刑法学-第二十章刑法学分论概述

刑法学分论：罪状—罪名—法定刑个人简介：徐伟，男，1963年11月出生，法学院教授，硕士研究生导师。山东理工大学企业法律事务研究中心执行主任。研究方向为中国刑法、社会法和律师实务；社会兼职：山东正大至诚律师事务所律师，淄博仲裁委员会仲裁员，中国民主促进会淄博市委社会法制委员会主任，山东省社会法研究会常务理事。联系方式：联系方式：8311493〔小灵通〕；〔〕办公室〔2号教学楼313房间〕：2786629电子信箱：赖贵勇爆炸案——对特定对象实施爆炸造成不特定危害后果的行为应如何定性？案件来源?刑事审判参考?总第22辑1.

案情简介，参见20章教辅资料选2.控方的指控—爆炸罪3.被告人的自我辩护观点—过失致人死亡4.

一审法院的判决—成心杀人罪5.二审法院的判决—爆炸罪该案提出的如下问题值得我们思考1.被告人的行为究竟如何定性？危害特定对象？并造成不特定的危害后果？2.其辩护观点是否成立？疏忽大意的过失？过于自信过的过失？3.法院的判决是否正确？成心杀人罪--成心剥夺特定人的生命；爆炸罪—成心实施爆炸危及不特定人的生命、健康及财产平安。学习刑法学分论的核心问题

学习刑法学分论从根本上就是解决罪与非罪、此罪与彼罪、一罪与数罪、轻罪与重罪。郑某某奸淫幼女和猥亵儿童一案？1999年我作为辩护人参与了省高级法院郑某某奸淫幼女和猥亵儿童一案的二审工作。

1.简介案情；2.上诉人上诉理由和辩护人辩护意见；3.法院的终审判决；案件的启示？〔1〕从刑法的立法精神和刑事政策的高度把握案情，提出意见，不宜就事论事。〔2〕要坚信法律的神圣，保卫法律的尊严，坚决而又策略的处理问题。〔3〕学以致用，理论与实践相结合，脱离实践和实际的学习是空洞、教条和无用的。2021年国家司法考试与刑法学分论的学习一、分值单项选择20题20分，多项选择和不定项选19题38分，案例分析题22分，共80分。所占分值与往年比较处于平均水平。

二、考点〖以下“〔1〕〞，指单项选择1分；“〔2〕〞指多项选择、不定项选2分〗1、卷二选择题〔58分〕总那么〔17分〕：刑法解释〔1〕；刑事责任年龄〔1〕；正当防卫〔1〕；紧急避险〔1〕；伤害犯罪中止〔1〕；成心杀人中止与未遂区别〔2〕；共犯成立〔1〕；教唆犯〔1〕；帮助犯认定〔2〕；没收财产刑〔1〕；累犯〔1〕；犯罪数额计算〔1〕；自首的"如实供述"〔2〕；假释适用条件〔1〕；分那么〔41分〕：为境外窃取国家秘密罪〔1〕；侵犯著作权罪〔1〕；保险诈骗罪未遂〔1〕；交通肇事罪认定和时效中断〔1〕；修正案七新增非法经营、偷税规定及洗钱罪、组织卖淫罪对象〔2〕；销售有毒、有害食品罪及其成心认定〔2〕；非法经营罪定罪〔2〕；绑架加重犯及其处分〔1〕；赌博罪认定及抢劫罪结果加重犯与数罪的区别〔1〕；成心毁坏财物罪与抢劫罪的区别〔1〕；麻醉方法抢劫罪〔1〕；抢劫结果加重犯认定〔2〕；盗窃罪与诈骗罪区别〔2〕；职务侵占罪与盗窃罪区别〔1〕；使用假币、信用卡犯罪认定〔2〕；包庇罪〔2〕；掩饰、隐瞒犯罪所得罪、帮助消灭证据罪〔2〕；贿赂罪认定〔2〕；修正案七新增斡旋受贿〔2〕；贪污、挪用金额认定〔2〕；受贿罪与非罪认定〔2〕；行贿共犯〔2〕；敲诈勒索罪及牵连犯、吸收犯〔2〕；单位行贿罪〔1〕；徇私枉法罪〔2〕；2、卷四案例分析〔22分〕主要考点：〔1〕突发性抢劫罪及其结果加重犯一罪与成心杀人罪、盗窃罪数罪的区别。〔2〕共犯的成立条件及其运用。成立共同犯罪必须具有共犯的成心和行为。教唆者与被教唆者缺乏共同犯罪的成心，教唆行为与犯罪行为缺乏关联性，不成立共犯。〔3〕成立传授犯罪方法罪或掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪，必须“明知〞他人犯罪或犯罪所得的事实。缺乏成心的，不成立犯罪。〔4〕自首认定与处分。〔5〕信用卡诈骗罪的认定。三、分那么所占分值较高，且集中于常见罪名。卷二刑法分那么考点约40分，占分值的三分之二，且涉及的罪名也就20个左右。卷四刑法分那么考点占大半分值。分那么考察的罪名主要集中在第四章侵犯财产罪和第八章贪污贿赂罪两章中，其他章节的罪名也是特别常见的，如非法经营、包庇、洗钱、徇私枉法等。生僻的罪名根本没有出现。修正案七新增罪名如关系密切人受贿罪，只要求知道是否构成犯罪。2021年度总那么分值大幅下降、分那么分值大幅上升，这不代表2021年考试的趋向。当然对于总那么根本的知识点仍应当同样重视。第二十章刑法分论概述

第一节刑法分论与刑法总论的关系一、刑法分论与刑法总论的关系刑法典的体系是由总那么和分那么两大局部组成。参见教辅选2刑法目录。刑法总那么是关于犯罪、刑事责任和刑罚的一般性规定〔见教辅选3中华人民共和国刑法第二章节选〕，而刑法分那么那么是对各类、各种不同的犯罪的刑事责任和刑罚作出具体规定〔见教辅选4中华人民共和国刑法第四章节选〕。总那么以分那么为依托，同时又指导、补充分那么。

与刑法总那么和刑法分那么相适应，刑法学体系由刑法总论与刑法各论两大局部组成。刑法学总论，是对刑法总那么犯罪与刑罚理论一般原理和原那么的阐述及研究，是刑法的根底理论，具有普遍性、概括性特点；刑法学中的分论，那么是对具体犯罪构成及其法定刑的分析和解释，是刑法理论的展开与应用，具有特殊性、直接性特点。刑法各论与刑法总论之间的关系，等同于刑法总那么和刑法分那么的关系，是一种一般与特殊、抽象与具体、共性与个性的关系。刑法分论不仅受到刑法总论的指导和制约，同时也对刑法总论具有重要的作用。(一)刑法分论对刑法总论的作用１、贯彻与表达刑法总论的作用。刑法总论所阐述的犯罪、刑事责任和刑罚的一般原理原那么较为抽象和概括，只有通过刑法各论对具体罪刑的论述才能使这些原理原那么具体化，便于人们的理解和把握。例如，刑法总论所阐述的犯罪构成理论、共同犯罪〔主、从犯〕理论等，就是通过刑法各论对各种具体犯罪构成要件的分析与说明而得到充分贯彻和表达。参见教辅5段义和案例２、促进刑法总论实践效应的作用刑法总论所研究的犯罪、刑事责任和刑罚的一般原理原那么，虽然对定罪量刑具有重要作用，但难以解决司法实践中的具体犯罪的认定和处分问题。刑法各论将刑法总论的原理原那么结合各类各种犯罪情况加以具体化，就使得刑法总论的原理原那么在司法实践中充分发挥作用，指导司法实践，满足司法实践的需要。如，教辅6刘海洋案件。刑事责任之定罪免刑第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处分，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼抱歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处分或者行政处分。刘海洋免予刑事处分

6月取得清华毕业证。见刘海洋案例。３、丰富和开展刑法总论的作用刑法分论通过对各种具体犯罪问题的研究，使得刑法总论的一般原理原那么得以充分展开，使原来抽象、枯燥、概括的内容变得形象、生动、具体。同时，刑法各论对具体问题的探讨，也往往会发现刑法总论原理原那么的缺乏，从而有助于刑法总论的开展和完善。如教辅6自首案例。

(二)刑法总论对刑法分论的作用１、概括刑法各论的作用。刑法各论主要研究各种各样的具体犯罪问题。这些具体犯罪既有其特殊性，也有其共性。如果我们仅就刑法分论所论述的罪刑问题来认识具体犯罪，就难以从宏观和整体上把握具体犯罪的实质。如关于犯罪、刑事责任年龄问题等。刑法总论通过对刑法分论所阐述的形形色色的具体犯罪问题进行科学的抽象与概括，提炼出有关的原理原那么和共性问题，从而使我们防止和克服片面性和局限性，能够全面而深刻地认识具体犯罪问题。如，犯罪成心、犯罪过失、共同犯罪、成心犯罪停止形态等等。２、指导刑法分论的作用刑法总论关于犯罪、刑事责任和刑罚的一般原理、原那么，既然是对刑法分论所阐述的具体犯罪问题的抽象与概括，反过来它必然具有指导刑法各论的作用。例如，刑法总论关于共同犯罪的原理，对于刑法分论中研究各种具体犯罪的共同犯罪问题都具有重要的指导作用。再如，关于犯罪成心与过失理论。

３、制约刑法分论的作用刑法分论受刑法总论的标准和约束。因此，刑法分论的研究必须切实地遵循刑法总论所说明的得到公认的原理原那么，而不能违背这些原理原那么。例如，刑法总论关于量刑的一般原那么制约着刑法分论关于各种具体犯罪的量刑问题。后者不能与前者相抵触。

二、学习刑法分论的意义和方法〔一〕学习刑法分论的意义1、通过刑法分论的学习，有助于丰富和加深对刑法总论的理解和把握。在学习研究具体犯罪中，可以深入体会和认识犯罪构成理论、正当行为、共同犯罪和刑罚的裁量。

2、通过学习刑法分论，可以正确地理解和掌握各种具体犯罪的定罪量刑标准，有助于司法实践中对刑法的正确适用。首先要区分罪与非罪。刑法总那么虽然对犯罪概念、犯罪构成作了一般规定，但仅仅根据总那么的规定还不能完全解决罪与非罪的问题。因为案件总是具体的，要区分罪与非罪，就必须把握各种具体犯罪的概念与特征，掌握具体犯罪与非罪的界限。

刑法分那么对犯罪的规定，包含了区分罪与非罪的具体标准。例如，根据刑法第303条的规定，是否以营利为目的，是区分赌博罪与一般赌博行为的标准之一。根据刑法第257条的规定，是否采用暴力，是区分暴力干预婚姻自由罪与一般违法行为的标准。可见，研究罪刑各论有助于掌握罪与非罪的具体标准，从而正确认定犯罪。其次，区分此罪与彼罪是定罪的重要内容之一。刑法总那么不可能规定区分此罪与彼罪的具体标准，只有研究罪刑各论，明确各种具体犯罪的概念与构成要件，并且比较相关犯罪的构成要件，才能把握此罪与彼罪之间的区别，做到正确定罪。例如，成心杀人罪与成心伤害罪、抢劫罪与抢夺罪、盗窃罪与贪污罪、诈骗罪与假冒注册商标罪等等，其区别就在于相关条文的保护法益不同，因而构成要件不同。此外，刑法分那么还对一些此罪与彼罪的区分作了特殊规定。如刑讯逼供行为，如果致人伤残、死亡的，应以成心伤害罪、成心杀人罪论处；没有造成这种结果的，便只能认定为刑讯逼供罪。如果不研究罪刑各论，就不可能进行正确区分。再次，司法机关在正确定罪之后，还必须做到正确量刑。刑法总那么仅规定了刑罚的种类和量刑的一般原那么，根据总那么的规定还不能对具体犯罪正确裁量刑罚。只有研究罪刑各论，才有助于正确量刑。因为刑法分那么根据各种具体犯罪的危害程度，规定了相应的法定刑；分那么的不少条文对一种犯罪规定了几个量刑幅度，并且指明了适用各个量刑幅度的根本条件。参见教辅8.罪刑各论要研究分那么对法定刑的规定、适用各个量刑幅度的根本条件，以及各种具体情节对量刑的意义。深入研究各论，才能判处与犯罪相适应的刑罚。3、通过对刑法分论的学习，可以发现刑法典关于具体犯罪规定的缺陷和缺乏，从而提出修改和完善意见，使刑法更适合司法实践的需要。如，未成年人〔不满16〕实施绑架并致被害人死亡，参见教辅9刑法第17条第一款。前面涉及特别自首的问题。(二)学习刑法分论的方法１、要注意及时了解立法和司法的动态.学习刑法分论，必须关注司法实践中的新情况、新问题，及时地了解和掌握刑事立法动态和新的司法解释，注重总结刑法适用中的经验教训。参见教辅10关于“两抢〞的解释。

２、要注意抓住重点和难点学习刑法分论，主要应掌握司法实践中的常见罪，多发罪的犯罪构成、罪与非罪的界限和此罪与彼罪的界限。刑法分论中的疑难问题，因各种具体犯罪的特征不同而反映在不同方面，但主要同罪与非罪和此罪与彼罪的区分标准相关。

３、要注意理论联系实际刑法分论研究的是具体犯罪问题，具有很强的实践性。学好刑法分论，必须坚持理论联系实际的研究方法，将具体罪刑理论运用于大量的案例分析之中，并通过案例分析进一步消化理解罪刑理论，进而提高运用法律分析问题和解决问题的能力。加强作业练习。第二节刑法分那么的体系刑法典对于形形色色的具体犯罪按照一定的标准和规那么进行的分类排列，就是刑法分那么的体系。

一、犯罪的分类排列

对于具体犯罪的分类排列，各国刑法不尽相同。有的国家分类比较简单，如俄罗斯联邦刑法典分那么将犯罪分为12类。有的国家分类相对复杂，如日本现行刑法典分那么将犯罪分为4O类，韩国刑法典分那么分为42类。

我国刑法典分那么的体系我国刑法典分那么对犯罪采用简明的分类方法依次规定有10章即10类犯罪：危害国家平安罪；危害公共平安罪；破坏社会主义市场经济秩序罪；侵犯公民人身权利、民主权利罪；侵犯财产罪；妨害社会管理秩序罪；危害国防利益罪；贪污贿赂罪；渎职罪；军人违反职责罪.参见教辅选11。这类犯罪的分类及排列构成了我国刑法典分那么的体系。二、犯罪分类排列的依据

我国刑法典分那么对犯罪进行分类，是以犯罪行为所侵犯的同类客体为依据；对犯罪进行排列，那么主要是以各类各种犯罪的危害程度为依据。

〔一〕根据同类客体对犯罪进行分类犯罪的同类客体，是指某一类犯罪所侵犯的我国社会主义社会关系的某一方面。各国刑法对于分那么所规定的具体犯罪的分类，不仅标准不同，而且繁简不一。大陆法系国家刑法和刑法理论一般以犯罪侵犯的法益为标准来对犯罪的种类进行划分，即将犯罪分为侵犯公法益的犯罪与侵犯私法益的犯罪，或将犯罪分为侵犯国家法益的犯罪、侵犯社会法益的犯罪与侵犯个人法益的犯罪我国刑法典分那么根据犯罪所侵犯的同类客体的不同，将各种各样的犯罪区分为10大类。但凡侵犯国家平安方面的犯罪，归为危害国家平安罪，如背叛祖国罪、分裂国家罪、间谍罪等；侵犯社会公共平安方面的犯罪，归为危害公共平安罪，如放火罪、爆炸罪、投毒罪、决水罪等；侵犯我国社会主义市场经济秩序方面的犯罪，归为破坏社会主义市场经济秩序罪,如走私罪、生产、销售伪劣产品罪、集资诈骗罪等；

侵犯公民人身权利、民主权利方面的犯罪，归为侵犯公民人身权利、民主权利罪，如成心杀人罪、强奸罪、绑架罪等；侵犯公私财产所有权方面的犯罪,归为侵犯财产罪，如抢劫罪、盗窃罪、诈骗罪、侵占罪等；侵犯社会管理秩序方面的犯罪，归为妨害社会管理秩序罪，如妨害公务罪、煽动暴力抗拒法律实施罪、聚众扰乱社会秩序罪、赌博罪等；

侵犯我国国防利益方面的犯罪，归为危害国防利益罪，如阻碍军人执行职务罪、阻碍军事行动罪、聚众冲击军事禁区罪等；侵犯国家工作人员职务廉洁性方面的犯罪，归为贪污贿赂罪，如贪污罪、受贿罪、挪用公款罪等；侵犯国家机关的正常管理活动方面的犯罪，归为渎职罪,如滥用职权罪、玩忽职守罪、徇私枉法罪等；侵犯国家的军事利益和军人义务方面的犯罪，归为军人违反职责罪，如战时违抗命令罪、投降罪、阻碍执行军事职务罪等。〔二〕根据犯罪的危害程度对各类各种犯罪进行排列建立科学的刑法分那么体系，不仅要对犯罪进行正确的分类，而且要在此根底上对各类各种犯罪进行合理的排列。大陆法系国家刑法和刑法理论在二战前一般将侵犯国家法益的犯罪放在首位，将侵犯个人法益的犯罪放在最后，但在二战后，侵犯个人法益的犯罪被放在首位，侵犯国家法益的犯罪放在了最后。我国刑法典分那么主要是根据犯罪的社会危害程度，由重及轻对犯罪进行排列的。首先，在各类犯罪的排列上，危害国家平安罪的社会危害性最为严重，因而列为各类犯罪之首。危害公共平安罪的社会危害程度仅次于危害国家平安罪，因此紧随之排列在第二位。其他各类犯罪依次类推。但是，类罪的先后排列顺序只是从总体上说明社会危害程度的大小，并不意味着前类犯罪中的每一种具体犯罪的社会危害性都大于后类犯罪中的具体犯罪的社会危害性。其次，在各类犯罪中具体犯罪的排列上，除了按照社会危害程度大小，由重到轻依次编排外，还适当考虑了一些具体犯罪的性质及其犯罪之间的关系。刑法分那么在安排各类犯罪中的具体犯罪排列时，首先考虑的是具体犯罪的社会危害性和程度。如刑法分那么放火罪、成心杀人罪、抢劫罪等分别规定在各章之首，就是因为这些犯罪在各章中的社会危害性往往最大，而将非法携带枪支、弹药、管制刀具、威胁物品危及公共平安罪、强迫职工劳动罪、侵占罪等社会危害性相对较小的犯罪规定在各章的后面具体犯罪在各类犯罪中的顺序并不是绝对按照各罪的社会危害性的大小进行排列，刑法分那么同时还相应考虑了具体犯罪之间的内在关系。如，在危害公共平安罪中，在放火罪、决水罪、爆炸罪、投毒罪、以危险非法危害公共平安罪之后规定失火罪、过失决水罪、过失爆炸罪、过失投毒罪、过失以危险方法危害公共平安罪，而社会危害性显然较大的劫持航空器罪、劫持船只、汽车罪、暴力危及飞行平安罪却被规定在其后。再如，在危害公共平安一类犯罪中，放火、决水、爆炸、投毒等犯罪的社会危害性最为严重，而且均属于成心以危险方法危害公共平安的犯罪，因此将它们排在该类犯罪的前面。而工程重大平安事故罪、教育设施重大平安事故罪，消防责任事故罪等犯罪属于过失危害公共平安罪、社会危害性相对较轻，因此将它们排在该类犯罪的后面。又如，过失杀人罪排在成心杀人罪之后，过失重伤罪排在成心伤害罪之后。三、犯罪分类排列的意义

(一)在立法方面通过犯罪的分类排列，建立科学的刑法分那么体系，说明立法者对各种犯罪性质的认识和刑法保护的价值取向，表达刑法打击犯罪的重点所在。

(二)在司法方面犯罪的分类排列，有助于司法工作者较为准确地认识各类犯罪的根本特征，把握各类各种犯罪的危害程度，区分类罪之间及具体犯罪之间的界限，正确地适用刑法。

(三)在刑法理论研究方面

犯罪的分类排列，有利于理论上探讨和阐释各类各种犯罪的立法意图、一般特征和危害程度，有利于对类罪和个罪的深入研究，有利于为司法实践中正确定罪量刑提供理论上的指导。

第三节具体犯罪条文的构成

刑法典分那么的根本表现形式是规定具体犯罪的条文。具体犯罪条文一般由罪状和法定刑两局部组成,而罪状又与罪名密切相关。罪状、罪名和法定刑是刑法各论的重要内容。一、罪状罪状，是指刑法典分那么罪刑式条文对具体犯罪的根本构成特征的描述。根据罪刑式条文对罪状描述方式的不同，我国刑法理论一般将罪状分为以下4种：(一)简单罪状简单罪状，即在条文中只简单地描述具体犯罪的根本构成特征。例如刑法典第232条规定：“成心杀人的,处死刑、无期徒刑或者10年以上有期徒刑；情节较轻的,处3年以上10年以下有期徒刑。〞该条文中的“成心杀人〞就是简单罪状。使用简单罪状，一般是因为立法者认为这些犯罪的特征是人所共知的，易于被人理解和把握，无需法律上作具体描述。简单罪状虽然缺乏对犯罪构成特征的具体描述，但条文简练概括，防止繁琐。〔二〕叙明罪状叙明罪状，即在条文中较为详细地描述具体犯罪的构成特征。例如，刑法典第276条规定：“由于泄愤报复或者其他个人目的,毁坏机器设备、残害耕畜或者以其他方法破坏生产经营的,处3年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处3年以上7年以下有期徒刑。〞该条具体描述了此种犯罪的主观和客观特征，采用的是叙明罪状。在我国刑法中，叙明罪状占多数，这是因为叙明罪状对犯罪的特征有详细的描述，有助于对犯罪的认定和统一适用法律。(三)引证罪状引证罪状，即引用刑法分那么的其他条款来说明和确定某一犯罪的构成特征。例如，刑法典第124条第1款规定了破坏播送电视设施、公用电信设施罪的罪状和法定刑，第2款规定：“过失犯前款罪的，处3年以上7年以下有期徒刑;情节较轻的处3年以下有期徒刑或者拘役〞。该款规定的过失损坏播送电视设施、公用电信设施罪就是引用第１款规定的罪状来说明和确定其构成特征。刑法典分那么条文中关于“犯前款罪〞的规定，都属于引证罪状。采用引证罪状是为了防止条款间文字上的重复。〔四〕空白罪状空白罪状，即未在条文中直接说明某一犯罪的构成特征，而是指出确定该罪需要参照的其他法律、法规。例如，刑法第325条第1款规定：“违法文物保护法规，将收藏的国家禁止出口的珍贵文物私自出售或者私自赠送给外国人的，处5年以下有期徒刑或者拘役，可以并处分金。〞该条款仅指明在确定非法向外国人出售、赠送珍贵文物罪的构成特征时应当参照文物保护法规的规定，而没有直接、具体描述该罪的特征属于空白罪状。参见资料选。采用空白罪状的方式，是因为这些犯罪首先以触犯其他法规为前提，行为的具体特征在其他法规中已有规定，刑法条文又难以作简短表述。空白罪状的特点是，参照其他法规，防止复杂表述。在我国刑法中，空白罪状有两种表现形式，一种完全空白罪状，一种是不完全空白罪状。前者是指刑法分那么条文对具体的犯罪构成行为要件本身末作任何表述，而仅指出参照的法律、法规或制度。如刑法第132条之规定，“铁路职工违反规章制度，致使发生铁路运营平安事故，造成严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑〞。后者是指刑法分那么条文对具体的犯罪构成行为要件作出类型化表述，但仍需参照其他有关的法律、法规或制度才能予以确定。如刑法第340条之规定，“违反保护水产资源法规，在禁渔区、禁渔期或者使用禁用的工具、方法捕捞水产品，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金〞。空白罪状属于开放型罪状不过，我国的刑法分那么中，没有典型的空白罪状，因为被称为空白罪状的条文，在指明了参照法规的同时，也描述了局部构成要件要素。空白罪状属于开放型罪状，容易导致罪行的不确定性，进而违反罪刑法定原那么在我国刑法中，空白罪状占有相当大的比重，究其原因，主要有两点。参见教辅A第一，有关法律、法规的规定往往内容较多，而为了保证刑法条文的相对简练，不便对其特征作出具体表述；第二，空白罪状所包含的其他法律、法规对社会开展变化的反响较快，从而可以使刑法在保持相对稳定的根底上适应飞快开展的社会的需要混合罪状?刑法典分那么的具体犯罪条文也有采用混合罪状的,即同时采用两种罪状方式对该罪的构成特征进行描述。例如，刑法典第341条第2款规定：“违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期或者使用禁用的工具、方法进行狩猎，破坏野生动物资源，情节严重的,处3年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。〞该条的“违反狩猎法规〞，属于空白罪状；其他的描述，具有叙明罪状的典型特征，因此，非法狩猎罪采用的是混合罪状。二、罪名〔一〕罪名的概念和分类

罪名，是指法律规定的某种具体犯罪的名称，是对犯罪本质特征或主要特征的高度概括。罪名将形形色色的犯罪及构成特征概括成一个简单的名称，便于人们了解和记忆刑法上规定了哪些犯罪，明确国家对危害社会行为所给予的政治上和法律上的否认评价，并大致地区分罪与非罪、此罪与彼罪的界限。

罪名的功能

1．概括功能犯罪现象形形色色、千姿百态。罪名将千姿百态的犯罪现象进行高度的概括，使人们能够明确刑法上规定了多少种类的犯罪，能够通过罪名来把握各种具件犯罪，从而正确区分罪与非罪、此罪与彼罪。

这里的概括有两层意思：一是将犯罪学上的各种具体犯罪类型概括成刑法上的一个罪名。例如，入室盗窃、扒窃、顺手牵羊式的窃取等，在犯罪学上是不同的犯罪类型，但刑法上用“盗窃罪〞这个罪名来概括这些行为，使这些行为在刑法上成为一种具体犯罪。二是在罪状的根底上概括成一个罪名。例如，刑法第116条规定：“破坏火车、汽车、电车、船只、航空器，足以使火车、汽车、电车、船只、航空器发生倾覆、毁坏危险，尚未造成严重后果的，处三年以上十年以下有期徒刑。〞该罪状中所描述的都是对交通工具进行破坏的行为，故将其概括为破坏交通工具罪。2．个别化功能罪名一方面将形形色色的犯罪行为概括成一个犯罪，同时它又使各个罪名产生独特的含义，使罪与罪之间具有严格区别。如前所述，罪名主要是概括罪状而形成的，但罪状通常只是对行为的描述，故罪名一般也表现为对行为特征的表述。如放火罪、破坏交通设施罪、盗窃罪、抢劫罪等等，都是从行为特征上揭示犯罪本质的，同时这种概括也使它们与其他罪区别开来。如果对行为特征的概括还不能使该罪与其他犯罪区别开来，就要通过说明主观特征或者其他要素来使罪名具有个别化功能。例如，一般认为，伤害罪这样的罪名不能说明是成心伤害、还是过失伤害，因此在确定罪名时，就分别表述为成心伤害罪与过失致人重伤罪。罪名的个别化功能，使得人们能够区别此罪与彼罪、一罪与数罪。3、评价功能罪名不仅能揭示犯罪的本质内容，起到个别化作用，还能起一种评价作用，即表达国家对某种危害行为的否认评价以及对触犯该罪名的犯罪主体的谴责。例如，非法拘禁罪，就是国家对非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的行为的否认评价，同时也说明国家对实施该犯罪行为的犯罪主体的谴责。一般公民也能利用罪名评价某种行为，即如果某种行为触犯了某种罪名，人们就能评价这种行为是为刑法所禁止的危害行为。4．威慑功能罪名的评价功能，引申出其威慑功能。罪名表达了国家对某种犯罪行为的否认评价和对行为人的谴责，它就告诉犯罪人及一般人：实施任何行为都要防止触犯罪名，这实际上是给人们提供了一个行为准那么，因而起到了一般预防与特殊预防的作用。罪名可以分为以下种类１、立法罪名、司法罪名和学理罪名。这是以罪名的效力为依据划分的。

立法罪名，是指立法机关在刑法分那么中明确规定的罪名。参见教辅12.刑法关于贪污罪、挪用公款罪、受贿罪的规定2、司法罪名，是指最高司法机关通过司法解释所确定的罪名。如最高人民法院于1997年12月9日经审判委员会第951次会议讨论通过的?关于执行〈中华人民共和国刑法〉确定罪名的规定?中所确定的罪名。3、学理罪名,是指理论上根据刑法分那么有关规定对具体犯罪所概括出的罪名。如，单位盗窃罪及全国总工会建议刑法增“恶意欠薪罪。〞学理罪名不具有法律效力。

关于刑法分那么目前罪名的总体数量修订刑法施行后，1997年12月25日最高人民检察院发布?关于适用刑法分那么规定的犯罪的罪名的意见?，共确定了414个罪名。2002年3月26日，“两高〞?关于执行<中华人民共和国刑法>确定罪名的补充规定?新增6个罪名，同时减少2个旧罪名。2003年8月21日“两高〞?关于执行<中华人民共和国刑法>确定罪名的补充规定(二)?新增4个罪名。2007年11月6日“两高〞?关于执行<中华人民共和国刑法>确定罪名的补充规定(三)?新增14个罪名。此次“两高〞?罪名补充规定(四)?〔二OO九年十月十四日〕新增9个罪名。参见教辅选。截至目前，刑法分那么共有罪名445个。类罪名与具体罪名

类罪名是某一类犯罪的总名称。在我国刑法中，类罪名是以犯罪的同类客体(或同类法益)为标准进行概括的，共有十个类罪名，如危害国家平安罪、危害公共平安罪、破坏社会主义市场经济秩序罪等等。类罪名之下，包括了具有该类性质的所有具体罪名。因此，理解类罪名有助于理解该类具体犯罪的性质。在刑法分那么中，类罪名是章的标题，没有具体的罪状与法定刑，刑法对其犯罪构成也没有明确规定。但刑法理论仍然能够根据其性质，抽象出其犯罪构成要件，形成类罪的犯罪构成。理解类罪名，也有利于理解该类具体犯罪的构成要件。由于现实中的犯罪都是具体的，故类罪名不能成为定罪得以引用的根据，不能根据类罪名定罪。具体罪名具体罪名是各种具体犯罪的名称。每个具体罪名都有其定义、构成要件与法定刑。如刑法第263条规定的抢劫罪、第258条规定的重婚罪等，都是具体罪名，它们都有其构成要件与法定刑。这种规定具体罪名与法定刑的分那么标准，是典型的罪刑标准。具体罪名是定罪时得以引用的罪名，即只能根据具体罪名定罪。小类罪名？还可能存在一种介于类罪名与具体罪名之间的罪名(可谓小类罪名)，如刑法分那么第三章与第六章的类罪名之下，分别存在假设干小类罪名。刑法理论也可以将类罪名之下的具体罪名进行分类，形成小类罪名，如将刑法分那么第四章的具体犯罪分为侵犯公民人身权利罪、侵犯公民民主权利罪与侵犯公民其他权利罪，如此等等。单一罪名、选择罪名和概括罪名２、单一罪名和选择罪名。这是以罪名所包含的犯罪构成内容为依据划分的。单一罪名，是指犯罪构成内容单一的罪名。例如，成心杀人罪、盗窃罪等。选择罪名，是指犯罪构成的具体内容复杂，可以概括使用，也可以分解使用的罪名。例如，走私、贩卖、运输、制造毒品罪，出售、购置、运输假币罪等。概括罪名，指其包含的犯罪构成的具体内容复杂，反映出多种具体行为类型，但只能概括使用，不能分解拆开使用的罪名。如信用卡诈骗罪包括了五种不同的具体行为类型，不管行为人是实施其中一种还是数种行为，都定信用卡诈骗罪。选择罪名刑法第312条规定：“明知是犯罪所得的赃物而予以窝藏、转移、收购或者代为销售的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处分金〞。这个条文包含了可供选择的几个罪状，即窝藏、转移、收购、代为销售。行为人有其中的一个罪状，就构成一个独立、完整的罪；具有其中的数个罪状，也就成立一罪。罪名根据行为人具备的罪状确定，也称“选择的一罪〞。(二)确定罪名的原那么１、合法性原那么。即必须严格按照刑法分那么条文中对罪状的描述来确定罪名，既不得超出罪状的内容,也不得片面地反映罪状的内容。如，过失杀人罪。

２、概括性原那么。即罪名应当是对罪状进行高度概括，最能反映某一犯罪本质的名称。罪名的表述应当简洁恰当，防止冗长繁琐。例如，虚报注册资本罪的罪名就对刑法典第158条的罪状作了高度概括。刑法典第158条？第一百五十八条申请公司登记使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段虚报注册资本，欺骗公司登记主管部门，取得公司登记，虚报注册资本数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚报注册资本金额百分之一以上百分之五以下罚金。单位犯前款罪的，对单位判处分金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役。３、科学性原那么。即罪名应当鲜明地反映出具体犯罪行为的本质特征，反映出此罪与彼罪的区别。如，成心杀人罪与过失致人死亡罪。

４、明确性原那么。即罪名必须明确，不能含混、笼统。因此，罪名应防止使用可能产生歧义或者可以有两种以上解释的词语，以便于理解和适用。如，流氓罪。(三)正确确定罪名的意义1、正确确定罪名，有利于贯彻罪刑法定原那么；2、有利于严格区分罪与非罪的界限;有利于严格区分此罪与彼罪的界限；3、有利于适当地量刑。三、法定刑法定刑，是指刑法典分那么罪刑式条文对具体犯罪所规定的适用刑罚的种类和幅度。法定刑是具体犯罪条文的组成局部，设在罪状之后,说明罪与罚的质的因果性联系和量的相适应关系，是审判机关对犯罪人适用刑罚的依据。法定刑不同于宣告刑

法定刑是国家立法机关针对某种犯罪的性质和危害程度所确定的量刑标准，着眼于该罪的共性；宣告刑是法定刑的实际运用，是国家审判机关对具体犯罪人依法判处并宣告的应当实际执行的刑罚，着眼于具体犯罪和犯罪人的特殊性。法定刑一般可分为三种绝对确定的法定刑、绝对不确定的法定刑和相对确定的法定刑。1、绝对确定的法定刑，是指在条文中对某种犯罪只规定单一、固定而无量刑幅度的刑种。如刑法第121条规定,劫持航空器，致人重伤、死亡或者使航空器造成严惩破坏的，处死刑，即是绝对确定法定刑。由于绝对确定的法定刑不能使法官根据具体情况选择轻重适当的刑罚，不利于收到良好的刑罚效果，所以，我国刑法典极少采用这种法定刑形式。2、绝对不确定的法定刑，是指在条文中对某种犯罪，不规定具体的刑种和量刑幅度，只规定对该罪处以刑罚，具体如何处分完全由法官掌握。由于绝对不确定的法定刑没有统一的量刑标准，容易导致法官裁量刑罚的不平衡，我国刑法典没有采用这种法定刑形式。3、相对确定的法定刑，是指在条文中对某种犯罪规定一定的刑种和量刑幅度。这种形式的法定刑既有刑罚的限度，又有一定的自由裁量余地，便于法官在保证司法统一的根底上，根据犯罪的危害程度和犯罪人的具体情况，在法定刑范围内选择适当的刑罚，有利于实现刑罚的目的，因而被世界各国刑法普遍采用。我国刑法典分那么绝大多数条文也是采用了相对确定的法定刑(一)分那么条文仅规定法定刑的最高限度，其最低限度那么取决于刑法典总那么的有关规定。

例如,刑法典第253条规定：“邮政工作人员私自开拆或者隐匿、毁弃邮件、电报的，处二年以下有期徒刑或者拘役。〞结合总那么关于拘役的最低期限为1个月的规定，该罪的法定刑最高限为2年有期徒刑,最低限为1个月拘役。规定法定刑的最低限度(二)分那么条文仅规定法定刑的最低限度，其最高限度那么取决于刑法典总那么的有关规定。例如，刑法典第430条规定，犯军人叛逃罪，情节严重的，处5年以上有期徒刑。结合总那么关于有期徒刑最高期限为15年的规定，该法定刑为5年以上15年以下有期徒刑。规定法定刑的最高限度与最低限度(三)分那么条文同时规定法定刑的最高限度与最低限度。例如，刑法典第116条规定,破坏交通工具，尚未造成严重后果的,处3年以上10年以下有期徒刑。规定两种以上主刑或者规定两种以上主刑同时规定附加刑(四)分那么条文规定两种以上主刑或者规定两种以上主刑同时规定附加刑。如刑法典第261条规定，犯遗弃罪的，处5年以下有期徒刑、拘役或者管制。刑法典第354条规定，容留他人吸食、注射毒品的，处3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处分金。这种形式的法定刑也称为选择性法定刑。法官可以根据具体情况从中选择应适用的刑种。规定援引性的法定刑(五)分那么条文规定援引性的法定刑。即条文规定某些犯罪必须援引其他条款的法定刑处分。例如，刑法典第386条规定：“对犯受贿罪的,根据受贿所得数额及情节，依照本法第383条的规定处分。索贿的从重处分。〞

浮动法定刑？浮动法定刑，也称浮动刑、机动刑，是指法定刑的具体期限或具体数量并非确定，而是根据一定的标准升降不居，处于一种相对不确定的游移状态。如刑法第227条规定，对犯倒卖车票、船票罪的，并处或单处票证价额1倍以上5倍以下罚金。浮动法定刑具有以下特点：(1)只见之于罚金刑，这显然是因为罚金刑的数额可以根据刑法规定的某种事实标准予以确定的缘故。(2)只适用于经济犯罪、财产犯罪，对其他犯罪难以甚至不可能规定浮动法定刑。(3)刑罚(罚金)的具体幅度(数量)要根据案件的一定事实确定。这是浮动法定刑与相对确定法定刑的区别。在刑法规定相对确定的法定刑时，不管案件发生与否，人们可以事先得知刑罚的具体幅度；而刑法规定浮动法定刑时，只有查清了刑法规定的特定事实，才能得知刑罚的具体幅度。不同、也属于相对确定的法定刑浮动法定刑不同于相对确定的法定刑。也必须肯定的是，浮动法定刑与相对确定的法定刑，在既限制司法权力、又允许司法机关根据案件的具体情况进行一定的自由裁量这一实质上，那么是相同的。又由于浮动法定