《对外经贸合作合同知识产权条款指引》（征求意见稿）

1对外经贸合作合同知识产权条款指引本文件适用于指导对外经贸合作合同有关知识产权条款3.1共性条款commonclause本指引共性条款包括定义和解释、保密、赔偿、争3.2个性条款specialcla4.1基本要求4.1.1合同或协议4.1.2知识产权4.1.2.1“知识产权”是所有权利人依法就下列客体享有的专有的权利：2——植物新品种；——法律规定的其他客体。4.1.2.2在对外经贸合同中，为便于双方理解和执行，通常对“知识产权”进一步细化，可定义为：——发明专利、实用新型专利、外观设计专利，以及其他与创新相关的权利（无论是否可申请专——所有与作品、设计等著作权及其他类似的权利有关的权利，无论这些权利是否已经注册或可——植物新品种；——所有与知识产权的使用许可、转让、保护和执行的权利有关的权利；4.1.3保密信息——创作作品、软件程序、软件源文件、记录、培训材料、算法、公式、构思、技术、技巧、流程、发明、模型、草图、商业秘密和其他专有——披露方所知且应保密的第三方信息。上述保密信息为披露方所有或受其控制，并且本协议不4.1.4地域4.2赔偿条款4.2.1知识产权侵权赔偿4.2.1.1若因一方（以下简称“使用方”）根据本合同约定或依据另一方（以下简称“提供方”）书34.2.1.2尽管本合同中可能有其他约定，提供方对于基于以下原因而产生或引发的直接或间接索赔或4.2.1.3赔偿责任源于使用方的重大过失、违反保证、过错、疏忽或不当行为。4.2.1.4使用方将货物/服务/技术与提供方或其授权代表之外的第三方所提供的任何产品、材料或设4.2.1.6任何一方在得知货物/服务成果/技术成果可能存在的知识产权侵权风险时，应当迅速书面通知另一方。费用的承担和辩护策略应由提供4.2.2知识产权侵权补救措施4.2.2.1使用方在知悉合同标的可能存在知识产权风险时，应立即停止使用合同标的，并及时书面通4.2.2.2货物/服务成果/技术成果（以下简称“合同标的”）存在知识产权侵权风险时，提供方应采4.2.3赔偿程序4.2.3.1寻求赔偿的一方（以下简称“受偿方”）在知悉赔偿原因后，应立即书面通知可能需要承担4.2.3.2赔偿方应负责管理和控制索赔的抗辩及其解决，但受偿方在自费情况下有权选择是否聘请自4.2.3.3未经赔偿方书面同意，受偿方不得接受任何形式的调解或和解。4.3争议解决条款4.3.1本合同的订立、效力、解释、履行和4.3.2因本合同引起的或与本合同有关的任何争议，将由双方通过友好协商解决。如果在一方通知另4.3.3在争议解决期间，除非涉及争议部分，合同双方均应继续执行本合同的其他部分。4.4保密条款（本条可签订补充协议）4.4.1保密内容4•保密内容（包括技术信息和经营信息•保密内容（包括技术信息和经营信息4.4.2保密义务——除非已事先通知披露方并得到其明确同意，否则不得向除指定代表外的第三方披露任何保密——未经披露方明确书面授权，不得复制保密信息；——接收方明确，如经披露方的许可或者本协议允许复制保密信息，则每份复制件必须标明与原件相同的保密或专有声明，并全面遵循本协议的保密要4.4.3保密义务的豁免——有书面证据证明，接收方在未违背协议的情况下独立研——该信息是接收方通过合法手段从第三方正当——在司法或政府部门指令、要求或命令信息接收方公开保密信息的情况下，接收方可以向上述理的措施通知披露方以便对该指令、要求或命4.4.4保密期限5接收该信息后直至该商业秘密自然进入公共领域或失去其商业价值为5.1个性条款货物贸易5.1.1知识产权归属——合同货物相关的所有和任何知识产权之专有权、所有权和利益均为卖方或其许可方的专属财——买方根据本合同使用和合同货物相关的知识产权产生的任何商誉均归属卖方或其许可人所有；——买方应仅出于使用本合同项下货物的目的，并仅限根据本合同和卖方的指示使用卖方的知识——质疑卖方在其知识产权上的任何权利；——在全球范围内注册或申请注册与卖方知识产权相同或相似的任何其他——从事任何直接或间接可能贬低、稀释货物价值或对任何卖方知识产权有效性或卖方对其知识5.1.2知识产权担保5.1.2.1卖方向买方承担瑕疵担保责任65.1.2.1.3若使用许可因任何原因终止5.1.2.2卖方不向买方承担瑕疵担保责任除非本合同另有明确约定，买方并未依赖卖方或代表卖方的任何其他人员作出的任何陈述或保5.1.3第三方侵权行为之处理5.2个性条款服务贸易5.2.1委托加工5.2.2市场推广、广告合同等（娱乐、文化服务）5.2.2.1知识产权归属5.2.2.1.1所有根据本协议交付给委托方，或在提供服务过程中由受托方准备的所有文件、工作成果成果中的及附于其上的目前已知的和/或将来确认的所有权利、所有权和利益，包括全球范围内的所有5.2.2.1.2所有根据本协议交付给委托方，或在提供服务过程中由受托方准备的所有文件、工作成果5.2.2.2知识产权许可75.2.2.2.2受托方同意负责为工作成果中所涉及的任何第三方拥有的权利获得适当的许可和授权，这些许可和授权应包括使委托方及其继受人、受让人和/或被许可人均有权在永久期限内和全球范围内的5.2.2.3知识产权声明和保证5.2.2.4知识产权保留和限制5.2.2.5知识产权使用规范5.2.2.5.1受托方在提供服务过程中若使用委托方提供的相关知识产权，应遵循委托方提供的指导和5.2.2.5.2未经委托方事先书面同意，受托方不得修改、调整或以其他方式改变商标、标识、作品及5.2.2.5.3如受托方未按规定使用或有任何改动，委托方有权要求受托方立即纠正，并承担因此导致5.2.3销售代理合同5.2.3.1授权范围5.2.3.1.1供应商特此在（地域）授予代理商专属/非专属权利使用供应商知识产权，该使用权仅5.2.3.1.2代理商可以根据具体情况向供应商提交详细说明其意图使用的商标、产品标识或名称，获得供应商批准后，代理商应严格遵守供应商提供或随后5.2.3.2知识产权归属85.2.3.3知识产权声明和保证5.2.3.3.1供应商声明和保证，其向代理商提供的所有产品以及用5.2.3.4知识产权保护5.2.3.4.1代理商应及时通知供应商以下情况：——若因供应商提供的产品或宣传材料与第三方产生纠纷（包括但不限于诉讼、行政投诉、警告不限于政府罚款、鉴定费、检验费、仲裁费、诉讼费、律师代理费、召回费用、公关费用以认定或根据相关生效文书，代理商由于供应商提供的产品和/或宣传材料而承——代理商应根据供应商的要求提供一切必要的协助（包括但不限于作为一方当事人参与诉讼或5.3个性条款技术贸易5.3.1本指引的技术合同分类参考了《中华人民共和国民法典》（以下简称“《民法典》”）技术合5.3.2根据一般理解，技术贸易合同中有部分共性条款，如：前景、背景知识产权限定、侵权责任分配、保密条款等，而基于场景不同的重点问题，实务中较多产生争议的问题在于知识产权9A.1基本概述自己的品牌名称方负责产品的推广和销售。A.2OEM模式A.2.1知识产权归属A.2.1.1本协议下由委托方提供给受托方的所有知识产权，包括但不限于，定牌产品的包装设计、技A.2.1.2作为良好且具有价值的对价，且受托方在此确认收到该对价，存在于受托方为生产制造定牌A.2.1.3本协议有效期间及其终止或到期以后，若任何新的技术成果是建立在委托方提供给受托方的A.2.1.4委托方承认并同意在生效日前归受托方所有的已存在于定牌产品或类似产品中的知识产权注：OEM模式下，委托方通常保留对定牌产品的设计、技术和其他知识产权的所有权，但具体知识产权的归属可以A.2.2知识产权许可A.2.2.1在根据本协议制造和供应定牌产品所必要的范围内，委托方在此授予受托方一项非独占的、A.2.2.2受托方不得，在未经委托方或委托方事先书面批准的情况下，出于本协议以外的任何其他目A.2.2.3如在定牌产品中包含受托方背景知识产权，受托方特此授予委托方非独占性的、免许可使用费的、不可撤销的、永久的、在世界范围内使A.2.3知识产权保护A.2.3.1受托方应承诺采取一切必要措施保护委托方的知识产权。未经委托方事先书面同意，受托方A.2.3.2受托方不得直接或间接对委托方知识产权、委托方在定牌产品中的权利或其所享有的其他权A.2.3.3受托方不得消除、修改、损坏或以其他方式更改与定牌产品和/或委托方所有权有关A.2.3.4受托方如欲将委托方知识产权作任何其他用途，必须根据具体情况获得委托方的事先书面同A.2.3.5未经委托方事先书面同意，受托方不得以任何形式直接或间接向任何第三方明示或暗示其与A.2.4知识产权文件的提供A.2.5知识产权声明和保证A.2.5.1受托方声明并保证：A.2.5.2委托方声明并保证：A.3ODM模式A.3.1知识产权归属A.3.1.1受托方享有知识产权程、技术材料、工程设计图、生产配方、数留、使用、注册或获取任何可能与受托方的任何知识产权相混淆的知识产权或其他相关权利。A.3.1.2委托方享有知识产权A.3.1.2.1在合同期间由受托方为委托方特别设计或开发的任何新知识产权，均为委托方所有。受托A.3.1.2.2尽管有上述约定，受托方承认委托方在受托方提供的贴牌产品上贴上委托方或其指定第三A.3.1.2.3若双方欲引入第三方技术，应由双方另行商议并确认该技术的使用、许可和归属事项。A.3.2知识产权许可A.3.2.1受托方承诺，在贴牌产品开发过程中，如有需要使用第三方的知识产权，受托方应提前获得A.3.2.2在贴牌产品开发过程中，受托方应及时向委托方提交有关第三方知识产权的使用计划，并提A.3.2.3委托方有权对所提供的授权文件进行审查，并可以要求受托方提供进一步的证明材料，以确A.3.3知识产权声明和保证A.3.3.1受托方声明并保证：——其提供的设计和产品不侵犯任何第三方的知识产权；——除非委托方事先书面批准，受托方出售所剩余的、损坏的、质量检验不合格的或委托方不接B.1基本概述新材料及其系统的研究开发所订立的合同。技术开发合B.2定义B.2.1背景知识产权：是指本合同签署之日前，由任何一方单独或与他人共同拥有或控制的，以及在B.2.2前景知识产权：是指在本合同期间，由一方或双方共同开发并与本合同项下的工作直接相关的B.3.1背景知识产权仍归原持有者所有。除非另有书面约定，任何一方不得因执行本合同而获得另一B.3.2前景知识产权的归属——受托方独家拥有。受托方向委托方许可前景知识产权的使用权；B.3.3无论前景知识产权的所有权归属于哪一方，双方均应采取一切必要措施确保其保密性，包括但B.3.4在独有情况下，前景知识产权所有方应充分尊重另一方的技术贡献，给予相应的技术开发费、B.3.5任何一方不得要求对方停止或限制新技术、新工艺的研发、使用或者推广，除非此类技术、工B.3.6如果本合同的任何条款、条件或规定在后续被认定为非法技术垄断或阻碍技术进步，该条款、B.4前景知识产权保护方式B.4.1.4专利权取得后的使用和有关利益分配方式如下：。B.4.2按技术秘密方式处理B.4.2.1技术秘密的使用权初始归，（B.4.2.4（合同另一方名称）应确保其员工、顾问和分包商遵循本条款下的所有义务和限 B.4.2.7在转让技术秘密所有权时，必须确保第三方接受并承担本合同下对技术秘密的所有义务和限注2：为避免对于前景知识产权保护方式的分利的行使方式和限制、维权的主体和维权方式、维权成本承担以及损害赔偿归属等问题。例如建立申请决策机制，可成立一个知识产权决策委员会，委员会由双方选出的代表组成，负责评估、决策及监督前景知识产权的申请和管理工作。委员会应在收到评估报告后决定是否进行知识产权申请。如任何一方对委员会决策结果仍有异议，双方同意由双方共同认可的第三方中立机构或专家决策。若一方坚决希望采取特定的保护方式并愿意独立承担相关费用，该方可独自决策。但需保证不损害另一方的权益，并按约定向另一方支付相应的补偿或费用。在争议B.5知识产权的使用和限制B.5.1一方在此授权另一方非独家、不可转让、仅限于本合同范围内使用其背景知识产权。接受该授B.5.3未经一方的明确书面同意，另一方不得转让或转移其在本合同下的任何权利。B.5.4如果前景知识产权所有方同意将相关知识产权转让给第三方，则另一方享有优先购买权，前景B.5.5在转让前景知识产权时，必须确保第三方受让方接受并承担本合同下对前景知识产权的所有义B.5.6未经另一方书面同意，任何一方均不得擅自转让、许可或进行其他任何形式的处置背景知识产B.5.9如果双方认为在某些特定情况下需要对上述权利行使方式或限制进行变更或例外，该变更或例B.7.1若背景知识产权被第三方侵犯，该知识产权的所有方应当承担维权的责任。若合同另一方因此B.7.2本合同下产生的所有前景知识产权的维权主体为（维权B.7.3维权的方式B.7.3.1维权主体有权对侵犯其前景知识产权的行为采取必要的法律手段，包括但不限于发出警告、B.7.3.2维权主体在发现前景知识产权被侵犯或存在侵犯风险时，应尽快书面通知其他方，并商议对B.7.4维权成本承担B.7.4.2如果维权成功，由侵权方支付的赔偿及其他款项，应首先用于偿还维权成本，其余部分按 B.7.5损害赔偿归属B.7.5.1由侵权行为产生的赔偿款，除用于支付维权成本外，其余部分归（一方/双方）所有。B.7.5.2如前景知识产权为双方共同所有，除维权成本外的赔偿款应按（双方的约定比例或B.8.1背景知识产权的提供方、前景知识产权的研发方有义务确保委托方依据本合同所获得的知识产B.8.2如果第三方因双方在本合同下的活动主张知识产权侵权，应由责任方（通常是背景知识产权的B.8.4如果任何技术服务由于第三方的知识产权侵权主张而被判决禁止使用，提供该技术服务的一方应尽速为另一方提供等同的替代服务，或为另一方支付相应的B.9第三方冲突整合同。如未在规定时间内通知，导致其他合作方遭受经济损失的，需承担相应的赔偿责任。B.10补充条款B.10.2一方在取得专利或其他知识产权方面得到另一B.11合同终止效力B.11.1本合同终止或到期后，未经背景知识产权所有B.11.2对于合同期间因合作而共同改进或改良的背景B.11.3本合同终止或到期后，双方应共同决定前景知任何一方不得单独对前景知识产权进行许可、转让或其他处B.12期限B.13署名各方完成本合同项目的研究开发人员享有在有关技术成果文件上写明技术成果完成者的权利和取C.1基本概述专利申请、技术秘密的相关权利让与他人所订立的C.2.1本合同转让的专利权为专利（专利类型）。C.2.2本合同签署前实施或许可本专利的状况C.2.3转让方的义务C.2.3.1转让方将立即停止以专利申请人和/或所有人身份行使任何权利，除非是记成为专利的法定及利益所有人而需要的所有相关的法定手C.2.3.4本合同生效后，转让方应在日内以书面方式将转让方同意将专利转让给受让方一事通知C.2.4受让方的义务——受让方应在本合同生效后，保证原专利实施许可合同的履行。转让方在原专利实施许可合同C.2.5转让方的保证C.2.5.1其为专利的唯一的且完全的合法申请人和/或所有人；其具有按本协议规C.2.5.3未签署过与专利有关的任何权利授予任何第三方的任何口头或书面的协议或承诺，导致以任C.2.5.4在此转让给受让方的专利不包括或意图包括任何第三方的专有技术、商业秘密或其它知识产注2：相较于一般的瑕疵担保、知识产权侵权承诺，在转让合同中，对于目标权利的权属审查尤为重要。除转让方C.2.6后续改进C.2.6.1受让方有权利用转让方转让专利涉及的技术内容进行后续改进。由此产生的具有实质性或创。C.2.6.2转让方有权在已交付受托方该专利后，对该专利涉及的技术内容进行后续改进。由此产生的C.3类型二：专利申请权转让C.3.1具体条款可以参考专利权转让合同。C.3.2需要另外约定的内容：该保密义务和使用限制将在本协议有效期届满后继续适用。被许可人仅在为履行本协议——在本合同履行过程中，因本项技术秘密由于不可归责于合同双方的原因已经由他人公开，双C.4技术秘密转让C.4.1具体条款可以参考专利权转让合同。C.4.2需要另外约定的内容：——本合同生效后，专利申请在专利公开前被（专利授权机关）驳回的，双方如何实施或务。并需要列明对双方具有约束力的保密内D.1.1定义注1：“普通实施许可”：许可方许可被许可方在合同约定的期限、地区、技术领域内实施该专利技术的同时，许注2：“排他实施许可”：许可方许可被许可方在合同约定的期限、地区、技术领域内实施该专利技术的同时，许注3：“独占实施许可”：许可方许可被许可方在合同约定的期限、地区、技术领域内实施该专利技术的同时，许注4：“分许可”：许可方许可被许可方在合同约定的期限、地区、技术领域内留实施该专利技术的权利，且许可方和被许可方均可以继续许可被许可方以外的任何实体或个人实施该专利注5：“交叉许可”：许可方许可被许可方在合同约定的期限D.1.2追溯性许可及违约条款D.1.2.4若被许可方未按时支付或未完全支付上述许可费，视为严重违约，已支付部分将被扣作为违供专利实施许可，并保留对本协议签署之日前未经许可的行为追究专利侵权的权利。D.1.3实施许可方式、范围D.1.3.1实施许可方式D.1.3.1.1许可方在收到被许可方根据本协议约定的许可费金额后，授权被许可方在（地域）D.1.3.1.2若被许可方经历重组、合并、收购或者新设企业等情形时，未经许可方另行书面同意，第D.1.3.2实施许可范围D.1.3.2.1被许可方在（地域）销D.1.3.2.2被许可方承诺，自本协议签署后，其销售的全部品牌产品均来自许可方或得D.1.3.3实施许可期限D.1.3.4各方权利及义务D.1.3.4.1许可方应维持许可专利的有效性，若许可方第号许可专利D.1.3.4.2许可方根据本协议给予被许可方专利实施许可后，并不承诺或保证被许可方生产、销售的D.1.3.5后续改进步特征的新的技术成果，归（许可方/被许可方）所有。具体相关利益的分配办法如下：。________________D.2类型二：技术秘密实施许可D.2.1技术秘密实施许可授权类型与专利实施许可授权类型相似。可以参考专利实施许可各条款。D.2.2需要另外约定的条款： 产保密信息和所有其他材料和信息以及本协议的内容，并不会为除履行本协议以外之目的使用该技术、材料和信息。该保密义务和使用限制将在本协议有效期届满后继续适用。被许可使用和复制软件。内容可以参考专利实施许可E.2咨询方进行技术咨询的内容、要求和方式：E.3为保证咨询方有效进行技术咨询工作，委托方应当向咨询方提供下咨询方提交技术咨询工作成果的形式：E.5双方确定，委托方按照咨询方符合本合同约定标准和方式完成的技术咨询工作成果做出决策并予E.5.2咨询方承担部分责任。具体承担方式为。E.5.3咨询方承担全部责任。E.6技术咨询成果的归属E.6.1所有提交给委托方的技术咨询报告及相关的资料的最后文本，包括为履行技术咨询服务范围所就咨询成果进行著作权登记、申请专利等方式保护，咨询方应予以协助。E.6.2所有提交给委托方的技术咨询报告及相关的资料的最后文本，包括为履行技术咨询服务范围所方提供，但是使用和向第三方提供时，均需注明其来源及权E.7.2如咨询工作成果的所有方为咨询方所有，除非另有明确书面约定，维权行动需取得委托方的书E.7.3维权主体承担维权费用。应承担为解决任何争议及/或瑕疵及/或缺陷所应当或E.8.4如果任何咨询工作成果由于第三方的知识产权侵权主张而被判决禁止使用，咨询方应尽速为委E.9基于咨询工作成果完成的新技术成果：E.9.1在本合同有效期内，委托方利用咨询方提交的技术咨询工作成果所完成的新技术成果，归 E.9.2在本合同有效期内，咨询方利用委托方提供的技术资料和工作条件所