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资产管理企业不良资产处置法律实务作者：龚德友时间：09月08日16时52分

作者：龚德友时间：12月26日12时50分

资产管理企业不良资产处置法律实务

资产管理企业是经国务院同意成立专门收购、管理、处置国有银行不良贷款国有非银行金融机构。1999年，与四家国有商业银行相对应相继成立了信达、东方、华融、长城四家资产管理企业，每个资产管理企业注册资金均为100亿元人民币，每个资产管理企业下设若干办事处。自成立以来至12月31日，四家资产管理企业共收购政策性不良贷款1.4万亿元，累计处置6570.60亿元，阶段性处置进度为53.96%，终极处置进度为51.17%，累计回收现金1370亿元，现金回收率为20.29%。笔者现就不良资产处置关于问题做以下探讨：

一、不良资产定义

从我国立法实践看，对何谓“良性”资产、何谓“不良”资产划分并没有统一分类标准和方法。从总体上看，主要采取以风险、营利能力和变现能力为基础方法对资产进行分类。对于权属明确、权利未受严重限制和侵害、具备营利能力和较强变现能力资产作为优质资产，反之则为“不良资产”。我们曾经把不良资产比喻成冰棍，意思是说不良资产要尽早出手，不然拿在手里时间越长就会像冰棍一样化得越多，所以，我们提议经过多个方式合理处置不良资产。当然，不良资产处置不应该仅仅停留在对资产本身处置层面，笔者认为，处理不良资产问题绝不但仅是怎样处置不良资产问题。最终消除不良资产风险，必须消除产生不良资产体制风险。

二、不良资产处置方式及案例

资产处置是指经过综合运使用方法律允许范围内一切伎俩和方法，对资产进行价值变现和价值提升活动。资产处置范围按资产形态可划分为：股权类资产、债权类资产和实物类资产；资产处置方式按资产变现分为终极处置和阶段性处置。终极处置主要包含破产清算、拍卖、招标、协议转让、折扣变现等方式，阶段性处置主要包含债转股、债务重组、诉讼及诉讼保全、以资抵债、资产置换、企业重组、实物资产再投资完善、实物资产出租、实物资产投资等方式。

案例：某有限企业不良资产处置案例

某有限企业（简称某企业）成立于1993年6月，是隶属于某国有授权经营单位中外合资工业企业，主要生产工业设备。该企业作为债务人对债权人拖欠金额为500万元。债权人委托律师向法院提起诉讼，查封了该企业厂房及办公楼，并向法院申请强制执行，但因该办公楼和生产车间无土地使用权证和房屋产权证，迟迟无法处理。

该企业已停产多年，厂房处于闲置状态，房产未办两证和欠缴土地使用费一百余万元。债权人一致拟经过公开拍卖或寻找买主转让来处置其资产，有意购置者了解债务人欠费问题和补办两证手续复杂程度及难度，都放弃了购置意向。为处理上述问题，经办人员把目光聚焦到有经济实力和有办事能力大户上。一个偶然机会，经办人员得悉，某民营企业欲在债务人所在地投资建厂，需较大厂房，现正在物色厂址。获知信息后，经办人员认为某企业资产与民营企业要求靠近，且民营企业资金实力雄厚，假如能促成民营企业购置此办公楼及生产车间，两证办理可能会取得政府支持，同时，现金回收效果也会很好。思绪确定后，经办人员会同债权人立刻行动，经过多个渠道主动与民营企业取得联络，不过，民营企业却只同意与某企业谈判，不一样意债权人参加谈判，原因是债权人不是资产全部权人。在这种情况下，债权人和律师又与民营企业经过几次接触洽谈，将债权人作为债权全部权拥有者情况、资产已被法院查封情况向民营企业做出说明，并取得法院支持，解除民营企业购置房屋后办理产权手续后顾之忧。经过努力，终于进入正式谈判程序。谈判焦点是：

1、产权过户问题。因为该房产虽经法院查封，但产权全部些人是某企业，同时，还缺乏两证，若要顺利转让还需得到债务人、法院配合，需要政府支持，假如哪一方出现问题都会影响产权过户；

2、转让价格问题。一是房产本身价格为多少；二是所欠土地使用费、水电费、采暖费、职员工资等费用怎么办；三是过户一切税费由谁来负担（当初国家减免产权过户关于税费文件还没有下发）。

3、付款与产权过户时间问题。

4、购房款付给谁问题。

关于产权过户问题，经办人员代表债权人承诺向政府汇报，以取得关于部门支持，主动帮助民营企业过户，打消民营企业顾虑。关于转让价格问题。经几次与民营企业谈判后，扣除各项欠费和过户费用，民营企业坚持最多付给债权人750万元，债权人坚持最低要900万元，在僵持不下情况下，双方抓住了一个想买一个想卖心里，最终各自做了让步，转让价格定为850万元。关于付款和过户时间问题，民营企业担心款付后过不了户，债权人担心过户后款到不了位，后经律师提议，采取了付款—过户—再付款形式，这对双方都有了制约。关于款项付给谁问题，为了确保款项早日到位，经办人员开始想让民营企业直接将款项付给债权人，但实际操作有问题，只能由民营企业付给债务人，债务人再付给债权人。为预防债务人挪用，三方约定在银行设置专题共管帐户，民营企业资金到位后，没有债权人同意不得划款，这么，经过多个法律方式利用，顺利处理了包括多项法律关系不良资产处置。

三、不良资产处置法律风险及处理对策

不良资产因为种类繁多、包括法律关系复杂，在进行处置时存在巨***律风险。不良资产处置法律风险，主要是指在不良资产处置工作中，因为工作疏忽或渎职，将法律上应该主张权利给予放弃，或者因为资产处置方案违反国家关于法律要求，造成资产处置出现法律障碍或漏洞，而给国家造成新国有资产损失。在不良资产处置工作中，客观上存在产生法律风险可能性。这是因为：第一，不良资产处置本身是一个复杂法律关系，其中包含了许多不一样法律关系，如借贷法律关系、担保法律关系、票据法律关系、房地产法律关系等等，对这些复杂法律关系任何不正确判断和疏忽闪失都可能组成一个法律风险。第二、依照国家关于法律要求，协议有效无效依法只能是法院和仲裁机关认定，其余任何机关和个人都无权认定协议有效或无效。也就是说，除法院和仲裁机关外，其余任何机关和个人（包含律师、法律教授、当事人自己）对协议有效、无效作出分析和判断都只是咨询性和参考性。而另首先，在实际资产处置工作中，我们大量不良资产处置不是经过法院和仲裁机关进行，而是经过相互协商（如债务重组、以资抵债等）进行，这么资产处置本身就包含了产生法律风险客观可能性。由此可见，在资产处置工作中，资产处置法律风险是客观存在。律师参加不良资产处置这项法律风险很大工作目标就在于在确保资产处置任务完成前提下把这种法律风险降到最低。举例说明：就债权而言，一间企业可能拥有因买卖、借贷、联营、合作等而产生多笔债权，其中许多债权实际上已经收不回来了，不过从法律角度来看，他仍拥有完整财产权，可依法向债务人主张全部债权，而且他这种债权主张对资产处置工作开展和资产回收率高低有十分重大和直接影响。假如在有正当抵押情况下，尽管债务人可能已严重资不抵债，但因为债权人有抵押财产优先受偿权，因而可能取得较高资产回收率。又如在协商处置情况下，假设协议折扣清偿率不变，则债权额高低对债权受偿额多少有直接影响。由此可见，依法主张债权是处置不良债权基础，而且它也以此为限向债务人主张权利。假如企业对依法享受债权不予主张，那么就是渎职。

依照笔者经验，就不良资产处置中，应尤其注意处理在债务追索和资产处置两个方面法律风险：

（一）债务追索

债务追索是债权人依法享受向债务人追索债务权利，它详细又包含主债权、从债权和债权人其它权利三个方面。

1、主债权。是指依照法律要求债权人应该向债务人主张权利。在实际工作中，通常来说，不良资产主债权是比较清楚。但也存在不明确情况，如因为工作疏忽和对国家利息政策掌握不一致等方面原因，债务人和债权人在债务本金和利息计算上可能产生不一致。这就要求我们依法正确主张债权本金和利息。另外还有一个特殊情况，就是因为债务人合并、分立、重组等多方面原因，债务人法律主体可能发生了改变，如债务人被关于政府主管部门撤消而未进行清算，对此，应依照国家关于法律要求，将其主管部门或债务变更后当事人作为偿债主体进行追索。另外，我们向主债务人主张债权应该注意在法律要求诉讼时效期间内主张权利，不然，就会失去法律保护。

2、从债权。它详细又主要包含确保债权、抵押债权、质押债权三种，其中抵押债权和质押债权在债务追索中法律性质相近。

所谓确保债权，是指设定了确保担保，债权人可依法向确保人主张权利一个债权。按照国家法律要求，确保人应该在协议约定确保期限内依约负担确保责任。不然，就组成违约，就要负担对应违约责任。据此：（一）我们应该在协议约定确保期限内向确保人及时主张权利，不然，就会失去确保协议效力，就不能依法追究确保人确保责任。（二）债权人应该在法律要求诉讼时效期限内向确保人及时主张权利，不然，就会失去诉讼时效，就会得不到法律保护。（三）对确保协议无效确保人，也可依法追索其对应赔偿责任。另外，在对确保人债务追索过程中，也要注意债权主体和债权金额确实定问题。

所谓抵押（质押）债权，是指在债权上设置了抵押或质押担保债权。通常来说，提供债权抵押或质押是债务人自己，有时候也有第三人提供抵押品或质押品情况。在债务人提供抵押品或质押品情况下，即使债务人本身已经负担了偿还债务义务，但因为债权人（抵押权人或质押权人）对抵押财产或质押财产有依法处罚权和优先受偿权，因而抵押权或质押权有效是否，对最大程度维护债权人正当权益，尽可能降低国有不良资产损失，提升不良资产处置收回率等具备十分主要意义。

3、其余依法应该负担债务责任人。如依照国家关于法律要求，股东或投资人应该在其出资或约定出资额度范围内对外负担民事责任，因而在股东或投资人出资不实或出资后抽逃出资情况下，债权人可依法向股东或投资人追索对应连带责任。又如负担验资责任会计师事务所，依照国家关于法律要求，会计师事务所应该对其验资注册资本真实性负责，在资产处置工作，若发觉会计师事务所存在虚假出资或验资不实，可依法追究其对应赔偿责任。

（二）资产处置方案

资产处置方案是在债务追索基础上制订资产处置详细方法。目标在于对不良债权进行依法处置，以最大化收回资产。笔者认为，在制订资产处置方案应该注意以下几点：

1、资产处置方案采取资产方式必须是国家法律要求能够采取资产处置方式。

依照国家关于法律要求，通常能够采取资产处置方法主要有：债务重组、以物抵债、债权转让或出售、拍卖、招标、租赁、债转股、资产证券化、公开发行股票上市、诉讼、破产清算等。能够说，凡依法可采取资产处置方式，资产企业都能够采取。但在采取某种详细资产处置方式时，应该注意不得违反国家关于法律要求，不然就是违法，就会影响资产处置工作顺利开展，并可能负担对应法律责任。

2、资产处置关于协议、程序必须符合国家关于法律要求。

一是进行资产处置必须订立关于协议或协议；二是所订立协议内容必须符合《协议法》、《担保法》等关于法律要求，符合国家关于处置不良资产关于法律、政策、制度要求。就债权转让程序而言，依照我国《协议法》第80条要求：“债权人转让权利，应该通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力”，不过，法律对“通知”形式未作明确要求，对是否要以债务人确实收到为要件，关于方面（包含司法部门）对此了解不一致。一些企业、企业债权，包括金额往往较大且债务人数较多，假如要求每笔债权转移均以债务人确认为要件，实践操作可行性较小，尤其是还存在有些债务人为了逃废债务，有意不签收通知情形，所以，提议经过在新闻媒体上进行公告方式，合理预防债务人以没收到债权转移通知为由，拒绝向受让人推行债务，以逃废债务，最大程度地保护国有资产安全。

四、

关于引进外资和国内民间资本处置不良资产

国家“十五”计划纲要指出，除关系国家安全和经济命脉主要行业或企业必须由国家控股外，取消对其余企业股比限制；激励外资尤其是跨国企业参加国有企业改组改造；主动探索采取收购、吞并、风险投资、投资基金等各种方式，促进利用外资和国有企业产权制度改革。

外资和民间资本参加不良资产处置，参加国有企业并购重组，不但将拓宽不良资产处置资金渠道，同时在借鉴国际先进经验基础上，将有利于加紧国有企业改革，转换经营机制，完善法人治理结构，促进当代企业制度建立。

利用民间资本和外资外资处置不良资产主要方式和路径主要有：

(一)直接向民营资本、外商出售股权、债权、实物资产。包含由外商组建外商独资企业，利用外资参加国内企业并购重组。详细出售方式能够采取单项资产或批量资产协议转让、招标、拍卖等。

(二)以所拥有企业股权、实物资产作价出资，与民营资本、外商组建合资企业。

(三)以资产组合出资与民营资本、外商投资组建合资企业，合资企业主要对不良资产进行管理、重组和处置。双方按投资百分比分享资产处置收益。

(四)以资产组合与外商发起设置境内外投资基金。

(五)资产证券化。以适宜资产组合未来现金流为担保支持在境内对国内外投资者或在境外对国外投资者发行证券。

(六)分包、托管。主要将资产组合分包、托管给民营企业或境外机构，利用其专业技术、管理经验和国际市场进行处置。上述外商包含境外金融机构、非金融机构、跨国企业、中介机构、专业资产管理机构等，也包含境内外商投资企业。

五、笔者在资产处置中关于经验

笔者于