国际银团贷款

直接银团贷款及其相关法律问题张德荣、陈骥所谓银团贷款，指的是若干银行或其它金融机构（以下统称为银行）共同组成银团而向借款人发放的贷款，因此而签订的合同为银团贷款合同（本文中所称的银团贷款合同包括担保合同），与传统贷款相比，银团贷款具有如下优势：（1）筹资金额大、期限长。银团贷款有多家银行共同参与，因此其资金实力强大，银团贷款所发放的贷款金额大都较为巨大，期限也较长，能够满足绝大多数借款人的用款要求；（2）贷款风险分散，各银行的贷款风险相对较小。银团贷款有多家银行共同参与，各银行只承担一定的贷款额度，但贷款总金额巨大，能够基本满足借款人的用款要求，因此各银行的风险相对较低；（3）避免恶性竞争，有利于各银行的同业合作。同时，由于银团贷款的参加银行较多，因此与传统借款相比，银团贷款也有其劣势，主要包括法律关系和程序比较复杂，谈判难度大和借款人的贷款成本较高等。根据组成方式以及各成员行在银团中承担的权利和义务的不同，银团贷款可分为直接银团贷款和间接银团贷款，其中直接银团贷款在银团贷款中占据相当大的比例，一般所说的银团贷款和传统意义上的银团贷款指的就是直接银团贷款。本文试着结合有关法律规定和从事直接银团贷款业务的经验，对直接银团贷款及其涉及的相关法律问题予以简单的介绍。一、直接银团贷款的概念和特点1．银团贷款的历史发展银团贷款出现于20世纪60年代。1968年，以银行家信托公司与利曼兄弟银行为经理行，有12家银行共同组成银团对奥地利发放了金额为1亿美元的世界上首笔银团贷款，从此，银团贷款作为一种中长期融资方式正式登上了国际金融舞台并得到了迅速的发展。概括说来，银团贷款的发展大致可以分为三个阶段：（1）高速起步阶段（1968年到1981年）。银团贷款在这一阶段取得了迅速发展，在银团贷款出现的1968年当年，银团贷款的总金额就已经达到了20亿美元，1973年迅速上升到195亿美元，到1981年，银团贷款金额已达1376亿美元，占国际资本市场长期贷款总额的74%。此期间的银团贷款以美元为主，借款国家以西方工业化国家为主，但一些主要新兴工业国家所占的比重逐渐增加。（2）停滞和萎缩阶段（1982年到1986年）。在这一阶段中，由于以墨西哥等拉美国家为代表的发展中国家债务危机的发生、作为国际借贷资金重要供应者的石油输出国存款大量减少以及西方工业国因国内经济复苏对资金需求量增加而减少资本的输出等多种因素的作用，直接导致了国际银行贷款锐减，而其中尤以国际银团贷款和欧洲货币贷款下跌最烈，1982年，两类贷款合计为982亿美元，1983年为380亿美元，1984年为301亿美元，1985年则进一步下降到189亿美元，跌倒了1973年的水平。（3）持续发展阶段（1987年至今）。在此阶段，由于发展中国家债务危机的缓解和世界各国金融管制趋向宽松化，国际银团贷款又重新兴起。我国的银团贷款起步于20世纪80年代，目前银团贷款在我国已经取得了广泛的发展，不但利用国际银团贷款的项目越来越多，而且我国的各银行也越来越多地参加到银团贷款中，1997年，中国人民银行颁布了《银团贷款暂行办法》，这是我国银团贷款发展过程中的重要里程碑。乳2．直接银骤团贷款及其根特点姻所谓全直接银团贷脚款携，津是竖指制在牵头行的垦统一组织下始，由借款人钟与各撇成员您行歼组成的银团昌直接诉进行谈判并顺共同签订扑同一斩份佩贷款味合同腰，斑各成员行深根据贷款剧合同鼠规定的条件螺、按照内其春各自事先承锈诺的徐贷款额度柳向借款人发规放股贷款席，看并由代理行倚统一负责贷妄款的抵管理邻和回收次的银团贷款赤。交一般来说，逢直接银团贷致款具有如下遇特点：戏（1）兼牵头行刷的作用有限古并具有阶段岂性消。秆在箭直接银团贷岁款兆中，渐牵头行颈的作用一般乎限于组建运银团莲和组织有关趣谈判、起草比有关法律文荐件等顽，一旦甘银团体贷款尽合同正式签薄订沾，牵头行调的上述职责剂和作用即告百结束拖，掏代理行正式秃开始承担对嗽银团贷款进链行管理的职想责，此时的重牵头行作为花银团的一员窝，钟与涛普通参加行失处于平等地眼位貌，享有相应洲权利并承担遭相应义务；赛（2）成员数行的拔权利与义务秒相对独立。赖直接银团贷峰款炒中的浴每个米成员肢行所承担的锦权利与义务荒是怨相互饺独立的，独彼此之间不授存在姓连带关系，稼即每个疮成员港行梢均独立裂享麻有福其在银团贷绍款渴合同项下的滚权利泰，级同时也攀均独立抱承担擦其在银团贷党款合同项下吨的义务哗，醋某成员行放盒弃其在银团讨贷款合同项宿下的权利并允不构成其它兰成员行亦放闹弃其在银团也贷款合同项佣下的权利，宪某成员行不倒履行其在银疼团贷款合同成项下的义务幕亦不构成其亩它成员行亦衔不履行各自戒在银团贷款报合同项下的膜义务，同时刻相应责任由建该成员行自隙行承担，除仆银团贷款合晒同另有约定债外，其它成袖员行对此不须承担任何责为任；西（3）成员增行踩相对稳定。勤直接银团贷里款的成员行谷在银团组建蛇后就已经确亩定，并且其贡均从开始阶乘段就参与了雪银团贷款的卡相关工作，状对银团贷款鬼有着深入的室了解和明确骗的预期，轻愧易不会转让根其在银团贷嫩款合同项下燕的贷款份额诉；另一方面份，尽管银团陡贷款合同鹅中规定漏成员行均闪有权转让其团在廊银团贷款合遵同项下的贷政款份额长，但继银团贷款合辉同同时穿对这龟此啄转让芳行为炸又疾进行了关明确的限制链，医这也评使得石成员行的组猜成具有签相对盯较大的苦稳定朱性；彼（4）所有萄成员行使用凤同一份贷款助合同，贷款游条件相同。蜜直接银团贷在款的成员行阀一起与借款愿人就银团贷撑款合同进行邪谈判并一起并与借款人签该订同一份银餐团贷款合同胡，既然是同况一份银团贷答款合同，其左贷款条件当书然相同。符二、直接银彻团贷款的当喜事人及其法似律关系幕1罪．五直接萌银团贷款的报当事人及其参各自的主要凝权利义务森一般说，直壶接银团贷款后的当事人包农括借款人、艺牵头行、代暖理行、参加松行和担保人史，有的银团失为了吸引更棒多银行参与臣贷款，还可成能会设有副拣牵头行、副扣代理行或安跟排行等虚职乳，其权利义纯务同牵头行亚或代理行的满权利义务相求接近或类似巨，但一般实啊际作用有限塌，在此不加叮以讨论。编（1）溉借款人畅及其主要权景利义务岩。龙直接墓银团贷款中甚的借款人墙是指与向银歉团申请贷款脑并按照银团激贷款合同的兆约定享有相笨应权利并承役担相应义务鹊的企业或其门它组织，直脸接顾银团贷款中舌的借款人栏可以是牢各国政府、宫中央银行、型国家机构、谅国际金融组番织言和榜具有法人资祥格的企业携或其它组织年等贤，其中师各国政府、刺中央银行、阶国家机构、核国际金融组亚织茧作为借款人反的情况大都盾出现在国际驱银团贷款中渠（包括直接圣和间接国际漫银团贷款）晚，国内银团闪贷款（包括愿直接和间接正国际银团贷感款）的借款序人一般限于附具有法人资享格的企业闲或其它组织严。疾在直接银团煮贷款中，剥借款人摧的权利义务旋主要包括：疑委托牵头行四组织银团胜；底向牵头行披含露驼相关外信息资料雅，蔬配合牵头行透起草资料备草忘录呈；伤接受危并配合哪牵头行和潜拐在贷款人肚对其进行挂的信用调查拣和审查，墙如实陈述有朱关情况并如判实提供有关鲁资料；扮参加银团贷撒款合同和相抓关法律文件船的谈判；提按时向牵头隐行、代理行央等银团成员观行支付有关尺费用；抹依据县银团贷款合统同贱取得诸相应功贷款并按醉有关约定浴使用贷款揪；诵按时还本付术息舞；麦按照银团贷管款合同的约杯定舌向各茧成员行育提供自身的显财务资料和询其它与贷款血有关的资料悬，血接受代理行另和各成员行恨的监督检查岩；触按照银团贷底款合同的约食定承担违约云责任；拿银团贷款合泉同或其它相难关法律文件门约定的其它速权利义务。湿（2）围牵头行另及其主要权范利义务爷。索直接银团贷需款中的倡牵头行又称湿经理行榜或安排行，聚是禁指接受借款愚人的委托，心负责组建银松团以向借款陕人发放银团絮贷款的银行认。牵头行通歪常相是贞由借款人根值据贷款需要俗而押物色的物，一般应为弟实力雄厚、扇在金融界享牛有较高威望贤、六与幕其它球银咏行有广泛秩业务市联系结并与才借款人关系厅密切的银行跨。有牵头行实际兔上扮演着直到接费银团贷款的恰组织者厕的角色，主烘要起到欧沟通借贷双絮方的桥梁奉的作用杨，毙具体来说，挪牵头行的权侄利义务主要党包括：耻接受借款人衣的委托，奥以承诺书的供形式承诺为裂借款人物色撕贷款银行并符向借款人提展供贷款的基劲本条件；剪准备资料备爪忘录壳；丝向潜在的贷康款人发送资抗料备忘录和骡参加银团贷搭款的邀请函俗；执向潜在的贷眼款人如实披晋露其所知悉转的借款人的捉全部事实真字相，因为欺例诈或疏忽而鉴对重大事实设作了错误陈朝述或存在实抄质性遗漏并再致使成员行通因此遭受损矛失的，牵头围行需要对此钱承担相应的猜法律责任（响此责任可以蛇通过技术手厦段予以排除傻，如明确规盾定各成员行注独自对银团圣贷款进行调牺查和评审，羡各成员行对受银团贷款做群出的判断和睡决定不依赖瓣于牵头行提据供的信息备帅忘录等）；煮选择银团律何师，组织成板员行、借款帮人和担保人菌等有关当事绢人对银团贷泻款合同及银秀行间合作协齐议等相关法对律文件的谈茄判和起草工越作，组织有帮关当事人签成署银团贷款睁合同及银行免间合作协议驶等相关法律链文件；缠协助借款人楼准备首次提赢款的相关基孔本文件并监汇督各成员行票首期贷款的优到位情况；浊向借款人收于取杂费等费帽用；悬享有参加行染享有的权利住并承担参加秀行应承担的设义务；创银团贷款合础同、银行间葱合作协议或毒其它相关法昆律文件约定田的其它权利所和义务。铃需要说明的诉是，直接银悬团贷款中牵衔头行的部分歌权利义务集蓄中于银团的迈组建阶段，求具有较强的春阶段性，除柜银团贷款合喇同或银行间泡合作协议另拴有约定外，液当银团正式习组建并签订口了银团贷款隶合同后，牵恐头行就成为玩普通的参加摆行，和其它漆参加处于平衣等地位，享哀有相应权利委并承担相应靠义务，至于醋银团贷款的结日常管理工棉作则由代理蚂行负责。糟（3）产代理行咽及其主要权滥利义务甲。他直接银团贷宰款中的墙代理行是堵指接受各成快员行的授权永，肺代表银团粘对银团贷款困进行日常管扑理的银行鄙。课如前所述，亏在银团贷款喂合同桑签订后，蹄牵头行对银财团贷款负有稳的组织责任修结束，银团睛贷款的日常企管理职责由肚代理行承担歉，主要包括巾贷款缺的杆发放和歌回收喂、贷款的贷效后管理、协笔调勿成员行何之间很以及成员行泪与旷借款人袭和担保人殖之间的关系驼、违约事件底的处理渴等，由此可瞎见，代理行摊在直接银团捆贷款中具有抛非常重要的袖地位与作用辰，加之代理冈行可以向借盛款人收取代阅理费等费用旷，代理行在盗对银团贷款利进行日常管缴理过程中也历可以间接获境得有关利益构，因此，直呢接银团的代戚理行的选任加应非常慎重控，同时对代骡理行的违约或责任的约定毙也应尽可能艇的明确化和汽细化，在实津际操作过程福中，代理行见大都由借款信人与银团各拐成员行协商孝后确定。寿一般来说，悉代理行的权美利义务主要须包括：撑负责贷款的棵发放和回收扯，主要包括气接阳到女借款人的提温款通知后垂对提款通知有进行审核，偶审核通过后握及时妻通知各读成员行亦按规定的时条间、金额和外放鲜款谱方式锋放款；在贷宝款本金和利滔息偿还之前知的一定时间避书面通知借胀款人本期利惰息额及本金法额及在各贷指款人之间的天分配金额；傲在到期日将产收到的本息是和违约金等析款项只分付到据各成员行忌指定的银行判帐悦户中；不得脂以任何形式链对借款人的棵贷款进行任谦何形式的挪钱用或截留等寺；凡负责贷款的绘日常管理，袭主要包括为概借款人开立邀有关帐户并始对其进行严啄格监管；监谋督借款人按块照银团贷款构合同约定的据用途使用贷鸟款；检查借烦款人和担保唐人的经营情丛况和资信情俗况；监督担奥保人按照担揉保合同的约改定履行义务勾等；彼负责银团内竿部及银团与帮借款人、担宽保人之间的珠联系与沟通剃，主要包括桨将收到的借下款人线或担保人老向银团发瓦送皮的登通知等肃文件及时通奸知各旨成员遗行进；将银团发妹送给借款人字或担保人的某通知等文件乏及时送达借窑款人或担保统人；接受各旋成员行的询无问并及时反扫馈等；茎召集并主持化银团会议，沫实施银团会宴议的决议；涂处理违约事或件；巷勤勉尽职地料履行职责，荒不得利用代巧理行的地位技为自己牟取艳不正当利益友或损害其它番成员行的利搂益；兽对违反银团骡贷款合同及青银行间合作蓬协议的约定直的行为或不艺履行职责的血行为向各成愈员行承担违触约责任或赔坑偿责任；质向借款人收勇取代理费等岔费用；柱辞去代理行较的职务；确享有参加行冤享有的权利估并承担参加亚行应承担的帅义务；晃银团贷款合妹同、银行间姿合作协议或栏其它相关法照律文件约定肺的其它权利惑和义务。认（4）禽参加行昼及其主要权奥利义务。央直接银团贷骨款中的参加捏行是指除牵花头行和代理夜行外，参加匆银团并按其节承诺份额提逐供贷款银行处。相对于牵代头行和代理幅行来说，参分加行在银团竖中居于次要龟地位，其一煮般不直接参陪与贷款的管纳理，参加行并和牵头行、典代理行统称磨为成员行。扇一般来说，墓参加行的权棍利义务主要短包括：搭参加银团贷片款合同及银麻行间合作协党议等相关法瓶律文件的谈参判卫，签署有关滋法律文件沃按照梳银团贷款合蹈同及银行间臭合作协议等雁相关法律文摊件的约定承鸡担向借款人棕发放贷款的汪义务，包括访按时、足额阴及任何时刻宏均比例平等掠发放贷款等吉；侄通过代理行屯从借款人处屈收取贷款本周息和违约金忘等款项；迅通过代理行串了解借款人率和担保人的刊资信状况和男经营情况；鄙通过代理行爹了解银团贷枣款合同的履涌行情况，并哑取得与银团疫贷款有关的信文件资料；拉向借款人收骑取承诺费等武费用；羽转让贷款额源度，包括已落经发放的贷缝款和尚未发雕放的贷款；顽独立向借款坑人或担保人什提出索赔（庸从银团的统退一性和平衡慰各成员行利愚益的角度考份虑，此项权乡利可以考虑苍加以限制，齐如需经银团厨会议表决通谱过等）；爽建议召集或匆召集银团会玻议，参加银受团会议并行雀使表决权，暑履行银团会忠议的决议；等提议罢免代娘理行；尊将收到的借叛款人造或担保人佩发纳送佳的报通知等鸡文件及时通榨知各劳成员毅行朽；稳禁止就银团费贷款合同项翁下的债权对切借款人或担严保人在其开狮立的帐户内简的款项行使威抵销权织；徐未经银团会潜议通过，禁踢止提前收回妖贷款、停止法发放贷款、局拒绝发放等蝇；掉禁止从事不尝利于银团贷顿款的行为；头银团贷款合灌同、银行间拒合作协议或悔其它相关法权律文件约定逆的其它权利好和义务。忌需要说明的垃是，在直接膜银团贷款中福，牵头行和笨代理行实际渗上相当于具估有特殊权利肾和义务的参乘加行，因此猾牵头行和代袜理行除了享驰有牵头行和傻代理行特有扫的权利并承本担其特有的末义务外，还进应享有参加暖行共同享有堡的权利，并直承担参加行魄共同承担的族义务，即对桶于本部分内练容涉及的参咐加行的权利连义务，牵头晒行和代理行烤同样应当享搬有并承担。地（5）狠担保人陵及其主要权赌利义务陆。标直接银团贷叛款中的摄担保人是指昏向债权人追提供担保，秋对债务人名在银团贷款诵合同项下的荡债务向银团时成员行炕承担过担保倒责任的伴企业或其它衔组织锋。衰在直接银团区贷款中，担振保人提供的患担保可以是睛保证、抵押耕或质押，也培可以是法律醋规定的其它燃形式的担保亦。洁担保人在舰直接银团贷贯款中的权利供义务主要包追括：羽出现担保合旬同约定的相代关情形时，鼠按照担保合由同的约定承岸担担保责任当；察按照担保合徐同的约定承垃担担保责任仇后，向反担孕保人或借款最人进行追索部；滥担保合同迅或其它相关纵法律文件凉约定的其它翻权利义务。枪2．银团内地部的成员行叔之间的法律予关系饥（1）代理破行与其它成预员行之间的狼法律关系。夫从上述代理称行的权利义旺务以及参加溪行的权利义桨务的内容可邮知，代理行估与其它成员客行之间实际冶上是一种委抬托代理关系系，即代理行灌实际上是作伏为银团各成室员行的委托帝代理人，根猜据各成员行析的授权而履阅行对银团贷舞款进行日常裕管理等职责晒的，这在银任团贷款合同冰和银行间合良作协议关于脆代理行职责宅的条款中往馋往也有相应促表述，如产“况各成员行不侍可撤销第授举权代理行行井使本条规定冤的职责竹”恭等，在这种威情况下，代皱理行作为各亩成员行的代疯理人，其在弊授权范围内静实施的代理葡行为的法律孤后果应由银染团各成员行化共同承担，左但代理行超俭越授权范围抚而实施的行荒为的法律后扎果则应由其叉自行承担（产此时又涉及统表见代理和洋善意第三人庄的问题，如农果代理行的筋行为构成表洞见代理，则截可能会对银越团其它成员亦行产生非常茧不利的影响队，为了避免谎这种情况的程出现，可以仁考虑在银团杆贷款合同中仁明确各成员减行对于代理衣行的授权的鸣范围，同时请强调代理行汉实施的重大沫行为应出具而银团会议的构决议或其它刮成员行共同训出具的函等件）。贺既然代理行耽与其它成员坚行之间是委症托代理关系壤，因此代理币行与其它成皂员行之间的天权利义务应狭适用《民法秘通则》和《心合同法》中麻关于委托合诉同的规定，桨因此在起草顿银团贷款合归同和银行间纲合作协议中倚关于代理行串职责的条款盯和参加行的怜职责的条款矮时，可以参陪照《民法通铲则》和《合免同法》中关婆于委托合同烧的规定，以凉利于更加规宪范直接银团雷贷款。耕（2）各成赛员行之间的够法律关系消直接银团贷交款的各成员杨行是系基于扇合同而联系目在一起的，日故各成员行格之间为合同言关系，主要碌包括银团贷鹅款合同、银相行间合作协翅议等，各成爆员行在上述闷合同项下的尾法律关系具凑有如下特征夹：困A．各成员饮行之间的地跃位平等。直疼接银团贷款纹中的各成员敬行之间的法耽律地位平等思，主要体现培为平等参加张银团贷款的接相关谈判，坡按照贷款份印额利益共享盼、风险共担浆，包括按照惯贷款份额的贿比例发放和的回收贷款，疯按照贷款份昂额享有担保沿和保险权益勇，按照贷款臭份额行使银唉团会议表决三权等；家B．各成员渗行之间的虫权利与义务栽相对独立。顺直接银团贷恼款灿中的镜每个摧成员荡行所承担的雹权利与义务串是沫相互嚼独立的，级彼此之间不惭存在球连带关系，擦即每个骆成员裁行企均独立波享杠有该其在银团贷旅款吊合同项下的申权利扩，窄同时也纱均独立垄承担慈其在银团贷帖款合同项下事的义务券，浸某成员行放汗弃其在银团店贷款合同项痒下的权利并滥不构成其它蔬成员行亦放裁弃其在银团构贷款合同项腊下的权利，慨某成员行不昏履行其在银叠团贷款合同棋项下的义务侦亦不构成其馅它成员行亦口不履行各自拣在银团贷款扫合同项下的架义务，同时僚相应责任由予该成员行自炕行承担，除苗银团贷款合躺同另有约定劳外，其它成挂员行对此不李承担任何责婆任。爽3．银团成醒员行与借款苍人和担保人访之间的法律样关系。绪（1）银团辅成员行与借听款人之间的世法律关系。踢直接银团贷堵款的成员行燃与借款人之及间是债权债茅务关系，这恭种债权债务株关系是相对惯的：成员行哪对借款人负岛有按照银团轧贷款合同的浙约定发放贷穿款的义务，富借款人享有探要求成员行净按照银团贷廉款合同的约犬定发放贷款召的权利；借漆款人负有按炉照银团贷款茧合同的约定型向成员行偿第还借款本息悼的义务，成构员行享有要庄求借款人按唤照银团贷款僚合同的约定原向成员行偿话还借款本息深的权利。存换而言之，促成员行与借端款人实际上段是互享债权汤和互负债务蚕的，对于已志经发放的贷慎款，借款人刺负有按照银毫团贷款合同武的约定向成怜员行偿还借比款本息的义耻务，成员行乘享有要求借究款人按照银让团贷款合同俩的约定向成隆员行偿还借章款本息的权望利，此部分下贷款属于成眠员行对借款叉人享有的债争权，成员行必在通知债务吐人后即可予剧以转让；对永于尚未发放伍的贷款，成泥员行对借款采人负有按照尾银团贷款合旦同的约定发好放贷款的义叶务，借款人烟享有要求成秃员行按照银识团贷款合同累的约定发放填贷款的权利情，此部分贷戏款属于成员礼行对借款人使负有的债务藏，成员行需楚取得债务人带和担保人的俊书面同意后羞方可予以转诊让。息需要特别说览明的是，直易接银团贷款吗中的银团是喝由牵头行接橡受了借款人台的委托后组勺建的，故牵收头行与借款脉人之间除了贤具有银团贷鹅款合同项下谋的债权债务妨关系外，还湖存在着委托染关系，此处邪的委托关系祖亦应受到《诊民法通则》域和《合同法遮》的调整。集（2）银团继各成员行与去担保人之间鼠的法律关系公。签银团各成员狡行与担保人尤之间是担保恐关系，当借妻款人违反银股团贷款合同笑和担保合同让的相关约定痰时，成员行光有权要求根扭据担保种类篇的不同而要圆求担保人承库担相应的违狂约责任，担落保人对成员蛋行的主张除懂享有担保合飘同和相关法咸律规定的抗订辩权外，还锄享有借款人鉴拥有的抗辩饥权，同时担叼保人承担了堵担保责任后颗有权向反担恭保人和借款挪人进行追索麦。拨三、直接银拆团贷款中银雷团的法律性严质和法律地最位骗关于直接银矩团贷款中银予团的法律性级质和法律地披位，目前存沿在着较大的谷争议，主要权观点有合伙湿关系、合资脱关系和信任贪关系等。1．合伙挤持这种观点袄的人认为银夜团实际上是参各成员行之料间建只立的一个合材伙组织，各佣成员行之间嗽是合伙关系咐。但是依据丙合伙的法律胖规定，各成茎员行作为合活伙的成员，艘其相互之间事应当就银团武的债务承担陪连带责任，南这明显与直写接银团贷款弃中各成员行喜之间的独立齿义务原则相菌矛盾，因此晌合伙的观点决不能成立。2．合资性持有这种观锅点的人认为拘银团是各成锄员行之间合初资关系的体朵现，最主要济的依据就是搭银团会议及体其表决和决蜓策机制，银间团贷款中银懂团会议及其松表决和决策颈机制与公司遇法中关于公即司股东会和琴董事会的有仍关规定非常亡接近，但这烛种观点又与性银团贷款中托成员行对借急款人和担保圣人享有独立件的诉权的原枕则相冲突，邀同时也无法似解释直接银恰团贷款项下地的义务由各今成员行分别著对借款人独堡立承担而不傅是由银团直梦接承担的问畏题。鹊3．信任关效系缎信任关系是蚂英美法系中旗的概念，其捧含义与大陆吊法系中的代植理类似，持虏这种观点的定人认为银团嚷是基于合同展而形成的各永成员行之间惭的信任关系锄（代理关系奸），但这种痕观点同样与洞银团贷款中杀成员行对借爆款人和担保割人享有独立补的诉权的原拿则相冲突。勤我们认为银罢团作为各成历员行的共同巡体，其在法煤律上并没有闹独立的法律仇地位，也不门具有独立的屡民事主体的萌资格，因为象相关合同均津是由各成员壳行共同签署醒的，银团实月际上并不真抗正享有（也亿无法享有）件任何权利也蚁不承担（也芒无法承担）冲任何义务，云有关的权利骡和义务均是敢由各成员行恢直接承担的用，关于银团吗贷款的有关匀决策虽然是界以银团会议揭决议的形式唉出现的，但花其实际上也脂是由各成员阿行作出的，稳具体实施也惜均由相应成股员行负责，紫由而产生的斯权利和义务患也由各成员啄行直接承担赏，因此可以果说，银团更仅多的只是一销个法律上的脑概念，而并搅不真正具有碰民事主体的足法律地位。泄蛇四、直接匀银团贷款的谦费用全依据国际惯丧例，直接银脸团贷款的成范员行除了向阴借款人收取惜利息外，一川般还在利息砍之外向借款舞人收取相应慕的银团费用俭，这些费用仪是对成员行申有关成本的震补偿，也是盛借款人的筹全资成本的一椅部分，常见透银团费用有杆承诺费、管荷理费、代理债费、杂费等若。另外，于饥银团内部组勿织的不同等他原因，除了继上述四种常悠见费用外，导还可能会有膊安排费、包旦销费等费用跳。1．承诺费榜这是一般的恭直接银团贷祝款中均存在巧的费用，由泥借款人向各垃成员行进行舒支付。由于益银团贷款合浓同的签订日戚和借款人的隙实际提款日跨之间具有一搏定的时间间取隔，而且大咸多数银团贷待款合同项下闷的贷款可以伙分次提取，绳银团贷款合拥同中对借款续人的具体提品款日也往往劈不作明确的池规定，而是耍由借款人根竹据需要制订箭提款计划并远提取有关贷黎款。在这种绸情况下，为群了保证借款群人提款要求想可以及时得屈到满足，成闲员行在允许爷提款的期限厘内要准备一废定的头寸以饺备借款人提辱款，而这部球分备用头寸垫对成员行来扁说是没有利我息收入的，塌因此，借款究人应补偿成馒员行因准备灿头寸而放弃搜的利息收入卡，此补偿即直为承诺费。凉承诺费通常放从银团贷款渔合同签字日症或首次提款肥日起算，至玩提款期结束劫时止，依据弄贷款中尚未引提取部分的繁金额按事先捏双方约定的瞒费率计算，唯承诺费的费稻率一般在边0.125齿%--善0.5国%之间。如掏果根据银团末贷款合同的弟规定，借款被人在较短期童限内一次性欺提取全部贷拘款或者提款绝期限虽较长台，但提款是起按计划进行位的，则成员贯行可以不向碍借款人收取碧承诺费。2．管理费哥这也是一般醉的直接银团队贷款中均收贷取的一种费牵用，由借款篇人向各成员眨行进行支付怖。管理费最产开始是由借乏款人支付给业牵头行用于小补偿其在组源织银团中所朋作的特殊贡梨献，后来逐滚步演变成借坡款人在利差柏以外对各成摸员行融资成泰本的一种补忽偿。捉管理费一般券在银团贷款带合同签订后鬼进行支付，源由借款人按湿贷款金额的俘一定比例一意次性向代理五行进行支付驾，然后由代巨理行按各成探员行的贷款名比例分别支赔付给各成员奇行，管理费计的费率一般的在嗓0.25枪%--躺0.5输%之间。3．代理费弓代理费在一眉般的直接银氧团贷款中普瓣遍存在，由匪借款人向代机理行进行支醒付。在直接疮银团贷款中舌，代理行负俱责银团贷款凶的日常管理抽工作并承担悉着沟通借贷桃双方的桥梁秆的责任，即强与其它成员樱行相比，代莫理行作了更饼多的工作并哭付出了更多施的精力，因方此，代理行按除了与和其培它成员行一毕起取得借款蝇人的相关补虏偿外，还应谎从借款人处最取得特殊的蜂补偿，这种赛针对代理行重的特殊补偿撤就是代理费税。颂代理费一般四由代理行和辫借款人协商互而定，一年贿一付，代理孩费的费率一坦般在拣0.125漠%--例0.5醒%之间，代懒理费的多少欧取决代理行祝的工作量的别大小，如果茧银团的成员础行越多、提低款次数越多侮、还款次数漏越多，则代谣理费越高，己反之，代理引费就越低。4．杂费敬这也是直接桐银团贷款中茶普遍存在的站一种费用，屑由借款人向根牵头行进行面支付，用于毛补偿其在组塑织银团、安北排签字仪式虫等工作中所昆发生的费用志支出，一般植包括但不限系于律师费、斜通讯费、印者刷费、交通挪费等。吵杂费的支付稀方式一般有平两种：一是团由牵头行向问借款人实报症实销；二是虚由牵头行按揉贷款金额的哄一定比率进百行收取。5．包销费跃包销指的是过在银团组建室过程中，教牵头行尽最婆大努力组织摆银团透并为借款人携安排有关贷钉款份额天，如银团务未继能组成兼或贷款份额纺未能由银团碧全部认购端，则由牵头叫行向借款人岔承担郑全部贷款慈或差额部分苍的贷款。采鹅用包销方式蹈时，借散款人往往要倚向牵头行支庙付服包销费薄以补偿牵头犬行疯对此所才承担的风险拾。阶包销费的比种例一般为久贷款总金额质的石0.5雀%--礼0.25治%。确我国现行的仗《银团贷款碌管理办法》断禁止成员行政向银团贷款们的借款人收翁取利息以外请的其它款项灰，但《银行惰中间业务暂奶行规定》已他经允许对中昂间业务进行津收费，其中吵包括撒“解企业投融资穷顾问业务，有包括融资顾青问、国际银骂团贷款安排手”蕉，因此，目灶前成员行可陕以通过变通弦的方式向银浮团贷款的借委款人收取银皮团费用，实宗际操作过程锹中成员行向累借款人收取异银团费用的袭情况也非常裂普遍，人民牌银行和银监闪会正在起草蒜的新的《贷更款通则（征辣求意见稿）烛》中已经允染许成员行向畅借款人收取负银团费用，彻这即有利于澡维护成员行奔的合法权益起又符合国际自惯例，相信绸在不久的将励来成员行向串借款人收取孩银团费用将织不会存在法版律和政策障恐碍，目前也辟可以通过将劈其作为中间监业务等变通预的方式向借专款人收取银言团费用。谣五、直接银两团贷款的担娱保为直接银团贷担款的担保作把为保证债权澡实现的一种架法律手段，弊其设计是否榨合理及有效暑对于直接银烛团贷款具有禽重要的法律拉意义。凳1．直接银喝团贷款的担茅保的属性氧直接储银团贷款积的压担保的津属性指的是挂直接银团贷健款的担保合南同社与古银团贷款合潜同之间忧的关系且而言的，即锈直接银团贷呜款的担保是蓄具有诚从属性掠、依附于银戴团贷款合同耗而存在，淹还是草具有应独立性叹、可以不依柴赖于银团贷汇款合同而独枣立存在，对吼于这一问题栽存在着两种乓不同的观点膛。召一种观点想认为担保合数同具有从属镜性独，乱担保合同是男银团扔贷款合同的图从合同，耗其效力依附鉴于银团贷款漂合同，如果贤银团贷款合匀同无效或被阴撤销则担保窃合同亦相应还为无效或被邮撤销，同时在担保人享有范借款人洲对成员行施享有的抗辩唯权散，我国《担侮保法》确定完了此种原则证。配另一种观点剂则认为担保孝应为独立担银保。所谓独啦立担保，是仓指担保合同守独立于主合幅同而单独存兽在，其与主挣合同之间没熟有从属关系伸的特殊的担金保。在实践凶中，独立担毯保主要有两鲜种表现形式蓄：一种为成区员行与担保箭人约定担保种合同的效力沸与银团贷款咽合同的效力铜无关，即使苍银团贷款合塑同被确认为滔无效或被撤炎销，担保合岩同也不因此崖而必然无效替，只要担保乖合同本身不吨存在导致担背保合同无效纯的情形，担搅保合同就仍尚然有效，担区保人应继续摊承担担保责箭任；另一种茫为成员行与目担保人约定哨担保人放弃畅对成员行的叮抗辩，包括替担保人放弃棵主合同约定蚕的对成员行始的抗辩和先障诉抗辩权等泡，例如成员缎行与担保人锤约定主合同差变更和债权辜、债务转让气均不影响担岸保人的担保惕责任或者担足保人接到成捕员行要求其祥承担担保责皇任的通知后含即无条件地炎承担担保责犯任等，但不首包括猎有充足的证币据证明撞成员行星的要求笨属于构欺诈、略滥用权利或墙者主债权为罚非法债权的删抗辩等。无革论哪一种表裕现形式的独歪立担保，其映实质都是割面裂了主合同顽与担保合同福之间的关系脑。弃目前第二种戒观点在国际貌上占主流地脸位，最高人扁民法院基于鸟尊重国际惯躁例的原则，辣通过判例的牲形式间接确哥定了对外的许独立担保和跟外国银行、季机构对国内浑机构提供的傻独立担保有被效的态度，扎但国内的独语立担保仍为聋无效，在国央际银团贷款急和国内银团状贷款中对此纺应予以注意馅。静2．直接银无团贷款的担蜘保的种类掏直接银团贷决款的担保大描致可以分为触保证、抵押青和质押，另个外具有担保并性质的保险那权益转让在昆实践中也被旨广泛采用。（1）保证塌在一般的担溉保中，相对找于作为人的野担保的保证冷来说，作为雹物的担保的坊抵押和质押衬往往更受债锈权人的青睐河，但在银团狠贷款中，霜由于忆抵押物和和首质睁物处置盼起来谊受政治和法佳律等方面的辈影响劝较大唇，壤加之即使不汇考虑前述因赔素，抵押物想和和质填物刑能否妥善处符置也存在着搂较大的不确怠定因素，哭因此乘，碍在实践中轧银团贷款始往往版教少笨采用开押和质押近，而杆较多地欺采用奖保证。谨由于银团贷淋款的贷款金尖额巨大且贷妥款期限长，唇因此要求保乒证人要具有捆非常强的经呜济实力，例重如具备一定味规模的银行惨或信誉良好异、实力雄厚鸟的大型公司锣等，在实践乡中寻找这样滨的保证人存谊在着一定的助难度。当然肾，在保证担韵保中可以采城用由多个保犁证人共同提箩供保证担保勒的方式，在业这种方式中遣除了要考虑友保证人的保厚证能力外，腹还需要明确战各个保证人隶的保证份额跑，如明确其捏各自对全部译债务均承担休保证责任等登。始另外，由于胞银团贷款的秒贷款期限长幼且提款和还其款次数繁多衰，因此银团踢贷款的担保逐在国内还会症涉及到主债束务诉讼时效风的计算和保睡证债务的保蜓证期间等问种题。（2）抵押池抵押作为担禽保之王在银蹈团贷款中同榆样受到重视饿，银团贷款碌的抵押包括耐固定抵押和箩浮动抵押，姓固定抵押指佛的是指对已经经存在的财讽产设定的抵咱押，浮动抵丛押则是指以增对已经存在程的财产和未闯来将取得的误财产一起设鹅定的抵押，泛在浮动抵押暖的情况下，腹抵押人除了离需以现有的赠财产向成员扑行承担抵押公责任外，还佩应以其未来防所取得的全亩部财产或未童来所取得的醋全部财产中舟约定的一部薯分财产向成肾员行承担抵肢押责任外。纲我国《担保捏法》并不承疤认浮动抵押顷，最高人民田法院在《关堂于适用〈中嚷华人民共和佣国担保法〉擦若干问题的腔解释》中确孟认了在建工评程抵押的效爹力，但其仍榴属于固定抵军押的范畴，立与真正的浮候动抵押并不铺相同。（3）质押转银团贷款中纠的质押包括谢动产质押和脚权利质押，坐目前国内开旬始兴起收费违权质押，主悔要包括有着谊明确的法律海规定的公路并、桥梁、隧坐道收费权质国押，在特定略范围内有着谁明确法律依去据的农网改睁造涉及的电焦费收益权质赢押，还包括纤目前尚没有宝明确法律依胞据的一般电康费收费权质虏押和水费收育费权质押等掘，收费权质麻押在实际操葡作过程中主睡要通过对相牢关收费收入哗进行监管而戚体现。该上述收费权骄质押在实践振中被普遍采找用，但还是射有相关问题善需要慎重对饺待，特别是仇质押的收费贡权如何变现筑的问题。目描前关于质押义的收费权的灌变现方式主衣要包括扣划条相关收费帐朝户内的款项沿、直接向交歌费人收取有给关费用、以迎拍卖变卖等哀方式处置收待费权等，这秆几种方式中裤，扣划收费辣收入是较为数有效的方式刺，但另外两沈种方式则存姥在着较大的劝法律问题。算质押的收费划权绝大多数胞为国家特别途许可的收费次权利，此种域许可需经特播定的国家机茄关审批并颁宴发相关批准邪证书或批准德文件，这种输批准应专属竟于出质收费圆权的出质人完，一般情况凯下出质人不映得进行转让搬或不正当处罪置。而目前字收费权变现眯方式中的直哲接向交费人朴收取有关费斗用的方式和屠以拍卖变卖慧等方式均涉搭嫌直接或变裙相处置收费史权，这可能剩会存在着一条定的法律障停碍，即相关删行为是否合急法有效并被期有关国家机狱关认可或获疏得相关批准济手续并不确型定，在这种普情况下，是象否有相对人四愿意接手被滥处置的收费线权也存在着吩较大的疑问密。对于法律他明确允许质墙押并在有关寇审批机关办填理了质押登述记的收费权馋质押来说，夸上述问题的毯影响可能会胃比较小，但盛对于没有相涝关规定的其旺它收费权质任押来说，其值将面临着一勉定的法律风娱险。烛为了解决上糠述问题，一诱方面应争取再国家明确允款许相关收费叼权进行质押塑，另一方面惨，在目前的屿情况下可以页对担保方案随进行适当的炉技术处理，葬如在设定收爷费权质押担抗保的同时，咱要求出质人予的股东（特档别是大股东槽）将其持有恒的出质人的乳股权同时出拦质给成员行改，这样一来尽，一旦借款嚼人违约时可吸以通过处置当出质人的股墙权的方式实博际间接处置炸收费权的目险地，从而回宗避了转让收洋费权的问题艘。砍3．成员行流所享有的担断保份额浊直接银团贷宅款的担保是唱对借款人在富银团贷款合鼠同项下的债圣务所提供的这担保，债权钞人包括全部稠成员行，实旅际上担保合绢同也是与全纽体成员行共烧同签署的，碗由于各成员念行在银团贷巴款中的贷款门额度不同且女其各自在银径团贷款合同衫项下权利义悦务又均具有压独立性，在池这种情况下敢，为了平等愿保护各成员支行的合法权泰益并保证不虑会因此对其馅它成员行的注合法权益造槽成不利影响杯，成员行在愧行使其担保堤债权时应有愚一定的限制速，即成员行威只能在其债命权份额（即致贷款份额）趟内行使担保忌权。诊4．担保方糠案的设计买担保方案的单设计对于银牧团贷款来说耻至关重要，素其直接关系签到各成员行销的贷款是否阀有保障，因姥此，在设计新银团贷款的节担保方案时亲应全方面考蚕虑相关法律会风险，根据味银团贷款的钟不同情况确喘定合适的方答案。抓理论上可以跳讨论的担保忘方案是打包蹦担保的方案野，即首先由螺具备担保实爽力的保证人遍提供连带责呢任保证担保露；其次，由斑借款人的股夸东以其持有蜘的借款人的贺股权提供股嫂权质押担保鞭；第三，如舍果借款人享纠有可以质押摄的收费权，出由借款人提箭供收费权质重押担保；第乔四，借款人搁以其主要机输器设备等动迷产提供抵押蹈担保或以商劲标权和专利盼权等知识产纯权提供质押费担保；第五府，借款人以排其在建工程咏或房屋提供仗抵押担保。棵这种担保方吴案的优点是朽担保方式众迟多，借款人赤的股权和资眯产较为干净前，成员行的折债权能够得蚕到较为有效扣的保障，同谊时其行使担晃保权时的余嚷地也较大，凶成员行既可旦以处置借款毕人的资产，革又可以处置规借款人的股里权进而间接类处置借款人忍的收费权，悦同时还可以叛要求保证人动承担保证责万任。输但这种担保旅方案也存在洗着一定的法世律问题，主烈要是《担保刺法》规定的栏成员行应首桨先处置借款层人提供的物往的担保，然盾后才能就其昆不足部分要纲求保证人和稼提供物的担抢保的第三人坛承担担保责辱任，同时如糠果成员行放羡弃了债务人雹提供的物的奸担保的，其颜它担保人在奏成员行放弃仅的物的担保喜的范围内免拼除责任的问臣题。就前面蓄所涉及的担蜘保方案来说财，借款人提丸供的物的担协保包括收费衡权质押、动筹产抵押、权软利质押和不没动产抵押，子如果成员行脱不首先处置教上述担保物寨权，则其向巨提供担保的呆第三人行使施担保权的权健利将受到很它大的影响，饮而实际操作疼过程中快速辱有效地处置学上述担保物杯的难度是客缓观存在的。扁为了解决此礼问题，可以乳考虑对前面退涉及的担保抢方案进行相敲应调整：保屋留第一项和遇第二项担保冻方式，考虑这保留