合同法(简)公开课

合同法(简)公开课第一节合同概述第一节合同概述

一、合同的概念《合同法》第2条规定：“本法所称的合同是平等民事主体的自然人、法人、其他经济组织之间设立、变更、终止民事权利义务的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议适用其他法律的规定。”

二、合同的基本原则１.合同平等原则

2.合同自愿原则（契约自由原则）

3.合同公平原则

4.合同诚实信用原则诚实信用原则使当事人的义务得到延伸.

先合同义务合同中的义务(随附义务)后合同义务（缔约过失责任）开始（违约责任）终止（损害赔偿责任）

<合同法>第42条规定了先合同义务;

第60条规定了附随义务；第92条规定了后合同义务.

先合同义务、后合同义务、附随合同义务的规定,更加方便了受害人,对受害人的保护更加完善,最大限度地保障了交易的安全,这是一个非常重大的发展。第42条当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为。第第60条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第92条合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。缔约过失责任

1.含义:

缔约人由于过错违反先合同义务而依法应当承担的民事责任.2.构成要件:(1)、缔约人一方违反先合同义务

(2)、相对方受到损失

(3)、违反先合同义务与损失之间有因果关系

(4)、违反先合同义务者有过错

3.具体表现形式(第54条)(1)、假借订立合同，恶意进行磋商

(2)、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况

(3)、有其他违背诚信原则的行为

4.缔约过失责任的赔偿范围--信赖利益的损失

王某和张某在同一条商业街上开饭店,相距不远.张某生意不好,欲将饭店盘给李某.王某听说李某善于经营,怕把自己的饭店挤跨,就找张某,声称愿意高价受让饭店.张某取消了与李某的磋商,欲与王某签约.但时隔一个月,王某推说资金紧张不签.此时李某已在他处营业.张某因等王某购买,停业二个月之久,损失较大,遂诉至法院.请问:1.王某的行为是否构成违约?2.王某行为属于什么性质?应承担什么责任?

第二节合同订立一、订立合同的方式—要约、承诺的方式例:甲向乙发出一个要约：我这有10吨A型钢材，每吨5000元，你是否需要？----要约乙做出回答：我正需要，同意购买。----承诺因此，合同的订立是要约、承诺的统一。

1.要约offer国际贸易中称为发价或发盘

(1)概念：14条：要约是希望和他人订立合同的意思表示。发出要约一方为要约人，offeror对方为受要约人，offeree

(2)要约的构成要素

A．要约人是特定的人。

B.受要约人一般情况下也是特定的人。

C.要约的内容具体确定。即要约必须具备足已使合同成立的主要条件。

《联合国国际货物销售合同公约》第14条的规定，只要货物明确，数量、价格确定即可。

D.要约表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示的约束。（14条第二款）即要约人受其发出要约的约束。

(3)要约邀请：要约引诱(询盘,enquiry)A．含义：１５条：希望他人向自己发出要约的意思表示。Ｂ．要约邀请与要约的区别：

a.概念区别ｂ.要约的内容必须具备合同成立的主要条件，而要约邀请则不必。

c.要约邀请不具有法律约束力。出版社给王教授写了一封信。信中说：扬某某主编的《物权法》已经出版，每本定价80元，1个月内款到即发书，不收邮费。该信件是要约还是要约邀请？第一：“款到即发书”标明受约束，一个月是承诺期。第二：从“具体明确”的角度看，缺少数量条款，但有确定数量的方法，即王教授以寄书款的数量确定。因此，该信件是买卖合同（邮购）的要约。

C．要约邀请的具体表现形式：

a.寄送价目表：

b.拍卖公告：拍卖分为三个阶段即拍卖、拍买、拍定。

c.招标公告：招标同样是订立合同的一种竞争程序。广泛用于货物买卖、建设工程承包、土地使用权转让、政府采购、市政建设等必须采用招标方式.招标、投标程序

1、招标(通知或公告)---要约邀请

2、投标--------------------要约

3、开标、评标

4、定标--------------------承诺

5、签订合同拍卖程序

1、委托拍卖合同

2、拍卖公告---------------要约邀请

3、竞买---------------------要约

4、拍定---------------------承诺d.招股说明书：股份在公司成立时由公司发起人向社会公开募集股份时或公司经批准向社会公开发行新股时，向社会公众公开的说明书。e.商业广告：案例一：甲公司发布邮购广告，在广告中详细描述了某种型号夜视镜，并称每台500元，3个月内款到发货。试分析该邮购广告是要约还是要约邀请？

(4)要约的效力要约有法律约束力，要约人受其发出要约的约束大陆法系采取到达主义，英美法系采取投邮主义(发信主义)。第16条：要约到达受要约人时生效。学理上理解只要到达受要约人能够控制地方即为到达。第16条第二款：收件人指定特定系统接受数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间即为到达时间，收件人未指定特定系统接受数据电文的，该数据电文进入收件人任何系统的首次时间即为到达时间。

(5)要约的撤回第17条：要约可以撤回。即在要约生效之前将它撤回。撤回的通知应当在要约到达受要约人之前或与要约同时到达受要约人。(6)要约的撤销第18条:要约可撤销，撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。

第19条规定两种例外情况：

A．要约中确定了承诺期限或者以其他形式表明要约不可撤销。B．受要约人有理由认为要约不可撤销，并且已经为履行合同作了准备工作。

(7)要约的失效

A.拒绝要约的通知到达要约人

B.要约人依法撤销要约

C.承诺有效期届满，受要约人未做出承诺

D.受要约人对要约的内容做出实质性的变更的2.承诺Acceptance(1)概念：21条：是受要约人同意要约的意思表示。在商业交易中，也称为接受（相对于发价）。承诺作出，生效后合同成立。(2)构成条件

A．承诺须由受要约人作出。

B．承诺的内容须与要约保持一致。这是承诺的核心条件。

《联合国国际货物销售合同公约》

变更分为两种情形:a.实质性变更：即对合同的标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限、履行地点、履行方式、违约责任、解决争议方法等的变更。对要约的内容实质性变更，承诺不构成而是一项新的要约。b.非实质性变更：除上述事项以外的其他事项作出的变更则属非实质性变更承诺构成，合同成立。两种例外，不构成承诺:一要约人及时表示反对；二在要约中表明承诺不得对要约的内容作出任何变更。C.承诺应在要约确定的期限内到达要约人。逾期的承诺——及时通知表示接受才有效28条迟延的承诺——及时通知表示拒绝才无效。29条(3)承诺的效力

25条：承诺生效合同成立。(4)承诺的撤回第27条：承诺可以撤回，撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。承诺到达要约人即生效，不可撤销。

二、合同的主要条款

(一)当事人的名称或者姓名和住所

(二)标的

(三）数量（四)质量

(五)价款或者报酬

(六)履行期限、地点和方式（七）违约责任

(八)解决争议的方法三、合同的形式根据第10条规定有三种：书面形式、口头形式、其他形式。

口头形式

普通的书面形式(合同书信件车船票据等)

书面形式

数据电文形式

其他形式

-----如行为默示等

积极行为行为默示消极的不作为：法律规定或当事人的事先约定或惯例如对迟延的承诺及对要约构成非实质性变更的承诺表示沉默四、格式条款1.概念:

当事人预先拟订的并在订立合同时未与对方协商的条款。

2.格式合同的法律规定

(1)提供格式条款的一方有提示说明义务

(2)无效格式条款的规定第39条：采用格式条款订立合同必须遵循公平原则，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任条款，按照对方的要求对该条款予以说明。第40条：格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。第52条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第53条合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身伤害的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。3.对格式条款的解释41条（1）对格式条款理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。（2）对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。（3）格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。

洗衣店洗坏衣服，消费者索赔，洗衣店老板说；“我可以赔，洗衣单上事先写好了按照价格的3倍赔偿，我给你洗衣服收了50元，我赔给你150元。”消费者不干，说：“我的衣服1000多元，按照价格的3倍，应该是衣服价格的3倍，应该赔偿3000多元。”请问：该纠纷应当如何处理？

要约承诺撤回、撤销撤回新（反）要约承诺小结:第三节合同效力一、合同效力的含义依法成立的合同所具有的法律赋予的拘束力。“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。”（我国合同法第8条）二、合同生效的时间

1、依法成立时生效

2、条件成就或期限届满时生效（失效）

3、办理完法定或约定的程序手续时生效三、合同生效的要件

1.订立合同时当事人应具有相应的民事行为能力2.意思表示真实3.不违反法律强制性规定或社会公共利益

四、无效合同1.含义：指不具有法律效力的合同。是自始无效2.表现形式：52条及53条案例:房价涨，农民悔，画家村遭集体讨房____宋庄房讼四、可撤销合同1.含义:因意思表示不真实，通过撤销权人行使撤销权，使已经生效的意思表示归于无效的合同。2.可撤销合同的表现形式：54条:下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。

3.撤销权的消灭:55条撤销权的时效1年撤销权的抛弃五、无效合同、被撤销合同的效力及财产后果1.效力:自始无效2.财产后果:58条59条返还财产折价补偿赔偿损失收归国家所有第55条有下列情形之一的，撤销权消灭：（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；（二）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。第56条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第57条合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。第58条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第59条当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。资料库资料库第四节合同履行一、合同履行的原则1.实际履行原则2.全面履行原则(适当履行原则)3.协作履行的原则二、合同履行的规则

(一)合同内容约定不明确时的履行规则

1、双方协议补充

2、按照合同有关条款或交易习惯

3、依照合同法的补充性条款确定61条62条

(二)执行政府定价或者政府指导价合同的履行规则

63条

第61条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。第62条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（二）价款或报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。

(五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。第63条执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。资料库第五节违约责任一、概念

是指当事人一方不履行合同债务或其履行不符合合同约定或法律规定时，依法或依约所应承担的民事责任.简言之，即当事人违反合同所承担的责任。二、违约行为的分类：合同法对违约行为的形态规定为两类：

不履行1.实际违约：不适当履行2.预期违约：合同虽然尚未到期，如果一方有不履行的意思表示，对方也可要求其承担违约责任。

三、违约责任的承担方式

1.继续履行违约方当事人根据对方当事人的要求对原合同未履行的部分继续履行。这种方式是在违约方违约后继续履行合同义务尚有意义的情况下采取的但在三种情况下不能采取这种方式。

A.法律或事实上不能履行

B.债务的标的不适合强制履行或履行费用过高

C.债权人在合理期限内未要求履行。合同法109条、110条都规定继续履行方式，109条规定金钱债务，110条规定非金钱债务。

2.采取补救措施这种方式包括修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等

第109条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第110条当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行；

(二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（三）债权人在合理期限内未要求履行。第111条质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。3.赔偿损失：112条113条119条

A.完全赔偿原则，即赔偿的范围包括实际损失（或称直接损失，指财产上直接减少）及可得利益的损失（预期可得的利益如利润）。同时赔偿额还包括对方为防止损失扩大而支付的合理费用.

赔偿额=实际损失+可得利益损失B.经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，根据消法的规定承担赔偿责任

(惩罚性赔偿制度)C.可预见规则:赔偿额不能超过违反合同一方订立合同时预见到或应当预见到的因违反合同可能造成的损失。为防止纠纷扯皮，当事人最好约定损失赔偿额的计算方法。

第112条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。第113条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第119条当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。资料卡

4．违约金114条A.含义按照法律规定或当事人的约定，一方当事人违约时向对方支付一定数额的货币。B.对违约金的限制：114条第2款:约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。C.若违约金不足于赔偿所造成的损失的，还可以要求支付赔偿金。

5.定金

(1)含义：是合同当事人一方为了担保合同债权的实现预先给付对方一定的款项。定金具有预先给付的性质，债务人履行债务后，定金应当收回或者抵作价款。

(2)定金罚则：给付定金一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。

(3)定金与预付款的关系：相同点：都具有预先给付的性质。不同点：定金是违约责任的承担方式之一，按照定金罚则运作，并具有担保作用；而预付款仅是预先给付货款的意思，没有发生定金罚则作用。

(4)当事人若在合同