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文档简介
2023年法律硕士联考专业基础课民法学历年高频考题带答案难题附详解(图片大小可自由调整)第1卷一.历年考点试题黑钻版(共50题)1.试论民事法律行为的成立条件。2.李某与张某二人都经营服装店。李某的店名为“大鸟西服店”,在霞飞街31号营业。张某的店为“小张西服店”,在河广街营业。后来张某在一次搬迁广告中称自己在霞飞街31号所开的“大鸟服装店”搬到某某处。李某见报后认为张某假冒自己的服装店名称作搬迁广告,侵犯了自己的名称权,遂起诉要求张某停止侵害,赔礼道歉,赔偿经济损失。
问:(1)本案涉及什么侵权行为?
(2)这种权利的内容是什么?其常见的侵害行为有哪些?
(3)本案如何处理?3.2010年甲在法律硕士联考中以10分之差未能考上其报考的重点高等院校,按当年的考试政策,考生若在本科阶段获得“国家奖学金”即可享受加20分的奖励。而甲的本科院校在制作甲的档案时,将甲的“国家奖学金”称号改为不享受此奖励的“国家励志奖学金”称号,致使甲与重点高等院校失之交臂。甲的本科院校侵犯了甲的______A.受教育权B.信用权C.荣誉权D.名誉权4.下列行为中,构成侵犯专利权的是______。A.专为科学研究和实验而使用有关专利B.购买合法销售的专利产品后再转卖给他人C.临时过境的运输工具依互惠原则为自身需要在其设备中使用有关专利D.为生产经营目的使用不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品5.甲、乙双方同意协议离婚。甲因出差,故委托丙去婚姻登记机关代为办理离婚登记手续。根据我国法律,丙______。A.不得代理B.可以代理C.在取得甲书面授权后可以代理D.在取得乙同意后可以代理6.根据《合同法》及司法解释的规定,合同一方当事人解除合同需要通知对方当事人,对方对此有异议的,可以在约定的异议期间内请求人民法院或者仲裁机构裁决合同应否解除。当事人没有约定异议期间,应当在解除合同通知到达之日起______之内向人民法院起诉。A.3个月B.4个月C.5个月D.6个月7.附条件民事法律行为和附期限民事法律行为的最本质的区别是______。A.是否具有确定性B.是否具有合法性C.是否具有特定目的性D.双方具有未来性8.《中华人民共和国专利法》第24条规定:“申请专利的发明创造在申请日以前6个月内,有下列情形之一的,不丧失新颖性:(一)在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的;(二)在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的;(三)他人未经申请人同意而泄露其内容的。”
试分析该条法律规定。9.甲、乙、丙依次毗邻而居。甲因房屋装修向乙提出在乙家院子里堆放装修材料,乙拒绝。甲遂向丙提出在其院内堆放,丙同意。装修过程中,甲搬运装修材料须从乙家门前经过,乙予以阻拦。对此,下列说法正确的是______A.丙同意甲堆放装修材料的基础是相邻关系B.乙无权拒绝甲在其院内堆放建材C.丙任何情况下都不能要求甲支付费用D.乙无权阻拦甲经其门前搬运建材10.根据《物权法》的有关规定,个体工商户以自己的生产设备、原材料、半成品、产品等动产设定抵押的,抵押权自
起生效。A.抵押合同生效之日B.抵押权办理登记之日C.抵押物转移给抵押权人占有之日D.抵押权实现之日11.下列选项中,以登记作为物权取得生效条件的是______。A.甲用自己的房屋为周某设定抵押权B.乙在自己的宅基地上盖了一栋房屋C.丙在吴某的建设用地上设定地役权D.丁将自己的“奔驰”轿车卖给王某12.保证具有哪些法律特征?13.甲出差前将家中的一台彩电交由邻居乙保管。在甲出差期间,乙将彩电卖给丙,丙以为彩电为乙所有,便以合理价款购得。对此,
。A.甲不得向丙请求返还彩电B.甲可要求丙返还彩电C.甲可要求乙与丙共同承担赔偿责任D.甲可要求丙赔偿损失14.甲无故殴打乙,甲一拳打过去,将过来劝架的丙的门牙打掉一颗。则对丙的损害______。A.甲、乙构成共同侵权,应当承担连带责任B.甲应当对丙的损害承担侵权责任C.乙应当对丙的损害承担侵权责任D.如果甲无力赔偿,则乙应当对丙的损害给予适当补偿15.同时履行抗辩权在性质上属于
A.法定权利B.约定权利C.延期抗辩权D.永久抗辩权16.根据我国《专利法》规定,专利的普通的强制许可包括的情形是______A.专利权人自专利权被授予之日起满三年,且自提出专利申请之日起满四年,无正当理由未实施或者未充分实施其专利B.专利权人行使专利权的行为被依法认定为垄断行为,为消除或者减少该行为对竞争产生的不利影响的C.一项取得专利权的发明或者实用新型比前已经专利权的发明或者实用新型具有显著经济意义的重大技术进步,其实施又有赖于前一发明或者实用新型实施的,国务院专利行政部门根据后一专利权人的申请,可以给予实施前一发明或者实用新型的强制许可D.在国家出现紧急状态或者非常情况时,为了公共利益的目的,国务院专利行政部门可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可17.根据《物权法》的规定,宅基地使用权不得______。A.抵押B.出卖C.出租D.继承18.下列关于民事责任的表述,正确的是______A.民事责任是民事主体一方对他方承担的责任B.民事责任只有过错责任C.民事责任主要是为了补偿权利人所受损失和恢复民事权利的圆满状态D.民事责任的内容不能由民事主体自由协商19.甲于诉讼时效期间的最后6个月内向债务人行使了履行债务请求权,诉讼时效中断。
20.我国《物权法》规定的用益物权种类有A.土地承包经营权B.建设用地使用权C.宅基地使用权D.矿业权21.甲向乙借款5000元,并将自己的一台笔记本电脑出质给乙。乙在出质期间将电脑无偿借给丙使用。丁因丙欠钱不还,趁丙不注意时拿走电脑并向丙声称要以其抵债。
问:本案中存在哪些占有返还请求权?22.下列情形中,诉讼时效为1年的是______。A.某甲与某乙签订了一项买卖合同,后某乙违约B.某甲借给某乙1万元,某乙到期不还款C.某甲买了一个电热杯,电热杯在使用过程中因漏电造成某甲受伤,某甲要求人身伤害损害赔偿D.某甲购买了一套家具,因质量不合格要求退货23.下列选项中,既可以是有偿合同,也可以是无偿合同的有______。A.保管合同B.委托合同C.赠与合同D.加工承揽合同24.债的发生依据主要有A.合同B.侵权行为C.不当得利D.无因管理25.甲对乙负有100万元的债务,甲以自己的房屋为该债权设定了抵押权。乙与丙于4月1日达成协议,将自己的100万元债权转移给丙。债权转让的通知于4月15日到达甲。关于本案,下列哪一选项是正确的?______A.乙的债权转让协议于4月15日生效B.乙的债权转让协议于4月1日对甲发生效力C.丙有权在甲不清偿到期债务时要求拍卖甲的房屋D.乙丙之间的债权转让协议需得到甲的同意才能生效26.下列属于主物权的有
。A.所有权B.地役权C.地上权D.典权27.甲与保姆乙约定:甲生前由乙照料,死后遗产全部归乙。乙一直细心照料甲。后甲女儿丙回国,与乙一起照料甲,半年后甲去世。丙认为自己是第一顺序继承人,且尽了义务,主张甲、乙约定无效。下列哪一表述是正确的?______A.遗赠抚养协议有效B.协议部分无效,丙可以继承甲的一半遗产C.协议无效,应按法定继承处理D.协议有效,应按遗嘱继承处理28.甲公司向某银行贷款100万元,乙公司以其所有的一栋房屋作抵押担保,并完成了抵押登记。现乙公司拟将房屋出售给丙公司,通知了银行并向丙公司告知了该房屋已经抵押的事实。乙、丙订立书面买卖合同后到房屋管理部门办理过户手续。下列说法正确的是______A.不论银行是否同意转让,房屋管理部门应当准予过户,但银行仍然对该房屋享有抵押权B.如丙公司向银行承诺代为清偿甲公司的银行债务,则不论银行是否同意转让,房屋管理部门均应当准予过户C.如丙公司代为清偿了甲公司的银行债务,则不论银行是否同意转让,房屋管理部门均应当准予过户D.如甲公司清偿了银行债务,则不论银行是否同意,房屋管理部门均应当准予过户29.下列选项中,关于各类合同特征的表述正确的是______。A.承揽合同属于诺成、不要式、有偿合同B.赠与合同属于实践、有因、无偿合同C.委托合同属于双方、要式、单务合同D.居间合同属于诺成、双务、无因合同30.简述法人民事行为能力的概念和主要特征。31.根据《婚姻法》的有关规定,无过错方不得主张离婚损害赔偿请求的是______。A.甲的丈夫趁经常出差与某女子同居B.乙的妻子经常在家打骂、凌辱弱不禁风的乙C.丙有吸毒恶习且屡教不改,导致家庭债务负担沉重D.已婚的丁在外地与某女子办理结婚登记32.下列当事人中,在同等条件下能够享有优先购买权的是______。A.按份共有人B.房屋抵押权人C.房屋承租人D.共同共有人33.林峰和肖盈是老乡,高中毕业后在广东同一家工厂打工,建立了恋爱关系,关系甚好。2008年3月,肖盈意外发现自己怀孕,大惊,找到林峰商量。林峰主张两人回家结婚,当时林峰22周岁,但肖盈只有19周岁,未达法定婚龄。考虑到肖盈未婚先孕名声会不好,林峰和肖盈找到民政局负责结婚登记的老乡帮忙,顺利地隐瞒了肖盈的真实年龄办理了结婚登记。婚后,林峰变得疑神疑鬼,认为肖盈能在婚前和自己发生关系,以后保不定也要出轨。肖盈忍受不了林峰的不信任,加之性格本来就刚烈,于是两人小吵天天有,大吵三六九,感情日益恶化。2010年6月,肖盈以两人结婚时自己尚未达到法定婚龄为由向人民法院起诉离婚,请求法院宣告婚姻无效。
问:法院是否应当支持肖盈的请求?为什么?34.A公司委托甲前往异地的B公司购买大米,并给甲开具加盖公章的空白介绍信一张,嘱其可酌情更改购买的数量和大米品种。甲与B公司商妥购买20吨大米并订立合同后,B公司才想到要求甲出具A公司的授权文件,恰好此时甲因将授权书塞于行李中未能找出,B公司遂向A公司催告,要求A公司于1个月内确认甲的身份。A公司未作任何答复。由于担心粮价波动,B公司遂以较低价格将大米卖给他人,同时电报通知了A公司。3日后,A公司电告B公司其已给甲开具了介绍信,并责怪B公司过于谨慎。次日,甲找到那张空白介绍信,再次与B公司接洽,而此时B公司已无大米可卖,甲遂提出购买当时销售情况很好的土豆20吨。由于有了上次经验,又见到甲确有A公司盖章的介绍信,B公司遂立即与甲签订了合同并将货发往A公司。但货到A公司时,恰逢当地土豆价格大跌,A公司遂以甲未获购买土豆的授权为由拒绝付款。B公司无奈,只好起诉A公司,要求支付土豆款,而A公司亦提起反诉,不但仍然拒绝付款,还要求B公司履行大米的买卖合同。
问:(1)A公司是否有权拒绝支付货款?
(2)B公司应否履行大米的买卖合同?35.根据《合同法》的有关规定,下列选项中,不应当承担缔约过失责任的是______。A.甲为了阻止乙、丙之间达成合同,向乙谎称丙没有商业信誉,结果造成乙的利润损失B.甲、乙双方约定某日在某地签订钢材买卖合同,乙因故没去,且没有通知甲,造成了甲订约往返费用的损失C.甲到商店购物,在协商价格时,由于商场地滑而摔倒,造成甲骨折D.甲处有乙急需的一批存货,乙不远千里来与甲交涉。当晚,因雷击造成仓库失火,货物全部灭失36.根据《商标法》的有关规定,下列表述正确的是
。A.商标专用权的保护期限是10年B.商标专用权的保护期限从申请人提出申请之日起算C.使用在先原则不属于商标注册的基本原则D.“可口可乐”、“COCO”、“COCACOLA”、“COLA”是一组防御商标37.简述作为抗辩事由的正当理由的种类。38.下列关于共同保证责任承担的表述,正确的是______。A.两个以上保证人与债权人在保证合同中约定了保证份额的,应当按照约定的份额承担保证责任B.两个以上保证人与债权人在保证合同中约定了保证份额的,债权人仍然可以要求所有保证人承担连带责任C.承担连带责任的共同保证人在承担了全部债务的清偿责任后,只能向主债务人追偿D.承担连带责任的共同保证人在承担了全部债务的清偿责任后,有权向主债务人追偿,也可以要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额39.职务发明与职务作品40.根据《合同法》的规定,不安抗辩权行使的条件包括对方
。A.经营状况严重恶化B.丧失商业信誉C.提出解除合同D.中止履行自己的义务41.形式意义上的民法是指______。A.民法通则B.民法典C.民事习惯D.公司法42.简述意思表示的概念和特征43.以下合同中,属于实践性合同的是______A.买卖合同B.赠与合同C.自然人借款合同D.运输合同44.有人认为:“因法律行为引起的物权变动在该物权公示时产生效力”。请对该说法加以辨析。45.甲被宣告死亡后,其遗产被分割,其妻子乙分得继承的房屋一幢后再婚,其子丙分得汽车一辆后将该车以市价卖给丁,其女儿戊取得粮食2吨,已经消费完毕。现甲重新出现,经申请撤销了甲的死亡宣告。则______。A.乙应返还房屋给甲B.丁无须返还汽车给甲C.丙应对甲予以适当补偿D.戊无须对甲给予任何补偿46.王某与赵某于2000年5月结婚。2001年7月,王某出版了一本小说,获得20万元的收人。2002年1月,王某继承了其母亲的一处房产。2002年2月,赵某在一次车祸中,造成重伤,获得6万元赔偿金。在赵某受伤后,有许多亲朋好友来探望,共收礼1万多元。对此,下列表述正确的是
。A.王某出版小说所得的收入归夫妻共有B.王某继承的房产归夫妻共有C.赵某获得的6万元赔偿金归赵某个人所有D.赵某接受的礼品归赵某个人所有47.陈某对张某说:“如果你在两年内能够考上国家公务员,我愿将自己的一套住房或者一辆奔驰车相赠。”张某同意。1年后,张某考取某一国家机关职位。下列关于陈某与张某的约定,说法正确的是______A.属于选择之债B.属于种类物之债C.属于简单之债D.属于特定物之债48.简要概括一般侵权行为的特征49.下列选项中,可以发生或消灭亲属关系的有A.男女双方结婚B.收养人与被收养人之间的收养成立C.自然人死亡D.离婚50.我国民间有种认识:“男主外,女主内,男女搭配,干活不累。”试运用婚姻家庭法的法学原理予以分析。第1卷参考答案一.历年考点试题黑钻版1.参考答案:民事法律行为只有具备如下四个要件才能生效:
(1)行为人合格。行为人合格是指行为人具有相应的民事行为能力,当事人具有民事行为能力是民事法律行为成立的首要条件。法律行为以当事人的意思表示为基本要素,具有健全的理智,是作出合乎法律要求的意思表示的基础。因此,行为人必须具有相应的民事行为能力。就自然人而言,完全民事行为能力人可以以自己的行为取得民事权利、履行民事义务;限制民事行为能力人只能从事与其年龄、智力和精神状况相适应的民事活动;无民事行为能力人原则上不能独立实施民事行为。不具有相应的民事行为,或者未经其法定代理人追认的,自始不发生效力。但限制民事行为能力人、无民事行为能力人可独立实施单纯获得利益的民事行为。
(2)行为人意思表示真实。意思表示真实,包括两个方面的含义:一是要求行为人的外部表示与其内心的真实意思相一致。二是当事人是在意志自由的前提下,进行意思表示的状态。对于因欺诈、胁迫、乘人之危、重大误解等导致行为人的行为与其内在意思不一致的,应根据不同的情况,认定为无效或者可撤销。将意思表示真实作为民事法律行为的生效条件,是为了更好地贯彻意思自治原则。
(3)行为内容合法。民事法律行为是合法行为,因而不违反法律和公序良俗是民事法律行为有效的条件之一。民事行为的生效必须以符合法律、行政法规的规定为前提,否则只能成为无效的或可撤销的民事行为。进行民事行为的行为人具有相应的行为能力,意思表示真实的有效条件,都出于法律的直接规定,也是法律行为必须合法所要求的内容。此外-将不违反公序良俗(或者称为社会公共利益)作为民事法律行为的有效条件,弥补了社会发展使民法调整出现的漏洞和不足,也有利于真正体现社会公共利益的客观发展要求。
(4)行为形式合法。民事法律行为必须采取法律规定的形式。对于要式法律行为,如果没有采取相应的形式,该行为无效;对于不要式法律行为,当事人采取的合法允许的形式皆为合法。2.参考答案:(1)被告在未经原告许可的情况下,在搬迁广告中使用与原告店名相同的名称,其行为已构成侵害他人名称权的行为。依照《侵权责任法》第2条的规定,侵害民事权益,应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益,包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。因此,被告应该承担侵权责任。
(2)所谓名称权是指法人、个体工商户、个人合伙等组织使用自己的名称并不受侵害的权利。根据我国有关法律法规的规定,法人、个体工商户、个人合伙等组织的名称,须向工商部门申报登记,经批准才可使用,而且只准登记、使用一个名称。在同一县、市境内,对同行业的工商企业、个体工商户、个人合伙等组织只准登记注册一个名称,不得使用他人已登记注册的名称。本案中张某擅自以李某的店名在报纸上作搬迁广告,其行为构成侵权,应当承担民事责任。
名称权包括以下内容:名称专有权,指对于核准登记的名称,其所有人有使用并排除他人使用的权利;名称变更权,权利主体有变更名称的权利,任何个人或团体都不得非法干涉;名称的变更要经过原登记机关的登记。
侵害名称权的行为主要有如下几种:第一,盗用他人名称从事不法行为,如为了从事非法担保,非法加盖他人的财务章。第二,假冒他人名称牟取非法所得,如将他人名称当做自己的名称加以宣传,本案被告的行为正属于此。第三,非法干涉他人对名称的使用。第四,在转让企业名称或企业分立后,非法继续使用原企业名称,即构成对真正权利人的侵害。
(3)被告应该承担停止侵害、消除影响的民事责任。如果原告遭受损失的话,被告还要赔偿其损失。3.参考答案:C[解析]受教育权是公民享有的宪法基本权利,但其并非民法所保护的公民的基本民事权利,A项错误。信用权是指民事主体对所其具有的经济能力和履约能力在社会上获得公平评价而享有的利用、保有和维护该利益的权利,B项错误。荣誉权是指民事主体对自己的荣誉享有利益并排除他人侵害的权利,甲的本科院校在制作其档案时,将甲的荣誉称号弄错,侵犯了甲的荣誉权,C项正确。名誉权是指民事主体就自己所获得的社会评价享有利益并排除他人侵害的权利,D项错误。综上,本题选C。4.参考答案:D[解析]《专利法》第69条规定下列情形不构成侵犯专利权:(1)权利用尽原则。对于专利产品或者依照专利方法直接获得的产品,由专利权人或者经其许可的单位、个人售出后,使用、许诺销售、销售、进口该产品的。(2)先用权原则。对于在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经做好制造、使用的必要准备,并且仅在原有范围内继续制造、使用的。(3)临时过境原则。临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具,依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约,或者依照互惠原则,为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的。(4)非商业利用原则。专为科学研究和实验而使用有关专利的,以及为课堂教学而演示专利技术的。(5)行政审批原则。该原则仅仅适用于专利药品和专利医疗器械,即为提供行政审批所需要的信息,制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的,以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的。据此,本题中A、B、C项表述的情形不构成侵犯专利权。《专利法》第70条规定了善意侵权:为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利侵权产品,能证明该产品合法来源的,不承担赔偿责任。可见,善意侵权是指在不知情的状态下使用、许诺销售或者销售了侵犯专利权产品的行为。善意侵权构成专利侵权,只不过不承担赔偿责任。据此,选D项。5.参考答案:A[解析]办理离婚登记,是具有人身性质的行为,与结婚一样,不得代理,必须亲力亲为,故A正确。6.参考答案:A[解析]《合同法解释(二)》第24条规定:“当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议,但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的,人民法院不予支持;当事人没有约定异议期间,在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的,人民法院不予支持。”综上,本题选A。7.参考答案:A[解析]附条件的民事法律行为和附期限的民事法律行为的最大区别是,所附条件和所附期限虽然都具有未来性,但是条件是否发生是不确定的,而期限是必然到来的。8.参考答案:(1)该条法律是关于丧失新颖性的例外规定。
(2)新颖性的例外,是指专利申请文件在发生法律规定情形的公开时,不构成新颖性的丧失,仍可以就该专利申请专利权。
(3)该条法律规定的立法意义在于:保护专利申请人的权利,使其在符合法律规定的情形下,不丧失新颖性,鼓励发明创造活动。
(4)丧失新颖性的例外有以下几种情况:第一,在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的:第二,在国务院有关主管部门或者全国性学术团体组织召开的学术会议或技术会议上首次发表的;第三,他人未经申请人同意而泄露专利内容的。
(5)丧失新颖性的例外的法律后果:发生以上情形时,其专利不丧失新颖性。但申请人必须在6个月内向专利局提出申请,逾期将使该发明创造丧失新颖性。9.参考答案:D[解析]甲在丙院内堆放材料的基础是地役权合同,而不是相邻关系,地役权合同一般是有偿的,但也可以是无偿的,如果甲、丙约定是有偿使用不动产,则丙可以要求甲支付费用,故AC项错误。甲装修房屋,在乙院内堆放装修材料并非必须,因此乙有权拒绝甲的请求,故B项错误。甲装修时搬运材料必须通过乙家门前,此时的法律关系属于相邻关系,乙无权阻止,应承担最低容忍义务,故D项正确。综上,本题选D。10.参考答案:A[解析]《物权法》第189条规定了浮动抵押。根据《物权法》第189条的规定,企业、个体工商户、农业生产经营者以该法第181条规定的动产抵押的,应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立;未经登记,不得对抗善意第三人。依照该法第181条规定抵押的,不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。根据《物权法》第180条的规定,债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押:(1)建筑物和其他土地附着物;(2)建设用地使用权;(3)以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权;(4)生产设备、原材料、半成品、产品;(5)正在建造的建筑物、船舶、航空器;(6)交通运输工具;(7)法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。可见,A项是正确答案。11.参考答案:A[解析]以不动产设定抵押权的,需办理登记,抵押权自登记之日起设立,故选A项。对于宅基地使用权、地役权、准不动产(机动车、船舶、航空器)物权的设立,并不以登记作为物权取得的条件,但未经登记不得对抗善意第三人,故不选B、C、D项。12.参考答案:保证具有以下法律特征:
(1)保证本身是一种合同关系,是第三人与债权人签订的关于保证债务人履行债务的一种从属性的合同;(2)一般的保证合同虽然与其所保证的债权的关系密不可分,但保证人并非主债务当事人。只有债务人不履行其义务时,债权人才可以要求保证人承担保证责任。13.参考答案:A[解析]丙为善意第三人,受善意取得制度的保护。根据民法原理,甲无权要求丙返还彩电或赔偿损失,只能要求非法让与人乙返还不当得利或赔偿损失。14.参考答案:B[解析]根据《侵权责任法》第23条规定,因防止、制止他人民事权益被侵害而使自己受到损害的,由侵权人承担责任。侵权人逃逸或者无力承担责任,被侵权人请求补偿的,受益人应当给予适当补偿。据此,选B项。不选A项:因为乙并没有实施加害行为,甲、乙不构成共同侵权。不选C项:因为乙并没有实施加害行为。不选D项:乙作为受益人,给予适当补偿必须具备三个条件:(1)逃逸了的侵权人确实找不到,或者侵权人确实无力赔偿,这是被侵权人请求补偿的限定条件,如果侵权人没有逃逸或者有赔偿能力的,被侵权人不能找受益人要求补偿;(2)有明确的受益人,被侵权人明确提出了要求补偿的请求;(3)受益人应当给予适当补偿,而不是全额赔偿。可见,D项表述错误,因为D项表述没有明确受害人是否提出适当补偿请求。15.参考答案:AC[解析]同时履行抗辩权。16.参考答案:AB[解析]《专利法》第48条规定:“有下列情形之一的,国务院专利行政部门根据具备实施条件的单位或者个人的申请,可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可:(一)专利权人自专利权被授予之日起满三年,且自提出专利申请之日起满四年,无正当理由未实施或者未充分实施其专利的;(二)专利权人行使专利权的行为被依法认定为垄断行为,为消除或者减少该行为对竞争产生的不利影响的。”此两项被认定为普通的强制许可。故AB项当选。C项描述的是交叉的强制许可,D项描述的是为了公共利益的强制许可。综上,本题选AB。17.参考答案:AD[解析]根据《物权法》、《继承法》、《担保法》等的规定,宅基地使用权不得抵押、继承,故选A、D项。根据《物权法》的规定,宅基地使用权可以出卖、出租、转让,但由于农民只能有一处宅基地,故宅基地使用权被出租、出卖的,再申请宅基地的,不予批准,且法律严禁城镇居民购买宅基地。18.参考答案:AC[解析]民事责任既有过错责任又有无过错责任。有些民事责任的构成以民事主体有过错为要件,有些民事责任的构成不以民事主体有过错为要件。民事责任的内容可以由民事主体在法律允许的范围内协商。19.参考答案:A[解析]
根据《民法通则》的规定,诉讼时效中断的事由都是当事人有意思的行为,包括起诉、请求和认诺。至于诉讼时效中断的发生时间,法律并没有作特别限制,它既可以发生在诉讼时效期间的前6个月,也可以发生在诉讼时效期间的最后6个月内。20.参考答案:ABCD[解析]本题考点为《考试分析》第十一章第一节中的用益物权的种类。用益物权是指权利人对他人所有的不动产或者动产依法享有的占有、使用和收益的权利。用益物权从本质上讲是非所有权人利用他人财产的权利。我国《物权法》不仅规定了四种典型的用益物权,即土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权。还在用益物权的“一般规定”中规定了其他用益物权种类,如矿业权、水权、海域使用权、渔业权。故本题全选。21.参考答案:根据我国《物权法》第245条第1款的规定,占有的不动产或者动产被侵占的,占有人有权请求返还原物;对妨害占有的行为,占有人有权请求排除妨害或者消除危险;因侵占或者妨害造成损害的,占有人有权请求损害赔偿。因此,甲基于其对电脑的所有权,有权请求无权占有人丁返还电脑;而乙有权基于其质权请求丁返还电脑;丙则有权基于其借用关系中的占有被侵害请求丁返还电脑。22.参考答案:C[解析]人身伤害损害赔偿请求权的诉讼时效期间为1年。因产品质量不合格要求退货的时效期间为2年,这不同于适用1年“出售质量不合格商品未声明”的情形。23.参考答案:AB[解析]在我国《合同法》分则规定的15类有名合同中,只有委托合同和保管合同既可以是有偿合同,也可以是无偿合同。故选A项和B项。24.参考答案:ABCD[解析]本题考点为《考试分析》第十五章第二节中的债的发生根据。一般认为,债权的发生依据主要有合同、侵权行为、不当得利、无因管理、其他事实(如单方允诺、悬赏广告、缔约过失等)。故本题全选。25.参考答案:C[考点]债的发生、变更和消灭
[解析]债权转让协议自合同成立时生效,但通知到达债务人时才对债务人生效。抵押权是从权利,从权利随主债权的转让而转让,故而丙享有甲的抵押权。债务承担需要经过债权人的同意,但债权转让不需要经过债务人的同意,只要通知债务人即可。因此,本题答案为C。26.参考答案:ACD[解析]本题考核主物权的概念。主物权是不依赖于其他权利而独立存在的权利,地役权是从属于其他权利的一项权利,是从物权。27.参考答案:A[考点]遗赠和遗赠扶养协议
[解析]遗赠扶养协议,是指由遗赠人与扶养人签订的,由扶养人对遗赠人负生养死葬的义务,遗赠人将自己财产的一部或全部在其死后转移给扶养人所有的协议。遗赠扶养协议在适用上具有最优先性。根据《民法典》第1123条的规定,遗嘱、遗赠的执行效力优先于法定继承,遗赠扶养协议的执行效力又优先于遗嘱、遗赠。所以,遗赠扶养协议是继承法规定的多种遗产转移方式中最优先适用的方式。A选项正确。因此,本题答案为A。28.参考答案:CD[解析]在抵押期间,抵押人经过了抵押权人即银行的同意而转让房屋的,该转让行为有效,房屋办理了过户登记手续后,抵押权人对房屋则不再享有抵押权,故A项错误。受让人丙公司代为清偿了甲公司对银行的债务,该转让行为才有效,仅提出代为清偿的承诺则不可以,故B项错误。如果受让人丙公司代为清偿了甲公司对银行的债务,那么该转让行为有效,房屋管理部门应当准予过户,故C项正确。抵押的设定就是为了担保债权的实现,如果担保债权实现,那么乙公司可以对房屋进行自由处分,不再受银行的限制,故D项正确。综上,本题选CD。29.参考答案:A[解析]承揽合同为诺成、不要式、有偿、有因、双方、双务合同。故选A项。赠与合同为诺成合同。故B项错误。委托合同为不要式、双务合同。故C项错误。居间合同为有因合同。故D项错误。注意:我国合同法分则所列15类合同都是有因合同。30.参考答案:法人民事行为能力,是指法人以自己的意思独立进行民事活动,取得民事权利并承担民事义务的能力。法人的民事行为能力具有如下特征:
(1)法人的民事行为能力与其民事权利能力是同时发生、同时消灭的。法人一经成立,即产生民事权利能力和民事行为能力,并在法人存续期间始终存在。
(2)法人的民事行为能力与其民事权利能力在范围上是一致的。法人能够以自己的行为取得民事权利和承担民事义务的范围,不得超出其民事权利能力所限定的范围。
(3)法人的民事行为能力由其机关来实现。法人具有团体性,其民事行为能力由其法定代表人、其他工作人员实现,也可以由其代理人实现,以体现法人的意志。31.参考答案:C[解析]根据《婚姻法》第46条的规定,有下列情形之一,导致离婚的,无过错方有权请求损害赔偿:(1)重婚的;(2)有配偶者与他人同居的;(3)实施家庭暴力的;(4)虐待、遗弃家庭成员的。C项表述的情形不包括在该法条规定的情形内。故正确答案是C项。注意:C项表述的情形属于《婚姻法》第32条有关离婚的判定标准。考生应当注意区分《婚姻法》第32条和第46条规定的适用情形。32.参考答案:ACD[解析]享有优先购买权的民事主体包括:(1)按份共有人对共有物的优先购买权;(2)合伙人对合伙财产的优先购买权;(3)有限责任公司内部股东对转让股权的优先购买权;(4)房屋租赁合同中,承租人享有的在同等条件下优先于其他民事主体的优先购买权。据此,选A、C、D项。这里要区分优先购买权和优先受偿权。享有优先受偿权的民事主体包括担保物权人(抵押权人、质权人、留置权人)、建设工程合同的承包人等。可见,不选B项。33.参考答案:法院不应支持肖盈的诉讼请求。《婚姻法》第10条规定,当事人未到法定婚龄的,婚姻无效。
婚姻法规定的婚龄是男22周岁,女20周岁。但是《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(一)》(简称《婚姻法解释(一)》)第8条规定,当事人依据《婚姻法》第10条规定向人民法院申请宣告婚姻无效的。申请时,法定的无效婚姻情形已经消失的,人民法院不予支持。本案中,虽然林峰和肖盈结婚时肖盈未达法定婚龄,不符合结婚的条件,但是在肖盈申请宣告婚姻无效时,肖盈已经年满20周岁,达到法定婚龄,法定的无效婚姻情形已经消失,因此法院不能宣告林峰和肖盈的婚姻无效。34.参考答案:本案涉及无权代理和表见代理问题。
(1)对于甲与B公司订立的土豆买卖合同,甲的空白介绍信以及A公司之前的表态等种种情势,使B公司有理由相信甲拥有A公司的授权。根据《合同法》第49条规定,行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效。这种情况就是所谓的表见代理。表见代理所订立的合同无须本人的追认即对本人发生效力,本人即使否认也仍然要受合同的约束,因为正是由于本人的原因造成了存在代理权的表征,并且引起相对人的信赖。法律规定表见代理,旨在保护相对人的利益,维护交易安全。由于该合同对A公司具有约束力,故A公司拒绝付款构成违约,应负违约责任。因此,A公司无权拒绝支付货款。
(2)本案中甲代理A公司与B公司订立合同。甲与B公司订立大米的买卖合同时,由于没有相应的授权文书,根据《合同法》第48条第2款的规定,B公司有权催告作为被代理人的A公司予以追认。在此期限内,A公司未作表示,视为拒绝追认。B公司作为善意相对人,在A公司追认之前有撤销合同的权利,而B公司的行为已表明其已经撤销了该合同。故A公司无权要求B公司履行此合同。35.参考答案:D[解析]根据《合同法》第42条的规定,A项属于违背诚实信用原则的行为。B项属于违反通知这一先契约义务的行为,也属于对诚实信用原则的违反。C项发生于缔约之际,造成他人损害,这属于商店对缔约过程中照顾义务的违反,这也属于违反诚实信用原则的行为。缔约过失责任的构成要件之一就是当事人在缔约之际具有过失,而D项表述的情形中,当事人都没有过错,故不存在适用缔约过失责任的情形。故选D项。36.参考答案:AC[解析]商标专用权的保护期限自商标核准注册之日起计算。故B项错误。该组商标属于一系列联合商标,而不是防御商标。故D项错误。37.参考答案:正当理由着眼于加害行为本身的合法性或合理性进行抗辩,即承认某行为是损害发生的原因,但主张行为的实施有合法的根据。作为抗辩事由的正当理由包括:(1)依法执行公务。作为抗辩事由的依法执行公务,是指造成他人损害的侵权行为是依照法律授权执行公务的行为。(2)正当防卫。正当防卫是指为了使公共利益、本人或他人的财产、人身或者其他合法利益免受正在进行的不法侵害,而对不法侵害人所实施的不超过必要限度的行为。根据《侵权责任法》第30条的规定,因正当防卫造成损害的,不承担民事责任。正当防卫超过必要的限度,造成不应有的损害的,正当防卫人应当承担适当的民事责任。(3)紧急避险。紧急避险是指为了使公共利益、本人或他人的财产、人身或者其他合法权益免受正在发生的危险,而不得已采取的致他人较少损害的行为。根据《侵权责任法》第31条的规定,因紧急避险造成损害的,由引起险情发生的人承担责任。如果危险是由自然原因引起的,紧急避险人不承担民事责任或者给予适当补偿。因紧急避险人采取措施不当或者超过必要的限度,造成不应有的损害的,紧急避险人应当承担适当的责任。(4)受害人同意。受害人同意是指受害人在侵权行为或者损害结果发生之前明确自愿地表示自己愿意承担某种损害后果的意思表示。(5)自助行为。自助行为是指权利人为保护自己的权利,在来不及请求公力救济的情况下,对义务人的财产予以扣押或者对其人身自由予以约束等行为。[解析]本题考点为《考试分析》第二十章第五节中的正当理由。一般认为,侵权责任的抗辩事由可以分为两大类:正当理由和外来原因。考生应注意理解每一种正当理由的具体构成要件,尤其是正当防卫和紧急避险。38.参考答案:AD[解析]共同保证属于一种特殊的保证方式。《担保法》第12条规定,同一债务有两个以上保证人的,保证人应当按照保证合同约定的保证份额,承担保证责任。没有约定保证份额的,保证人承担连带责任,债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任,保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人,有权向债务人追偿,或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。据此,A、D项表述正确,B、C项表述错误。故选A、D项。39.参考答案:职务发明是指执行本单位的任务或者主要利用本单位的物质技术条件完成的发明创造。职务作品是指公民为完成法人或者非法人组织交给的工作任务所创造的作品。两者的区别在于:(1)职务发明属于专利权的客体;职务作品属于著作权的客体。(2)职务发明的专利申请权属于发明人或设计人的所在单位;职务作品的著作权一般情况下归作者享有,只有在特殊情况下,除了署名权之外的其他著作权才归单位享有。40.参考答案:AB[解析]根据《合同法》的规定,不安抗辩权行使的条件包括对方经营状况严重恶化;转移资产、抽逃资金,以逃避债务;丧失商业信誉;有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。因此,C、D是错误的,只有A、B是正确答案。41.参考答案:B[解析]形式意义上的民法仅指经过系统编纂的民法典,民法通则、民法典和公司法属于实质意义上的民法。民事习惯未必属于实质意义上的民法范畴,只有经过立法机关认可的民事习惯才能成为实质意义上的民法范畴。42.参考答案:意思表示是民事法律行为的要素。意思表示,是指向外部表明意欲发生一定私法上效果的意思的行为。意思表示具有如下特征:(1)意思表示的表意人具有旨在使法律关系发生变动的意图,该意图不违反法律强制性规定和公序良俗,因而发生当事人所预期的效力;(2)意思表示是一个意思由内到外的表示过程,单纯的停留在内心的主观意思是没有法律意义的,该意思必须表示在外,能够为人所知晓;(3)意思表示依据是否符合生效要件,法律赋予其不同的效力。[解析]本题考点为《考试分析》第五章第三节中的意思表示的概念和特征。意思表示的相关内容为近来新增考点,重要性不言而喻,考生应给予高度重视。43.参考答案:C[解析]实践性合同是指以交付标的物作为合同成立的要件的合同。根据《合同法》第210条规定:“自然人之
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