，不知是被谁所刺，当时各个小孩分头回家。次日，甲的父母将甲送到医院治疗，花去各种费用1万余元。此种损失应当由谁承担？（ ）甲的父母甲的父母承担次要责任，丙、丁、戊的父母承担主要责任丙、丁、戊的父母承担连带责任丙、丁、戊的父母各承担三分之一20.2000年3月2日、12日，陈某等6名原告的母亲、父亲相继亡故。之后，原告将父母的生前照片送到被告王某处经营的影雕服务部制作坟碑。王某为了拉生意，未经原告同意，于2000年3月13日利用原告父母的遗照制作了两块坟碑广告牌，摆放在自己的服务部门口。原告发现后，即搬走了这两块广告牌，双方发生争吵，并经协商不成后，在5月9日，原告将王某的“不文明”行为告上法庭，要求被告赔礼道歉并赔偿有关损失。下列说法正确的是（ ）。被告的行为并不构成侵权被告的行为侵犯了原告的名誉权被告的行为侵犯了原告父母的肖像权原告的父、母已经亡故，被告的行为无法构成对原告父母肖像权的侵害下列说法正确的是（ ）。甲谩骂乙，乙精神极度痛苦住进了医院，甲侵犯了乙的健康权某电影中出现了一位烈士的遗像，经查是利用的市民贾某的照片，其行为并没有丑化贾某，不构成侵权法人不享有姓名权法人不享有名誉权高度危险作业致人损害承担民事责任应适用（ ）。A.无过错责任 B.过错责任原则C.严格责任原则D.公平责任原则（二）多项选择题民法和行政法相比较，民法的调整方法通常具有（ ）。A.平等性B.隶属性C.任意性D.强制性民法的基本原则（）。是民事立法的准则是裁判者对民事法律、法规进行解释的基本依据私法自治原则是民法基本原则中的基础原则诚实信用原则是最低限度的道德要求在法律上的体现TOC\o"1-5"\h\z下列法律关系中，通常属于绝对法律关系的是（ ）。A.物权关系 B.人格权关系C.债权关系 D.侵权损害赔偿关系下列属于民事法律行为客体的有（ ）。A.物 B.行为C.智力成果D.非物质的人身利益下列行为有效的是（ ）。12岁的甲在书画比赛中获一等奖，获10000元奖金14岁的乙获得其母的允诺自行购买自行车一辆8岁的丙交给老师50元钱购买教材20岁的丁在精神病发作期间将自家的电脑以低价卖出下列属于共同共有的是（ ）。A.夫妻共同财产 B.尚未进行实际分割的遗产C.家庭共有财产 D.业主对共同居住的楼房的所有乙外出时将一台电脑寄存于甲处，甲谎称此电脑是自己的，将其卖与丙。丙对该电脑TOC\o"1-5"\h\z的占有属于（ ）。A.善意占有B.恶意占有C.自主占有D.他主占有下列不享有优先购买权的是（ ）。A.承租人 B.质权人C.共有人D.抵押权人赵某和孙某均为某村村民，两家的承包地相邻。因为赵某家的地挨着排水沟，孙某家排水需要流经赵某的承包地，由于两家关系出现矛盾，赵某不允许孙某从自家的承包地上排水，造成孙某庄稼损失1000元。下列说法正确的是（ ）。A.两家之间的纠纷是相邻关系纠纷B.两家之间的纠纷是地上权纠纷C.赵某应当赔偿孙某的损失D.赵某无须赔偿孙某的损失王某与薛某于2000年10月1日签订了上海市房地产转让合同，并进行了公证，合同约定房屋总价为26万元，签订合同时王先生支付定金26000元，随后于2001年1月10日支付23.4万元，同时双方同意于2001年1月10日前腾空房屋交付。另约定，合同签订之后30日内委托中介办理转让过户手续。但是签订合同后，房价节节攀升，薛某毁约不愿卖出。王先生即向法院提起诉讼要求薛某履行合同。薛某则提出反诉，认为自己长期不在上海居住，不了解市场行情，因此当初定下的房屋成交价格过低，显失公平，要求撤销双方合同。经评估，到2001年3月起诉之时，该房屋已价值40万元，有关本案说法错误的是（ ）。A.双方所订合同显失公平B.薛某有权撤销合同C.双方所订合同有效D.薛某应依约履行甲和乙是同事，两人素有嫌隙。某日甲收到一封来自老家的快件，称其父生命垂危，要甲火速赶回。甲信以为真，悲痛万分，立即驱车返回，才发现其父安然无恙，家人也没有发过信。经查，原来是甲升职之后，乙一直怀恨在心，于是用此种方法来愚弄甲。依照民法原理，下列说法正确的是（ ）。乙的行为不道德，但是并未构成侵权乙的行为造成甲的精神痛苦和车旅费等费用损失，已经构成侵权乙应当赔偿某甲的损失以上说法均不对.物质性人格权包括（ ）。A.生命权B.健康权C.身体权D.隐私权甲、乙、丙三人共同将丁打伤，花去医药费1000余元。则甲、乙、丙对丁应当承担的责任是（）。A.连带责任B.侵权责任C.单独责任D.共同责任下列事实中能产生不当得利之债的是（ ）。甲某主动帮外出邻居修缮被风吹倒的围墙甲某主动提前清偿其欠乙的债务由于送件人失误，甲某收到了他人所订的羊绒大衣甲某捡到他人丢失的MP4并拿回家自己使用（三）不定项选择题贾某是某村村民，某日贾某正在田里劳动，突然被断裂的高压电线电流中，花去医疗费5000元，贾某向县电力公司要求赔偿，电力公司称这是一场灾害事故，公司没有任何过错，因此拒绝赔偿，贾某无奈诉至法院。法院调查后排除了灾害致使高压线断裂的原因。本案应如何处理？（ ）A.本案是一起特殊侵权案件B.电力公司应当承担赔偿责任C.电力公司没有过错，无须赔偿D.由于双方均无过错，应依照公平原则，由双方分担甲公司与乙公司、丙公司达成协议，由甲公司提供给乙公司、丙公司A种型号或B种型号的机器各2台。下列说法正确的是（ ）。化双方之间的债务属于种类之债、选择之债、多数人之债双方之间的债务属于特定之债、选择之债、单一之债（1双方之间的债务属于种类之债、简单之债、多数人之债。.双方之间的债务属于种类之债、选择之债、单一之债贾某于2002年1月20日在某百货公司购买了一台某厂家生产的煤气炉。5月2日，贾某在招待朋友时使用该煤气炉，使用过程中煤气炉突然爆炸，造成了贾某和其朋友的轻度受伤，共花去医疗费3000余元。经鉴定该煤气炉质量不合格。下列说法正确的是（ ）。贾某和其朋友可以向百货公司求偿贾某和其朋友只能先向百货公司求偿，然后由百货公司向生产厂家追偿本案提起民事赔偿请求的时效是1年贾某和其朋友可以向生产厂家求偿下列构成无因管理的是（ ）。A.为外出的邻居加固即将倒塌的房屋B.接受邻居委托照看家畜的行为为小偷寄存赃物的行为D.为他人代领结婚证的行为三、 简答题简述民事行为的一般生效要件。简述占有保护请求权。简述债的担保的形式。简述人身权的特征。四、 案例分析题甲与乙是生意上的合作关系，甲长期向乙供货。2007年10月3日，甲因为资金周转不灵，遂分别以其价值800万元的临街铺面8间和其机器设备、生产资料等抵押给银行，经过评估，银行借款1200万元给甲。同时，甲又通过乙认识了丙，丙答应借款200万元给甲，但要求乙做保证人，乙应允。但到签订合同时，乙反悔不愿意在合同上作为保证人签字，丙非常气愤，但是由于各种手续已经办好，就默认了此事实，并当场要求乙不提供保证可以，甲事后需另行提供担保。请就本案案情分析：（1） 甲向银行设定的为何种担保权利？（2） 甲将机器设备抵押给银行后，可否将设备租赁给他人？（3） 假如甲不能按时返还丙的借款，乙是否需要承担保证责任？（4） 假如甲后来将自己的一辆轿车出质给丙作为担保，约定如果甲不能还款，车就归丙所有。甲为该车购买了保险。双方于10月20日签订质押合同，甲于10月23日将轿车交付给丙，那么，甲、丙之间的质押合同何时生效？质押权何时设立？甲和丙所签质押合同是否有瑕疵？（5） 假如在机器设备抵押期间，因为雷电导致厂房起火，机器设备毁损，那么银行是否有权要求甲另行提供担保？（6） 第4题中，假如甲向丙提供质押的轿车被盗，那么丙的质权是否随之丧失？五、 论述题论物权请求权独立存在的必要性。参考答案一、名词解释民事法律事实，是民法的基本概念，指民法认可的能够引起民事法律关系产生、变更和消灭的客观现象。民事法律规范本身并不能在当事人之间引起民事上的权利、义务关系，而只是表明民事主体享有权利和承担义务的可能性。但是法律可以根据需要，规定一些事实条件，在发生这些事实时，就使民事法律关系产生、变更和消灭。这些由法律规定的，能够产生一定法律后果的事实，就是法律事实。无权代理行为是指行为人没有代理权、超越代理权或代理权终止后，以代理人的身份所进行的民事行为。无权代理行为包括广义的无权代理行为和狭义的无权代理行为。广义的无权代理行为包括表见代理和狭义的无权代理。请求权是指得请求他人为一定行为或不为一定行为的权利。请求权的特点是：第一，具有相对性。请求权都是发生在特定相对人之间的一种权利；第二，具有非公示性；第三，请求权作为独立的实体权利，连接了实体法和程序法。实践合同与诺成合同相对，是指除当事人意思表示一致外尚须交付标的物才能成立的合同。在这种合同中，仅凭当事人双方意思表示一致，还不能产生一定的权利义务关系，还必须有一方实际交付标的物的行为，才能产生法律效果。绝大多数有名合同都是诺成合同，实践合同必须由法律作出特别规定。我国《合同法》明确规定了先履行抗辩权。先履行抗辩权发生于有先后履行的双务合同中，基本上适用于先履行一方违约的场合。先履行抗辩权是指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有权拒绝其履行请求。先履行一方履行债务不符合债的本旨的，后履行一方有权拒绝其相应的履行请求。《物权法》第19条明确规定了异议登记。所谓异议登记，就是指利害关系人对不动产登记簿记载的物权归属等事项有异议的，可以通过异议登记以保护其权利。是指自然人享有的私人生活安宁与私人生活信息依法受到保护，不受他人侵扰、知悉、使用、披露和公开的权利。它包括如下几层含义：第一，隐私权的主体只能是自然人。第二，隐私的内容包括私人生活安宁和私人生活信息。第三，侵害隐私权的方式包括侵扰自然人的生活安宁，探听自然人的私生活秘密，或在知悉他人隐私后，向他人披露、公开，或者未经许可进行使用。不当得利是指没有合法根据，使他人受到损失而自己获得了利益。正因为不当得利没有合法根据，因此虽属既成事实也不能受到法律保护，不当利益应返还给受损失的人。不当得利的构成要件包括：第一，一方获得利益。第二，他方受到损失。第三，获得利益和受损失之间有因果关系。第四，没有合法根据。二、选择题（一）单项选择题答案：B本题考查对形式上民法的理解。民法可以分为形式上的民法和实质上的民法。形式上的民法专指系统编纂的民事立法，即民法典。实质上的民法是指所有调整财产关系和人身关系的民事法律规范的总称，除了民法典外，还包括其他民事法律、法规。我国目前不存在形式上的民法。答案：D本题考查民法的渊源。在我国，习惯作为民法的渊源是受到限制的，只有经过国家认可的习惯，才具有民法渊源的意义。除了A、B、C三项和国家认可的民事习惯外，民法的渊源还包括民事法律，国务院发布的民事法规、决议和命令，国务院各部委依据法律、行政法规所制定的规范性文件。答案：C本题考查民事行为的效力。小星只有11岁，属于限制民事行为能力人。依据《合同法》第47条和《民法通则意见》第3条的规定，限制行为能力人订立的合同，属于效力待定的合同，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。小星作为11岁的限制行为能力人，尚不具备签订协议转让自己画作使用权的能力，应当经法定代理人追认后方为有效。因此本题选择C。答案：C本题考查宣告失踪和宣告死亡。宣告失踪并非宣告死亡的必经程序，可以申请宣告失踪的利害关系人也没有顺序限制。申请宣告死亡的利害关系人则受到法律规定的顺序限制，祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女亦可以申请宣告死亡。但是在申请撤销死亡宣告时无顺序限制。本题的正确答案为C。答案：D本题考查民事行为的效力。依照《民法通则意见》第6条的规定，A项无民事行为能力人接受赠与的行为是有效的。有重大误解的民事行为和显失公平的民事行为均属于可撤销的民事行为。依照《民法通则》第58条第7项和《合同法》第52条第3项的规定，以合法形式掩盖非法目的的民事行为属于绝对无效的民事行为。因此选D。答案：D本题考查指定代理权的取得。指定代理与法定代理相对，其代理权的取得是基于法院或有关机关的指定行为。委托代理的代理权才是基于被代理人的授权委托。答案：C本题考查限制民事行为能力人从事民事行为的条件。依照《民法通则》第12条第1款和第13条第2款的规定，限制民事行为能力人所从事的超出其年龄、智力、精神健康状况的民事行为需要由他的法定代理人代理，或者征得其法定代理人同意。因此本题正确答案为C。答案：B本题考查自然人的民事行为能力。依据《民法通则》第13条第2款的规定，本题应当选择B。答案：A本题考查对主物与从物的理解。从物尽管是独立的物，但是在客观上、经济上从属于主物，两者具有紧密的联系，只有A项符合。10.答案：A本题考查代理的问题。A项正确，属于职务代理行为。B项属于道德行为，不具有法律意义。C项公司法人代表的行为视为公司的行为，不成立代理。D项为传达行为。11.答案：B地役权产生于两个不动产之间，是指不动产权利人为某特定不动产的便利而使用他人不动产，使其负一定负担的物权。一般来说，地役权的标的是土地，但也可能为其他不动产。.答案：A本题考查所有权的取得。贾某收获苹果的行为属于劳动生产、收益，为原始取得。善意取得与恶意取得是在无处分权人处分其动产或不动产时，区分受让人的主观心理状态是善意还是恶意，本题不存在此种情形。因此正确答案为A。.答案：A本题考查抵押权和质权并存时的受偿顺序问题。根据《担保法解释》第79条的规定，同一财产法定登记的抵押权与质权并存时，抵押权人优于质权人受偿。因此本题选择A。.答案：B本题考查先履行抗辩权。《合同法》第67条的规定，在存在先后履行顺序的双务合同中，先履行一方未履行之前，后履行一方有权拒绝其履行请求，因此乙的行为是行使先履行抗辩权的行为，并不构成违约。.答案：D本题考查债的消灭原因。混同是指债权与债务同归于一人，而使债的关系消灭的事实，乙公司将甲公司收购后，债权与债务同归于乙公司，债务消灭。因此本题选择D。.答案：D本题考查对合同的成立地点的理解。根据《合同法》第34条的规定，承诺生效的地点为合同成立的地点。第35条规定，当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或盖章的地点为合同成立的地点。因此，本题的正确答案为D。.答案：C本题考查对租赁合同的理解。双方约定“利息与房租冲抵”，实际上即借款合同产生的利息与租赁合同产生的房租相互抵消，因此C项正确，D项错误。抵押权的设定需要登记，B错误。不动产不能成为质权的标的，所以A项错误。.答案：D本题考查企业法人的责任承担。根据《民法通则意见》第58条的规定，企业法人的法定代表人和其他工作人员，以法人名义从事的经营活动，给他人造成经济损失的，企业法人应当承担民事责任。据此，本案应当由A公司承担责任。但是A公司可以向赵某追偿。.答案：C本题考查共同危险行为。共同危险行为又成为准共同侵权行为，是指两个或者两个以上的行为人实施可能造成他人损害的危险行为并实际致人损害，但无法确定加害人的侵权行为。本题就符合此种情形。依据我国法律的规定，对共同危险行为，除非加害人能够证明损害后果不是由其行为造成的，否则各个加害人应当承担连带责任。本案当中，各个当事人都不能够作出这样的证明，又因为丙、丁、戊尚为未成年人，其所致损害应当由各自的父母负责赔偿。答案：C本题考查对死者肖像权的保护。结合我国《民法通则》和对公民权利的保护，死者虽然已经不再享有民事权利，但是其肖像权仍然应受到保护，擅自利用死者肖像牟利的行为构成侵权。答案：C法人享有名称权，但是不享有姓名权，C项正确。A项甲谩骂乙，造成乙生病住院，并没有直接侵犯乙的健康权。B项虽然在电影中没有丑化贾某的形象，但是对公民肖像权的侵犯不以形象的丑化为前提，只要是未经许可使用他人肖像权的行为，都可以造成对他人肖像权的侵犯。法人同样享有名誉权。因此正确答案为C。答案：A高度危险作业致人损害属于特殊的侵权行为，此种侵权行为适用无过错责任，以促进从事高度危险作业的组织提高责任心和不断改进技术安全措施。（二）多项选择题答案：AC本题考查民法与行政法调整方法的区别。由于在行政关系中，一方总是国家机关，它以自己单方面的意志成立行政法律关系，因此行政法律关系总是带有国家意志性、隶属性、强制性的特点。相比之下，民事法律的调整方法通常具有平等性、任意性的特点。因此本题选择A、C。答案：ABD本题考查对民法基本原则的理解。我国现行的民事立法承认了平等原则、私法自治原则、公平原则和诚实信用原则以及公序良俗原则，其中，平等原则是民法的基础原则，离开了民事主体之间平等的假设，民法就丧失了存在的根基，也就无从谈起民法的其他基本原则。C项错误。答案：AB本题考查对绝对法律关系和相对法律关系的区分。绝对法律关系和相对法律关系是根据民事法律关系义务主体的范围不同进行区分得出的。A.B属于绝对法律关系。答案：ABCD本题考查民事法律行为的客体。民事法律关系的客体是指民事权利和民事义务所指向的对象，民事法律关系的客体主要有五类，即物、行为、智力成果、人身利益和权利。答案：ABC本题考查民事法律行为的效力。D项丁虽然已经成年，但是患有精神病，其在精神病发作期间所为的行为效力待定。答案：ABC本题考查共同共有的情形。在我国，共同共有的基本形式有两种，即夫妻共有财产和家庭共有财产。在继承关系中，继承人对尚未实际分割的遗产共同共有。D项错误，业主对专有部分享有所有权，对共有部分，又应当区分情况确定是共同共有还是按份共有。答案：AC本题考查对占有的理解。占有根据不同的标准可以划分为不同的种类。依照占有人主观心理状态的不同，可以将占有分为善意占有和恶意占有。本题中丙并不知甲不拥有对电脑的处分权，为善意占有。根据占有人是否以所有的意思对占有物进行占有，可以将占有分为自主占有和他主占有，丙显然是以自己所有的意思占有电脑的。因此本题正确答案为A、C。答案：BD质权人和抵押权人在质物、抵押物变卖时，享有优先受偿的权利，但并不享有优先购买权。依照《合同法》第230条的规定，出租人出卖出租房屋的，承租人享有以同等条件优先购买的权利。《物权法》第101条规定，按份共有人转让其共有份额时，其他共有人在同等条件下享有优先购买的权利。本题的正确答案为B、D。答案：AC本题考查相邻关系纠纷。赵某和孙某的承包地相邻，田地排水属于生产基本需要，《物权法》第86条规定，不动产权利人应当为相邻权利人用水、排水提供必要的便利，赵某应当允许孙某以合理的方法利用自己的承包地排水。由于赵某阻止，造成孙某的损失，赵某应当赔偿。答案：AB本题考查对显失公平的正确理解。显失公平的民事行为，一方面要求当事人之间的利益关系在民事行为成立时明显失衡，另一方面要求双方利益关系的严重失衡并非当事人自愿的结果，而是由于一方当事人利用优势或者对方没有经验所致。本案当中，双方签订合同时所确定的房价并没有造成双方的利益关系失衡，失衡是因为后来市场变化、房价上涨所致，在签订合同时，双方意思表示一致、价格并无不合理之处，此后市场变化造成的房价上涨，并不能成为薛某毁约的理由。由于客观情况的变化或市场预测不准，在情形对其不利时，不依约履行合同，想通过主张合同显失公平以规避合同风险或推却损失，这种做法本身便与合同法诚实信用和公平交易的原则相违背。因此本题的正确答案为A、B。答案：BC本题考查对自由权的侵犯。自由权为公民的基本权利，有关自由权被侵害能否得到民法上的救济的问题，民法理论界尚没有进行深入的讨论。但是，就本案来看，乙的行为给甲造成了精神痛苦和物质损失，其行为已经构成侵权，应当赔偿甲的损失并无疑义°B、C两项是正确的。答案：ABC人格权可以再细分为精神性人格权、物质性人格权和标表性人格权。A、B、C三项都属于物质性人格权，D项属于精神性人格权。本题正确答案为A、B、C。13.答案：ABD本题考查共同侵权行为。甲、乙、丙三人共同将丁打伤，依据《民法通则》第130条的规定，应当承担连带责任，其责任性质为侵权责任。单独责任是指责任人仅有一人的民事责任，共同责任是指责任人为两人或者两人以上的民事责任，因此D项亦为正确选项。本题选择A、B、D。14.答案：CDA项成立无因管理之债。B项属于债务的提前清偿，不产生新的债务。C、D项属于不当得利。（三）不定项选择答案：AB本案是一起特殊侵权案件，依照《民法通则》第123条的规定，电力公司应当承担无过错责任，因此A、B正确。答案：A本题考查债的分类。依据债的主体双方是一人还是多人，可以将债分为单一之债或多数人之债，本案为多数人之债。依据债的履行是否可以选择，债可以分为简单之债与选择之债，选择之债中，债的履行标的有数种，当事人须从中选择一种来履行，本题为选择之债。依据债的标的的性质，可以分为种类之债与特定之债，本案为种类之债，即其标的物为种类物，具有可替代性。因此本题选择A。答案：AD本题属于产品责任。产品责任是一种特殊的侵权责任。依据《产品质量法》第43条的规定，A、D都是正确选项。产品责任的诉讼时效为2年，C项错误。答案：A本题考查对无因管理的理解。无因管理是指没有法定或者约定的义务，为避免他人利益遭受损失，而自愿管理他人事务或为他人提供服务的行为。A项符合无因管理的构成要件，B项接受邻居委托而为管理并非无因管理，C项错误，为小偷寄存赃物是违法行为。D项为他人代领结婚证同样是不合法的。三、简答题所谓民事行为的生效，是指已经成立的民事行为产生当事人预期的法律效力。依据《民法通则》第55条的规定，任何民事行为欲生效，进而成为民事法律行为，皆须符合如下一般有效要件：第一，行为人具有相应的行为能力。行为人具有相应的行为能力是对自然人提出的要求，法人和其他组织不存在不具备相应行为能力的问题。这一有效要件在学理上又被称为行为能力原则或主体合格原则。民事行为以当事人的意思表示为基本要素，自然人具有健全的理智，是作出合乎法律要求的意思表示的前提。第二，当事人的意思表示真实。意思表示真实，包括两个方面的含义：一是行为人的内心意思与外部的表示行为相一致的状态。二是在当事人意志自由的前提下，进行意思表示的状态。与此相对应，行为人意思表示不一致，即意思表示瑕疵，包括两种情形：其一，意思与表示不一致，即行为人的内心意思与外部的表示行为不一致。其二，行为人意思表示不自由。将意思表示真实作为民事行为的有效要件，是为了贯彻意思自治原则，保证行为人事实上决定自由的实现。第三，不违反法律或行政法规。民事行为欲生效，即不得违反法律或行政法规。所谓不违反法律或行政法规，并非指民事行为必须符合法律或行政法规的所有规定，而是指民事行为不存在违反与其效力相关的法律或行政法规的规定。与民事行为效力相关的规定主要是指禁止性规定。即法律或行政法规要求民事主体不得为一定行为的规定。禁止性规定又分为效力性的禁止性规定和管理性的禁止性规定。效力性的禁止性规定是指绝对不允许特定类型民事行为发生效力的禁止性规定，违反效力性的禁止性规定，民事行为绝对无效。管理性的禁止性规定，又称为取缔性的禁止性规定，是指以维护特定管理秩序为目的的禁止性规定。违反管理性的禁止性规定，并不当然影响民事行为的效力。由于社会生活类型众多，经济来往方式复杂，法律和行政法规的禁止性规定不可能将一切有可能损害国家利益或社会公共利益的