法硕考研-民法

民法

第…章导论：①民法概念及特征3、②民法调整的对象2、③民法调整的原则7

第二章民事法律关系：①民事法律关系的分类②民事法律关系的要素③民事法律事实概念、

意义及分类

第三章公民.

」「民事寂利.能力（开始、终止，一般民事权利能力、特殊民事权利能力）和民事行为能力

二.监护（概念及作用、未成年人的法定和指定设定监护人、精神病人的法定和指定监护人）

三.宣告失踪、宣告死亡（2年公告半年、4年或意外事故满2年公告1年）

四.公民的特殊类型

I）个体工商户，农村承包经营户（依法登记vs.承包合同）

2）合伙（①概念及法律特征②合伙协议③入伙及退伙④合伙财产⑤合伙经营⑥合伙

债务）

第四章法人制度：①法人概念②法人分类③法人设立（设立原则6、成立条件4）④法人变更3

情况、终止（绝对、相对终止）⑤联营

第五章民事法律行为

一.民事法律行为概念及特征（合法、以行为人意思表示作为够成要素、能实现行为人所预期的

后果）

二.民事法律行为的分类

1）以所需的意思构成（单方、双方）

2）以当事人之间的民事权利和民事义务的构成（单务、双务）

3）以一方当事人承担义务是否要求对方承担对价（有偿、无偿）（单务可能有偿、双务可能无

偿如无偿保管无偿委托）

4）以是否以交付实物为条件（实践性、诺成性）

5）以是否必须采取特定形式（要式、不要式）

三.民事法律行为的形式：①明示（口头、书面、其他（视听资料、公证、登记、审核批准））+②

默示（受遗赠人2月内没表示的接受的）

四.附条件or附期限的民事法律行为

1）概念：以条件成就与否作为决定民事法律行为效力产生或解除的依据

2）条件特点（意定性、目的性、未来性+或然性+合法性）

3）分类（延缓条件、解除条件、肯定条件、否定条件、始期、终期、确定期限、不确定期

限）

4）应当注意：当事人为自己的利益而不正当地阻止或促成条件的行为如何处理

五.民事法律行为的有效条件（行为人合格、意思表示真实、内容合法、形式合法）

六.无效民事行为

1）概念：因欠缺民事法律行为的有效条件而不发生法律效力的民事行为

2）特征（①本质是违法性②确定无效③自始不发生效力）

3）认定的几种情形-因欺诈、胁迫、乘人之危而为的民事行为在合同法中另有定论属可变更

可撤销合同

A.无民事行为能力人实施的民事行为

B.限制民事行为能力人依法不能独立实施的民事行为（?合同法规定算效力待定合同、

纯利益合同有效）

C.因欺诈而为的民事行为（主观方面：故意、客观方面：实施了欺诈行为、被欺诈方不

知而为民事行为、因果关系）

D.因胁迫而为的民事行为

E.因乘人之危而为的民事行为

F.因恶意串通损害他人利益而为的民事行为

G.违反法律的、合法形式掩盖非法目的的、违反国家指令性计划的

七.可变更、可撤销的民事行为

1）概念：当事人针对欠缺有效条件而请求法院仲裁机构变更或撤销的民事行为

2）特征-①变更撤销前是有法律效力的（这不同于无效民事行为，无效民事行为自始无效）

②因当事人行使变更权、撤销权而由法院或仲裁机构变更或撤销其效力

3）三种可变更、可撤销的民事行为

A）重大误解的民事行为（自己过失、错误认识、重大损失、因果关系）（双方撤销权）

B）显示公平的民事行为（一方利用优势、显示公平）（双方撤销权）

C）因欺诈、胁迫、乘人之危而为的民事行为（受损害方单方撤销权）

4）撤销权（概念：当事人享有的请求法院或仲裁机构对可变更、可撤销的民事行为予以

变更或撤销的权利、行使人同上、行使时间1年、除斥期间届满则撤销权消灭）

第六章代理

一.代理的概念和法律特征（以被代名义、在代理权限内独立为意思表示、能引起法律后果、法

律后果归被代）

二.代理的适用范围（不得：人身性质的、双方约定亲为的）和种类

三.代理权

-1）概念：代理人得以以被代理人名义与第三人实施法律行为，为被代设立变更或消灭民事

法律关系的权利

2）如何产生（①特定的法律关系或特定的社会关系、②授权行为：单方不要式行为）

3）代理证书（注意：委托书与委托合同区别，（我个人理解委托合同是代理与被代的事，讨

论清楚后被代就签委托书，第三人不管委托合同就看委托书了）、代理证书授权不明时

的民事责任问题）

4）行使规则（不越权、亲自干、按要求、维利益）

5）某些滥用代理权的行为（是有代理权的人才谈得上滥用自己代理、双方代理、代理人与

第三人恶意串通）

四.代理中较特殊的情况

1）转委托：①目的：维利益②原则上：需经同意，事先或事后③紧急情况下：不论同意

否均发生法律效力④限制性：只能在权限内转委托

2）隐名代理

a：概念及构成条件（以自己名义、代理权限内、隐名代理行为以法律允许或以与被代有

约定为前提）

b.第三人知代与被代关系的，法律效力同显名,合同直接约束被代和第三人（有确证只

约束代理人和第三人的除外）

c.第三人不知代理与被代关系的，通过被代行使介入权、第三人的选择权而形成相应

法律后果，使被代承担责任

五.无权代理

1）表现（未授权的、代理权消灭后的、超越代理权的）

2）效力（效力待定合同，可撤销可变更的合同）

a.本人的追认权和拒绝权（追认：无权变有权拒绝权就是不予追认啦：或然变确定无

效）

b.第三人的催告权和撤销权（催告：1个月内追认撤销：解除民事行为，应该以通知

的方式作出）

3）表见代理

a.无权代理

b.客观上：第三人有理由相信无权代理人有代理权

c.主观上：第三人善意无过失

d.后果上；表应代撞,生有权代理的效力，被代和第三人之间产生、变更或消灭法律

相应关系（后3点是表见代理不同于一般无权代理的特色）

4）代理权的终止

a.委托代理的中止（期满完事、取消委托辞去委托、被代死（有特殊，看看书）、代理人死

or无能了、被代or代法人地位中止）

b.法定代理和指定代理的中止（被代行了、代理人死or无能了、监护没了）

第七章诉讼时效

诉讼时效的概念和法律特征、法律效力、适用范围

1）概念：民事权利受侵害的权利人在法定的时效期间不行使请求权，时效期间届满后，丧

失请求法院依诉讼程序强制义务人履行义务之权利的制度

2）法律特征：①有严格的法律强制性②属于民事法律事实中的事件③消灭胜诉权，不消

实体权

3）法律效力：①消灭时效②消灭胜诉权③不消灭实体权

4）适用范围-债权关系（特殊：①未授权管理的国有财产②受产品质量法特殊规定的③?

部分人身权）

二.诉讼时效和取得时效、除斥期间的区别

1）与取得时效区别（事实根据不同、法律后果不同、适用范围不同）

2）与除斥期间区别（事实根据不同、起算不同、中止中断适用不同、法律后果不同、适用依

据不同）

三.诉讼时效的种类

1）一般诉讼时效2年

2）短诉讼时效（身体受伤、租金问题、寄存财物问题、出售不合格商品未声明）1年、食品

卫生1年、货运180天

3）长诉讼时效-国际买卖合同和技术进出口合同为4年

四.诉讼时效起算、中止、中断、延长

第八章物权概述

一.物权概念及特征（6发生上、保护方法上、客体上、权利效力上、权利效力范围上、性质上）

二.物权分类及区别

1）完全物权vs.定限物权

2）用益物权vs.担保物权（目的、存在前提、客体类型、客体变化时的影响）

3）动产物权vs.不动产物权（取得方法、权利变化、权利行使、争议管辖）

4）主物权vs.从物权&&&法定物权vs.意定物权

5）我国物权类型的分类（所有权、用益物权、担保物权）

三.物权的民法保护

1）物权保护方法与债权保护方法差别（根据不同、内容不同、目的不同、适用次序不同）

2）物权民法保护5种方法

3）自力救济、公力救济

第九章所有权

一.概念特征（5特点-整排全弹劾）

所有权内容（占有、使用、处分、收益）（区分善意占有和恶意占有从：①返还不当得利上②

返还财产上③取得所有物上）

三.物权取得方式及消灭（绝对消灭、相对消灭）

1.原始取得（先占、添附、拾得遗失物、发现埋臧物、善意取得（依法可流通动产、让于人

无权、有效交换、善意））

2.继受取得（法律行为、事实行为）

第十章他物权

一.国有土地使用权：①概念、法律特征（他物权、独立他物权具有排他性、主体、客体）、②取

得方式（行政划拨无偿取得vs.转让、出让有偿取得（费税、可不可转））、③内容（守法、变更

要登记、合理利用、交钱）

二.土地承包经营权：①概念、法律特征（他物权、签承包合同（这是于国有土地使用权的主要区

别））、②取得方式-承包合同、③内容（自主经营权、收益权、转包权、意外时有解除权）

三抵押权

,1）概念：债权人对债务人or第三人提供的作为债务履行的担保的财产，债务人不履行债

务时，得就其卖得之后所得价款优先受偿的权利（担保物权、标的物是债务人or第三

人作为担保的特定财产、是不移转标的物的担保物权）

2）法律特征

a从属性（从属于债权）

存在的从属性（抵押权的效力取决于主债权的效力）

处分的从属性（抵押权不得与债权分离而单独转让或成为其他债权的担保）

消灭的从属性（随主债权消灭而消灭，但主债权部分消灭时，抵押权不能部分消灭）

b不可分性

债权人在全部债权受清偿前，可就抵押物全部行使权利

抵押物部分变化（分割、部分灭失）和债权的部分变化（部分受偿、分割）均不改变抵押

权的整体性

C物上代位性（抵押权的设定是以抵押物的价值能担保主债权的实现为条件，而不注重

抵押物的实际形态和性质如何。主要体现在，如因意外导致抵押物毁损灭失的，抵押权

并不因抵押物的消灭而消灭，将就抵押人所受的赔偿金上行使物上代位权）

3）抵押权设定

a可以抵押的财产

b不可抵押的财产一（若抵押，抵押合同无效）

①土地所有权②所有权有争议的③依法被查扣的

④学校幼儿园医院的教育设施医疗设施，以及其他社会公益设施

⑤耕地、宅基地、自留地、自留山等集体土地使用权，法律另有规定除外（依法承包的

并经发包方同意的、乡村企业厂房抵押的，占有的土地使用权同时抵押）

c抵押物登记

①必须登记（5土地使用权、房产厂房、林木、运输工具、企业设备和其他动产必须登

记、抵押合同登记之日生效）

②可以办理登记（抵押合同自签订之日生效，和登记无关，但未登记的，不得对抗第

三人）

4）抵押权效力及双方的权利义务

a抵押权担保的范围（主债权及利息、违约金、损害赔偿金、实现抵押权的费用）

b抵押权标的物的范围（标的物、从物、从权利、孳息、抵押物代位物）

c抵押人的权利

①转让所有权，但必须通知受让人转让物已抵押，还应通知抵押权人，但不是必须经

其同意（①抵押期间，抵押人转让已办理登记的抵押物的，应当通知抵押权人并告知受

让人转让物已经抵押；未通知抵押权人or未告知受让人的，转让行为无效②转让抵押

物的价款明显低于其价值的，抵押权人可要求抵押人提供相应担保；抵押人不提供的，

不得转让抵押物。③抵押人转让抵押物所得价款，应向抵押权人提前清偿所担保的债权

或者向与抵押权人约定的第三人提存。超过债权数额的部分，归抵押人所有，不足部分

由债务人清偿）

②设定用益物权（已租赁的可抵押，但应通知租赁人。已抵押的可再租赁，但不能损

害抵押权人利益.）（详见案例）

③设定抵押权，财产抵押后，大于债权的部分可再次抵押

d抵押权人的权利

①抵押权保全权（抵押物价值减少防止权、抵押物价值减少补救权）

抵押物价值减少，抵押人有过错的，抵押权人有权要求停止行为并提供相应担保

抵押物价值减少，抵押人无过错的，抵押权人只能在因损害而得赔偿金范围内要

求提供担保

②抵押权处分权（抵押权的让与、抵押权的抛弃，绝抛，相抛）

③优先受偿权（抵押权的实质内容，最根本权利，体现在3方面：一般、被执行时、

宣告破产时）

5）抵押权的实现

a抵押权实现：①履行期届满②抵押权人未受清偿

b抵押权实现的方法

①拍卖、变卖抵押物

②与抵押人协议以抵押物折价，取得抵押物使用权，应具备以下3条件

☆须当事人协议

☆须事后协议（流质就是规定抵押权人有直接取得标的物的所有权的权利。流质的

抵押和质押都是禁止的）

☆不得损害其他债权人利益

c抵押权实现顺序（①登记的〉未登记的②先〉后③同时的按比例④留置权人〉抵

押权人＞质权人）

6）抵押权的消灭

7）最高额抵押

四.质权

1.概念（指债务人或第三人将动产或财产权利证书移交给债权人占有，以此作为履行债务的

担保，债务人不履行债务时，债权人可以将该动产或财产权利证书载明的权利折价或变卖

拍卖，所得价款优先受偿的权利）

a与抵押权区别

①标的物不同

②质权以移交为设立要件

③抵押权登记的效力问题而质权设定以种类不同，生效要件不同

④实现方式不大相同

b与抵押权相同点（从属性、不可分性、物上代位性、优先受偿性）

2.质权的分类（动产质权、权利质权4种）

3.质权的设定

a动产质权：书面订立合同，质押合同自质物移交于质权人时生效（出质人代为保管质物的，

不生效）

b权利质权：以汇票、本票、支票、债权、存款单、仓单、提单出质的，书面订立合同，

自权利凭证交付时生效

以有限公司股份出质的，书面订立合同，自股份出质记载于股东名册上生效

以可转让股票出质的，书面订立合同，自向证券登记机构办理出质登记之日

生效

以商标专用权、著作权、专利权中的财产权出质的，书面订合同，自向管理

部门办理出质登记之日生效

4.质权效力和范围及双方的权利义务

a质权所担保债权的范围（主债权及利息、违约金、损害赔偿金、实现质权权的费用+质

物保管费用+瑕疵损害赔偿）

b质权标的物的范围（标的物、从物、孳息）

c质权人的权利（注意：没有使用质物的权利）

①占有的权利②留置质物的权利③收取质物孳息的权利（占有孳息，并非取得所有权）

④优先受偿权⑤质物有损坏或价值明显减少可能，足以危害质权人权利的，质权人可

要求出质人提供相应担保。不提供的，质权人可以拍卖用于提前清偿。r提存

d质权人的义务-妥善保管的义务（如不能，出质人可抗辩要求提存或提前清偿而返还质

物）

e出质人的权利（保留所有权、享有抗辩权、履行后享有返还质物请求权）

五.留置权

1.概念：指债权人按照合同的约定占有债务人的动产，债务人不按合同给付应付款项超过规

定的期限的，债权人可以留置该动产，并按法律规定将留置的财产折价或拍卖变卖的价款

优先受偿的权利

a成立要件：

①留置权人享有基于留置物而产生的债权

②留置权人依照合同的约定已经占有债务人的财产

③债务人逾期不履行债务（留置权刚刚成立，要行使，还要经过一定的催告期间）

b和抵押权区别

①抵押权是意定担保物权，留置权是法定担保物权

②标的不同

③债务人逾期不履行债务，抵押权可实现；而留置权刚刚成立，要实现留置权还要经

过一定的催告期间

④抵押权登记的效力问题而留置权不要登记

2.留置权人权利（留置权、催告后不履行有优先受偿权、返还保管费用权、取得孳息用以抵

债权（并不取得优先受偿权））

第十一、十二章共有、相邻关系

共有概念及法律特征（主体：两个或两个以上的公民或法人、客体：共同财产、共有的内容：

共有人对共有财产享有的权利和承担的义务受全体共有人利益的制约和影响）

二.按份共有（共有人按照各自在共有财产中的份额，分别享有权利和承担义务的一种共有关

系X优先购买权、对外共有财产对他人损害连带赔偿之债）

三.共同共有（共有人对共有财产中不分份额的共同享受权利、共同承担义务的共有关系）（①共

权共义②优先购买权③终止时原则等分④共有人擅自处分财产一般认为无效）

四.相邻关系概念及法律特征

主体：相互毗邻的不动产所有人或使用人

客体：主体在对不动产行使所有权或使用权的过程中体现的财产利益和其他利益

内容：相邻关系的一方相邻人有权要求他方提供必要便利

五.处理原则（有利生产、方便生活、团结互助、公平合理）

六.几种主要类型（土地通行占用、建筑物范围内通行、用水排水滴水、地下物植物及安全关系）

第十三章债权概述

-、债的概念和分类：①合同之债VS.非合同

之债②特定物之债VS.种类物之债③简单VS.复杂之债④单一之债VS.多数人之债

⑤按份VS.连带之债（民通规定连带之债的情形：①个人合伙②企业联营③委

托代理授权不明④连带保证⑤共同侵权人）

二、债的发生

1.合同之债

2.侵权之债

3.不当得利

1）没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损

失的人

2）要件：①须一方获利益②获得利益没有法律依据③他方受到损害④获得利益与

受损害之间有直接因果关系

3）对不当得利之债处理：不当得利往往非由不当得利人违法行为造成的①善意：现存

利益②恶意：返还全部利益

4.无因管理

1）没法定的或约定的义务，为避免他人利益受损进行管理或服务的，有权要求受益人

偿付由此而支付的必要费用

2）要件：①须为他人管理事务②须有为他人某利益的意思③须无法律的根据

3）无因管理之债处理：管理人有权请求偿还因管理事务所支出的必要费用。本人负有

偿付义务

第十四章、合同

一、合同的特征和种类

1.合同概念及法律特征

2.合同种类：①有名②要式③单务④主合同⑤为第三人利益（合同的效力：a对第三人

b对债权人c对债务人）

⑥格式合同（①公平原则、②有争议作出解释不利于格式提供方、③格式条款有免除格式

提供方责任，加重对方责任或排除对方主权利的，该条款无效）

二、合同的订立

1.要约

1）要约：①内容具体确定②具有订立合同的目的，表明经受要约人承诺，要约人即

受意思承诺约束③特定当事人发出④须向特定受要约人发出

2）要约邀请：一方邀请对方向自己发出要约（寄价目表、拍卖公告、招标公告、商业广

告（一般））

3）要约撤回：要约人对还未生效的要约阻止其生效的意思表示（要约到达受要约人时生

效、到达主义，撤回通知要在要约到达前或与要约同时抵达受要约人）

4）要约撤销：要约人对已经生效但未获承诺的要约消灭其约束力的意思表示（受要约人

作出承诺之前）（有下列情形之一的，要约不得撤销：①要约人确定了承诺期限或以

其他形式明示要约不可撤销；②受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为

履行合同作了准备工作）

5）要约失效：①要约被拒绝②要约人撤销要约③承诺期限届满，受要约人未承诺④受

要约人对要约实质性变更

2.承诺：只能撤回不能撤销，实质性变更要约的视为新要约

3.合同订立的时间和地点

1）原则上，承诺生效时合同成立，承诺生效的时间地点就是合同成立的时间和地点

2）当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立。

3）当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认

书。签订确认书时合同成立。

4）采用合同书形式订立合同，在签字或盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对

方接受的，该合同成立。

4.缔约过失责任：当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应承担

损害赔偿责任：①假借订立合同，恶意进行磋商；②故意隐瞒与订立合同有关的重要事

实或提供虚假情况；③有其他违背诚实信用原则的行为

5.构成条件：①存在合同不成立无效或被撤销的事实②一方主观过错③他方损失④因果关

系

赔偿：基于先合同义务，有过错一方赔偿他方损失，双方都有过错，依据过错程度承担

责任，范围以实际损失为原则，分为直接损失间接损失

三、合同的效力（当事人之间设立一定权利义务关系、对当事人有法律约束力、只要能履行可要

求强制履行）

1.有效合同

2.效力未定的合同（限制行为能力人、无权代理人、法定代理人负责人越权、无权处分人）

3.无效合同：（①一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益②恶意串通，损害国

家、集体或第三人利益③以合法形式掩盖非法目的④损害社会公共利益⑤违反法律、

行政法规的强制性规定）

4.可撤销可变更合同（同以前）

四、合同的履行

1.履行的概念和原则：全面履行原则、诚实信用原则

2.履行的内容：主体、标的、时间、地点、方式、费用（价格的执行不利于违约方）

3.同时履行抗辩权

1）双务互负对价债务

2）主张同时履行抗辩权方无先履行义务

3）对方当事人未适当履行义务

4.小安抗辩权

1）主张一方有先履行义务

2）后履行方于合同成立后有下列情形有可能丧失履约能力（①经营状况严重恶化;②转

移财产、抽逃资金，以逃避债务；③丧失商业信誉；④有丧失或可能丧失履行债务

能力的其他情形。）

3）后履行方未履行债务或未提供担保

5.代位权

1）债务人对第三人享有到期债权

2）债务人对第三人享有到期债权非专属于债务人自身

3）须债务人怠于行使权利

4）须债务人怠于行使债权给债权人造成损害

代位权效力：

1）对债务人，其不得转让或抛弃对第三人的债权

2）对第三人，债权人有权要求其履行对债务人所负债务，第三人对债务人享有的抗辩

权可对抗债权人

3）对其他债权人，行使代位权所产生的利益归于债务人，行使代位权人无优先受偿权

6.撤销权

1）须债务人有处分财产的行为（放弃到期债权、无偿转让财产、以不合理低价转让财产）

2）债务人处分行为发生在债权成立之后

3）该处分行为危及债权

4）债务人以不合理的低价转让财产，侵害债权这一情形，须以受让人恶意为条件

撤销权效力：

1）自债权人知或应知撤销事由1年内行使，超过此期间，撤销权消灭，自债务人行为

发生之日5年内没有撤销的，撤销权也消灭

2）通过法院诉讼行使撤销权

3）法院依法撤销债务人行为后，债务人财产处分行为自始无效

五、合同的变更和转让

1.合同变更广义狭义之分，广义包括合同主体的变更（即合同转让）和内容的变更，狭义指

内容的变更

2.合同内容变更：双方协商变更合同内容、当事人一方依法律规定而变更（可变更合同，如

重大误解，乘人之危）

3,合同主体变更

1）债权转让：债权人可以将合同的权利全部或部分转让给第三人，但有下列情形之一

的除外：①根据合同性质不得转让②按照当事人约定不得转让③依照法律规定不

得转让（债权转让要通知债务人）

2）债务转让：①免责的债务转让（债务人脱离债的关系），需经债权人同意②并存的债

务转让，需通知债权人

3）债权债务的概括移转：继承、企业合并分立、合同承受

六、合同的终止

1.履行

2.解除

1）合同解除概念和特征：有效合同、须具备法定条件或约定条件、解除行为、具有溯

及力

2）合同解除条件：约定解除、法定解除，具备法定解除条件时，非违约一方当事人依

法解除合同（①不可抗力②预期违约③根本违约④履行迟延，经催告在合理期限

内仍未履行⑤其他

3）解除权的行使：除双方协议解除外，经解除权人行使解除权才能达到解除效果，解

除权是形成权，只要一方当事人意思表示即可，解除权要在法定。r约定期限内行使

4）合同解除的效力

3.抵销

1）法定抵销：当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可

以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或按照合同性质不得抵销的除

夕卜

A.双方互负债务、互享债权

B.债的标的物种类相同、品质相同

C.须双方债务均到履行期

D.须双方债务非不法律规定的不可抵销合同（故意侵权之债）（支付退休金抚养费抚

恤金等与人身密切相关的）

具备上述条件，双方均有抵销权，抵销权为形成权。当事人主张抵销的，应当通知

对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或附期限

2）约定抵销：合意抵销

4提存：

1）看下列情形之--，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存：①债权人无正当理

由拒绝受领②债权人下落不明③债权人死亡未确定继承人或丧失民事行为能力未

确定监护人④法律规定的其他情形

2）标的物提存后，毁损灭失的风险由债权人承担。提存期间，标的物孳息归债权人所

有。提存费用由债权人负担

3）债权人可以随时领取提存物，但债权人对债务人负有到期债务的，在债权人未履行

债务或提供担保之前，提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取提存物

4）债权人领取提存物的权利，自提存之日起5年内不行使而消灭

5.免除：（口头or书面，一经作出，不得撤回）

6.混同：企业合并、继承、债权人债务人之间转让债权债务

7.其他法律规定或当事人约定的情形

七、合同的担保

1.合同的担保方式分类（法定VS.约定人的担保VS•物的担保）

2.保证

1）保证的概念和法律特征：①保证是当事人以外的第三人担保债务人履行债务的担保

方式，保证人是合同以外的第三人②是人的担保，以保证人的信用为基础③保证

有从属性和补充性

2）保证人的范围：

A.国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或国际经济组织贷款进

行转贷的除外

B.学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人

C.企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人

D.企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证

3）保证的设立：依保证合同成立，保证合同是从合同（单个合同or最高额保证）（应当以

书面形式订立保证合同）

4）保证的方式（一般保证vs.连带保证）

5）保证的效力：保证的范围（可约定，无约定则全部债务）；代位求偿权

6）保证期间

A.一般保证时：债权人须在合同约定的保证期间（合同未约定的，保证期间为债务

履行期届满之日起6个月）对债务人提起诉讼or仲裁。

B.连带保证时，债权人须在合同约定的保证期间（合同未约定的，保证期间为债务

履行期届满之日起6个月）要求保证人承担保证责任

3.定金

1）概念：指为担保合同的履行，当事人一方在合同订立时or合同订立后履行之前支付

给对方一定数额的金钱的保证方式。定金数额当事人约定，但不得超过主合同标的

额的20%分为成约定金、证约定金、解约定金、违约定金；不论何种定金都有违

约定金的效力

2）定金合同：要式合同、从合同、实践合同。（定金合同是从合同，其效力不影响主合

同的效力，不是主合同成立的条件）

八、买卖合同：买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同

1.特征：①转移所有权的合同②双务，有偿③诺成合同④不要式合同

2.出卖人的权利义务

1）向买受人交付标的物并转移标的物的所有权

2）物的瑕疵担保责任（lookbook）&权利瑕疵担保责任（lookbook）

3.买受人的权利义务

1）支付价款的义务

A.付款地点：①按约定地点付款②未约定，应在出卖人的营业地支付③如交付

价款以交付标的物or标的物单证为条件的，在交付所在地支付

B.未约定价款的：若协商不成、按照订立合同时履行地的市场价格执行。r政府定

价

C.逾期付款的：不利于违约人，涨时按新价，跌时按原价

2）检验标的物的权利（在合理期间未检验or自收到标的物2年内未通知出卖人，视为数

量质量符合约定，但标的物有质量保证期的不受2年所限）

3）接受标的物

4.标的物所有权的转移于风险责任承担

1）所有权的转移①动产：标的物所有权自标的物交付时转移②不动产：自登记之日

移转③所有权保留的买卖中，最后一笔款项交齐时移转④当事人可另行约定

2）交付地点（按约定，如仍不能确定）

A.需要运输的，应将标的物交付给第一承运人

B.不需要运输的，①出卖人和买受人订立合同时，已经知道标的物在某一地点的，

在该地点交付②不知道的，在出卖人订立合同时的主营业地交付

3）标的物风险移转制度一交付主义

A.直接支付标的物的：①送货上门的，自货交到买受人风险转移②代办承运的，

自货交给承运人风险移转③上门提货的，货出卖时移转

B.支付单证的：①凭证交付时移转②出卖人未支付物权以外的凭证、质量的，不

影响风险转移

C.因买受人原因不能按约定期限交付的，买受人自违约之日承担风险

D.因标的物质量不合要求，买受人有权拒绝接受，风险由出卖人承担

5.特种买卖合同

1）分期付款买卖

A.买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的1/5的，出卖人可以解除合同并要

求买受人支付使用费

B.除法律or合同有约定，所有权自标的物交付时移转，但实践中常有出卖人保留

所有权合同

2）凭样品买卖

3）试用买卖（风险出卖人承担，试用期届满后，不作表示，视为购买）

4）招标投标买卖/拍卖/易货交易

九、供用电、水、汽、热力合同

1.特征：①严格计划性合同②主体特殊③属特殊买卖合同④逾期不交电费，经催告可中

止供电

十、赠与合同：赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受的合同

1.特征：①双方合同②转移财产所有权的合同③单务、无偿合同④诺成合同

2.赠与人的权利和义务（受赠人的权利和义务一倒过来就是了）

A.给付财产的义务

B.撤销赠与的权利

a.任意撤销：赠与人在赠与财产移转之前可以撤销赠与（扶贫救灾or公正的赠与不

适用）

b.法定撤销：受赠人①不履行赠与合同所负义务②不尽扶养义务③严重侵害赠

与人orhisrelative

C.损害赔偿责任：故意or重大过失造成赠与财产毁损灭失的应承担

D.瑕疵担保责任：①一般不负责②附义务的赠与在附义务的限度内承担与出卖人相同

的责任③故意不告诉or保证无瑕疵，造成受赠人损失的，应当承担损害赔偿责任

E.履行义务的免除：赠与财产交付前，经济状况严重恶化的，可免除，这是法定免除（扶

贫救灾等也适用）

十一、借款合同：借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同

1.特征：（注意自然人之间借款和银行借款合同差别）①转移货币所有权的合同②以货币为

标的的消费借贷合同③原则上为有偿合同，也可以为无偿合同④诺成or实践

十二、租赁合同：出租人将租赁物交付给承租人使用、收益，承租人支付租金的合同

1.特征：①转移财产使用权的合同②双务、有偿、诺成③标的物为有体物、非消耗物、

特定物④具有期限性⑤在当事人之间既引起债权债务关系，又引起物权法律关系（一物

只能设一个租赁权、买卖不破租赁、优先购买权）

2.租赁的期限、形式、内容

A.期限：＜20年，＞6月要采用书面形式，当事人未采用，视为不定期租赁。房屋租赁

必须签书面合同并登记备案

B.租赁合同推定成立：租赁期间届满，承租人继续使用租赁物，出租人无异议，原合

同继续有效，期限为不定期

3.出租人的权利义务：①收租②处分租赁物的权利③将租赁物移交承租人使用、收益④

维修义务（另有约定除外）

4.承租人的权利义务：①租赁物占有、使用、收益权；买卖不破租赁权；优先购买权②

支付租金义务③按约定使用的义务④妥善保管的义务⑤对租赁物不得擅自改变或转

租（须经出租人同意）⑥返还租赁物的义务⑦租赁物危及承租人的安全或健康的，即使

承租人订立合同时明知该租赁物质量不合格，承租人仍然可以随时解除合同

十三、融资租赁合同：融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人

购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同（买卖合同+租赁合同）

1.特征：诺成、双务、有偿、要式合同

2.与传统买卖合同不同之处：①出卖人依约向承租人交付标的物，而非向买受人②出卖人

不履行义务，由承租人行使索赔权，出租人协助③出租人根据承租人对出卖人、租赁物

的选择订立的合同，未经承租人同意，出租人不得变更

3.与传统租赁合同不同之处：①租赁物不符合约定时一，出租人不承担责任②承租人占有租

赁物期间，租赁物给第三人造成损害的，出租人不承担责任③出租人不承担维修义务

十四、承揽合同：是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合

同

1.特征：①双务、有偿、诺成、不要式②承揽人义务不可让与③应以自己的风险独立完

成工作④标的物特殊⑤以一定的工作完成为目的

2.承揽人的权利义务：①获报酬权；留置权②亲自完成的义务③交付成果的义务④瑕疵

担保义务⑤接受监督检验义务⑥保管义务⑦按约定使用材料义务⑧保密义务

3.定作人权利义务：①随时解除权、任意变更权（造成损失要赔偿）②协助义务③按约提

供材料图纸技术义务④支付报酬和材料费义务⑤监督检验权⑥请求交付成果权

十五、建设工程合同：是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。包括工程勘察设计施

工合同（原属承揽合同一种）

1.特征:①合同主体的限定性②合同标的特殊性③国家管理的特殊性④合同订立有严格

程序和遵循一定计划⑤要式

2.禁止的行为：①禁止发包人的肢解发包行为②禁止承包人全部转包or肢解后全部分包

③禁止承包人分包给不具备资质的单位④禁止分包单位再分包

3.发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人

逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协

议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折

价或拍卖的价款优先受偿（建筑工程优先受偿权不得对抗已经交付购房款的买受人）

十六、运输合同：承运人将旅客或货物从起运地点运输到约定地点，旅客、托运人或收货人支

付票款或运输费用的合同

1.特征：①运输合同标的物是承运人的运输行为，而不是货物。r旅客②双务、有偿③一

般为诺成合同，但当事人可另行约定or根据交易习惯即为实践合同④一般为标准合同

⑤多为强制合同

2.旅客的权利义务：①支付票款②退票的权利③行李要符合规定，不得携带危险品，若

有违禁物品，承运人应当拒载

3.承运人的权利义务：①完成运送任务②告知义务③安全运送和救助义务（承运人应对运输

过程中旅客伤亡承担赔偿责任，但伤亡是旅客自身健康原因or故意重大过失造成的除

外）（旅客一般过失和不可抗力都不是免责事由）（无过错责任）

4.托运人的权利义务:①如实报告托运货物情况②保证货物安全③办理必要手续④中止

变更运输的权利⑤及时提货验货的义务⑥支付运费的义务

5.承运人的权利义务：①完成运送任务②通知收货人收货③货物毁损、灭失赔偿责任（因

不可抗力、货物本身性质或合理损耗以及托运人、收货人的过错造成的，不赔）

6.单式联运的责任承担and多式联运的责任承担：订立合同的承运人均对全程运输承担责

任

十七、技术合同：技术合同是当事人就技术开发、转让、咨询或服务订立的确立相互之间权利

和义务的合同

1.特征：①标的是技术成果②双务有偿③履行具有技术性④受多项法律调整

2.职务技术成果和非职务技术成果的转让及相关权利：①职务技术成果完成人有优先受让

权②非职务技术成果属完成人

3.技术合同的无效：①非法垄断技术②妨碍技术进步③侵害他人技术成果的

4.技术开发合同（风险的承担、成果权利的申请和使用）（司考内容）&技术转让合同&技术咨

询和技术服务合同

十八、保管合同：保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物，并返还该物的合同

1.特征:①以保管物品作为合同目的②要式or非要式③有偿or无偿④实践合同（原则上,

保管物交付时合同成立）

2.保管人的权利义务：①妥善保管的义务②专属保管义务③不得使用保管物义务④第三人

主张权利通知义务⑤返还义务

3.寄存人的权利义务:①贵重物品声明义务②领取保管物③支付保管费④瑕疵告知义务

4.保险物毁损灭失的责任承担:①有偿的赔②无偿的保管人证明自己没有重大过失的则不

赔

十九、'存储合同：仓储合同是保管人储存存货人交付的仓储物，存货人支付仓储费的合同

1.特征：①保管人必须有仓库营业资质②标的物为动产③诺成、不要式、有偿合同④以

仓单为凭证

2.仓管人的权利义务:①验收义务②允许检查及抽样的义务③给付仓单的义务④仓储物

损坏的通知义务⑤损害赔偿责任（因仓储物性质、包装不合约定or超过有效存储期的免

责）

3.存货人的权利义务：①危险品声明义务②仓储物提取的权利③支付仓储费

二十、委托合同：委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同

1.特征：①诺成、非要式、双务②有偿or无偿③标的是劳务，是提供劳务的合同

2.受托人的权利义务：①处理委托事务②请求支付费用的权利③请求支付报酬④报告义务

⑤披露义务（看看委托代理）

3.委托人的权利义务：①预付费用的义务②支付报酬③要求赔偿损失的权利

4.受托人的赔偿责任：①无偿的，受托人故意or重大过失则要赔②有偿的，受托人有过错

就赔

5双方当事人任意解除权

二十二、行纪合同'：行叁合同是行纪人以自己的名义为委托人从事贸易活动，委托人支付报

酬的合同

1.特征：①有偿、双务、诺成、不要式②其标的是贸易活动③只能以自己的名义进行活

动（与第三人合同不能对抗委托人）④行纪人一般以行纪为业⑤同委托合同不同，行纪

合同中处理事务费用行纪人自己支付，有约定除外

2.行纪人的权利义务：①请求报酬权、不付报酬时有留置权②介入权（可自买自卖）③提存

权④处分权⑤处理委托事务的义务（高买低卖未经委托人同意应补齐差额；低买高卖无约

定利益归委托人）⑥负担处理事务支出的费用⑦以自己名义

二十二、居间合同：是居间人向委托人报告订立合同的机会或提供订立合同的媒介服务，委

托人支付报酬的合同

1.特征：①有偿、双务、诺成、不要式②是以促使一合同成立为目的的合同③居间人的

权利实现有不确定性④居间人不以委托人名义or以自己名义订约

2.居间人的权利义务：①如实报告义务②保密义务③请求支付报酬费用的义务（未促成，

无报酬，但可要求支出必要费用；若促成，要求报酬，但不能要求支出费用）（有费无酬、

有酬无费）

第十五章、人身权

一、人身权的概念和法律特征（不可分离性、非财产性、联系性）（绝对权、最基本）

二、人格权vs.身份权（权利取得方式不同、权利消灭时间不同、主体范围不同、权利对象不

同）

三、人格权：①生命权、身体权、健康权②姓名权③名称权④肖像权⑤名誉权⑥隐私权（vs.

名誉权：主体不同，有没捏造）

四、身份权：①荣誉权（vs.名誉权：性质不同、客体不同、取得方式不同）②配偶权、亲属

权

第十六章、知识产权

一、知识产权的概念及特点

1.知识产权：创造性智力成果的完成人或工商业标志的所有人依法所享有的权利总称。

2.特征：专有性、地域性、时间性

二、著作权

、1.作者：著作权属于作者，本法另有规定的除外。

1）创作作品的公民是作者。（作组织工作、咨询、提供物质条件、进行辅助活动都不是

创作）

2）由法人或非法人单位主持，代表法人或非法人单位意志创作并由其承担责任的作品，

法人或非法人单位为作者

3）如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或非法人单位为作者

2.作者以外的人

1）职务作品中的著作权：

（公民为完成法人或非法人单位工作任务所创作的作品是职务作品，除本条第二款的

规定以外，著作权由作者享有，但法人或非法人单位有权在其业务范围内优先使用。

作品完成两年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使

用该作品。

有下列情形之一的职务作品，作者享有署名权，著作权的其他权利由法人或非法人

单位享有，法人或非法人单位可以给予作者奖励：

（一）主要是利用法人或非法人单位的物质技术条件创作，并由法人或非法人单位承担

责任的职务作品

（二）法律、行政法规规定或合同约定著作权由法人或非法人单位享有的职务作品）

2）委托作品的著作权：合同约定，如未明确约定，属于受托人

3.特殊情况下著作权归属

1）演绎作品著作权：不侵原著作权、得新著作权

2）合作作品著作权：合作作品共同享有（可分割使用的：单独享有，不害整体利益、不

可分割使用的：无正当理由不得禁止对方行使）

3）影视作品：制片者享有，其他人有署名权，音乐等可单独使用的部分有权单独行使

著作权

4.著作权客体一作品

1)作品范围申请

2)不受著作权保护的对象

著作权的内容

1)著作人身权：发表权、署名权、修改权、保护作品完整权

2)著作财产权：使用权、许可使用权、获得报酬权

3)著作权保护期：著作权自完成创作之日产生

接

邻

邻

接权

发表权、使用发表权、使发表权、作者的署计算机权

者

世

制

版<

权、获得报酬用权、获得使用权、软件录

专