第十一章-民事诉讼证据

第一节证据概述证据：是指能够证明案件事实的各种事实材料。证据的属性：真实性、合法性关联性第一页，共64页。不同诉讼制度的证据法定种类

第二页，共64页。我国民诉法法定证据种类一、当事人陈述

指诉讼中的原告、被告和第三人就他们对案件事实的感知和认识所发表的陈词及叙述，依靠当事人陈述，可以反映案件事实的全部或部分面貌。第七十五条人民法院对当事人的陈述，应当结合本案的其他证据，审查确定能否作为认定事实的根据第三页，共64页。（一）当事人陈述不能作为证据（西方的传统理论）1、当事人与案件有直接利害关系，由于他们的诉讼地位，他们对案件事实的陈述缺乏可靠性，并不能直接作为证据，而应视为证明的对象；2、要求当事人陈述与自己不利的案件事实，未免强人所难；3、没有人能为自己的案件作证。第四页，共64页。（二）当事人陈述可以作为证据当事人所处的地位决定了他们陈述所反映的案件事实，最为直接、具体、全面和系统，有利于审判人员借以查明案件的事实真相。1、当事人是发生争执的实体法律关系的主体，对于它的产生、发展和演变及发生争议都更加了解，陈述较之其他诉讼参与者不仅全面，也更深刻；2、当事人涉讼后一般都希望案件得到公正解决，因而一般能够作到实事求是的陈述。我国的现行立法和前苏联一样都采取了这种做法。在这里必须注意当事人和证人不同，当事人不负有必须陈述的义务。民事诉讼法第75条第2款规定：当事人拒绝陈述的，不影响人民法院根据证据认定案件事实。第五页，共64页。二、物证（一）概念凡以其存在、形状、质量等外部特征和物理属性证明待证事实的证明材料，都是物证。物证的摄影照片或各种方法复制的物证模型，也属于物证

第六页，共64页。痕迹指纹印足迹工具痕迹枪弹痕迹车辆痕迹牙齿痕迹物理特征证明案件事实——“哑巴证据”第七页，共64页。三、书证（一）概念

以文字、符号、图画等所表达的思想内容来证明案件事实的证据。（二）书证的分类1、公文书与私文书（制作主体标准）2、处分性书证与报道性书证(文书内容与产生的法律效果标准)3、普通文书与特别文书（制作手段标准）第八页，共64页。思考：书证与物证的区别在一贪污案件中，检察院由被涂改的账册查出犯罪嫌疑人贪污的数额，该账册为何种证据？如检察院根据涂改的账册中笔迹的鉴定确定了进行涂改的人，则该账册为何种证据？书证物证第九页，共64页。四、视听资料（一）概念：通过图像、声音等视听信息来证明待证事实的证据。特征：其产生、存储、展示需要借助现代高科技设备。动态的说明待证事实的现实情景监控录像拍下持枪抢劫全过程第十页，共64页。

患者甲与某医院发生医疗纠纷。甲认为由于该医院误诊，导致其疾病没有及时得到治疗，造成了财产和精神上的损害，故向法院提起诉讼，要求医院承担相应的民事责任。甲提出病历和X光片保存在医院，只要医院出示病历和X光片就可以证明医院对此负有责任。（2003/3）第十一页，共64页。

99.如果X光片在本案作为证据，则该证据属于民事诉讼法规定的何种证据？A.物证B.书证C.视听资料D.鉴定结论

C第十二页，共64页。五、电子数据电子数据（electronicdata），是指基于计算机应用、通信和现代管理技术等电子化技术手段形成包括文字、图形符号、数字、字母等的客观资料。例如在电子商务中的电子合同、电子提单、电子保险单、电子发票等；电子证据的证据形式还包括电子文章、电子邮件、光盘、网页、域名、电子签名、手机短信等第十三页，共64页。六、证人证言（一）概念证人以口头或书面形式，就他所了解的案件事实向法院所作的陈述。重点了解我国的证人制度（二）证人的范围：凡是知道案件情况的单位和个人，都有义务出庭作证。待证事实与其年龄、智力状况或者精神健康状况相适应的无民事行为能力人和限制民事行为能力人，可以作为证人。第十四页，共64页。证人证言在我国，凡是知道案件情况的单位和个人，都有作证的义务。但下列那些不能作为证人。A．生理上、精神上有缺陷或者年幼的人B．法人或非法人团体C．不能正确表达意志的人D．办理本案法官、书记员、E.翻译人员、鉴定人员、勘验人员F.案件的当事人、诉讼代理人G.当事人的亲属CDEF法人代表人、负责人、授权的人代表单位作证第十五页，共64页。关于证人的表述，下列哪些选项是正确的？

A.王某是未成年人，因此，王某没有证人资格，不能作为证人

B.原告如果要在诉讼中申请证人出庭作证，应当在举证期限届满前提出，并经法院许可

C.甲公司的诉讼代理人乙律师是目击案件情况发生的人，对方当事人丙可以向法院申请乙作为证人出庭作证，如法院准许，则乙不得再作为甲公司的诉讼代理人

D.李某在法庭上宣读未到庭的证人的书面证言，该书面证言能够代替证人出庭作证BC第十六页，共64页。七、鉴定结论（一）概念鉴定人运用专业知识、专门技术对案件中的专门性问题进行分析、鉴别、判断后做出的结论。制作人是鉴定人（一般具有专门知识和技能）解决专门问题（事实而非法律）结论性的判断（二）鉴定人的法律地位英美法系国家一般把鉴定人看做专家证人大陆法系国家的法律一般都明确而严格地将鉴定人与证人区分开来，并赋予鉴定人比证人更高的诉讼地位。第十七页，共64页。

会计鉴定文书鉴定医学鉴定工程质量鉴定产品质量鉴定A物品鉴定结论思考题：鉴定人与证人的区别？第十八页，共64页。

关于证人与鉴定人的区别，下列哪些选项是正确的？

A.证人只能就其所见所闻如实陈述，不能发表对案件的意见；而鉴定人则要对其所鉴定的事项发表意见

B.证人无须具备专业知识；而鉴定人要具备一定的专业知识

C.证人是不可替代的；而鉴定人是可以替代的

D.证人不属于回避的对象；而鉴定人属于回避的对象

ABCD第十九页，共64页。（三）我国民诉鉴定机制1.鉴定程序的启动：申请鉴定与自行委托鉴定

《证据规定》25条、28条。2.鉴定机构和鉴定人的确定：当事人协商与法院指定

《证据规定》26条3.重新鉴定情形（分法院委托和自行委托两种情况）

《证据规定》27条、28条。4.证明效力

《证据规定》71条法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可认定其证明力。第二十页，共64页。八、勘验笔录

指审判人员对与案件争议有关的现场和物品进行查验、拍照、测量时，所作的文字记载，并由勘验、检查人员和现场见证人签名的一种书面文件。勘验笔录与书证的区别：第一，书证是制作人主观意志的反映，而勘验笔录的文字与图片记载的内容，是对现场和物品的客观描绘；第二，书证不一定是诉讼文书，而勘验笔录则是勘验人依法制作的诉讼文书；第三，书证一般在案件发生前或者发生过程中制作，在诉讼中不得涂改或者重新制作，而勘验笔录则是案件发生后在诉讼中制作的，若记载有漏误，可以重新勘验第二十一页，共64页。

关于证据的种类，下列哪些选项是正确的？（08/3/83）

A.患者王某以误诊为由起诉某医院。王某提交的医院病历和X光片均属于鉴定结论

B.李某在某杂志上发表了一篇披露黄某隐私的文章。黄某诉至法院并提交了该杂志，该杂志属于书证

C.张某认为徐某伪造遗嘱侵犯其继承权，向法院起诉徐某。张某提供了该份遗嘱，该遗嘱属于书证

D.周某驾车回家途中将行人吴某撞伤，交警冯某当时正处在事故现场，于是按照双方责任开具了事故认定书。吴某诉至法院要求周某赔偿，并提供了事故认定书，该事故认定书属于勘验笔录第二十二页，共64页。Case：武松虐杀国家保护动物案被告人：武松人证：酒保、路人甲、乙、丙物证：国家保护动物老虎尸体一只酒测单：酒精含量0.99现场勘查笔录和照片鉴定报告：老虎死因，系因钝物持续打击，造成内脏破裂，出血、休克性致死陪审团成员：景阳冈村民十二人第二十三页，共64页。证据的学理分类实物证据言词证据（证据表现形式标准）直接证据间接证据（证据与案件事实联系标准）原始证据派生证据（传来证据）（证据来源标准）本证反证（证据与证明责任关系标准）第二十四页，共64页。实物证据vs言词证据证据存在和表现形式言词证据：以人的陈述为存在和表现形式。实物证据以实物形态为存在和表现形式。第二十五页，共64页。直接证据vs间接证据

证据与案件主要事实的证明关系直接证据：指能够直接、单独证明案件主要事实的证据。（如合买卖合同书）间接证据，是指不能直接、单独证明待证事实，而必须与其它证据结合起来通过推理、推断才能证明案件主要事实的证据。第二十六页，共64页。

民事诉讼中下列哪种证据一定属于间接证据？

A.无法与原件、原物核对的复印件、复制品

B.无正当理由未出庭作证的证人证言

C.证明夫妻感情破裂的证据

D.与一方当事人或者代理人有利害关系的证人出具的证言Ｃ间接证据只能证明案件主要事实的“片段”证据证明力的强弱不是划分的标准第二十七页，共64页。原始证据vs派生证据

证据的来源不同原始证据：直接来源于案件事实而未经中间环节传播的证据。派生证据（传来证据）指由原始证据衍生出来的证据，是经过对原始证据的复制、转述、摘抄等中间环节形成的证据。第二十八页，共64页。

孙某杀人，在现场留下一只鞋，被侦查人员在勘查现场时提取作为证据，可能属于()A.传来证据

B.直接证据

C.间接证据

D.原始证据

CD第二十九页，共64页。

甲在追索乙借用他的1000元的诉讼中，向法院提交了乙向他商借1000元的亲笔书信一封，这封信是（）

A．原始的直接证据

B．原始的间接证据

C．派生的直接证据

D．派生的间接证据

B第三十页，共64页。本证vs反证证据与证明责任承担者的关系：

本证：负有证明责任的一方对其主张的事实提出的证据。（偿还借款诉讼中原告举出的欠条）

反证：不负有证明责任的一方提出的用于否定对方主张事实的证据。（提供旅行机票，不在国内无法写欠条）

反驳性证据：针对对方所提证据，以证明该证据不具有合法性、关联性和客观性的证据。（欠条签名的笔记鉴定结论）针对的不是案件事实而是对方证据本身。第三十一页，共64页。

原告诉请被告返还借款5万元，为证明这一事实，原告向法院提交了被告书写的“借据”；被告则主张“借款已经清偿”，并向法院出示了原告交给他的“收据”。关于原、被告双方的证据，下列哪些选项是正确的？（2007-3-81）

A.“借据”是本证，“收据”是反证

B.“借据”是本证，“收据”也是本证

C.“借据”是直接证据，“收据”是间接证据

D.“借据”是直接证据，“收据”也是直接证据BD

第三十二页，共64页。第二节证据构成一、证据基本特征（一）合法性（可采性）主要表现为：具备证明某种法律行为所应具备的法定形式；取得证据的程序合法

。（二）客观性必须是客观存在的材料，而不是任何人的猜测或主观臆造的产物

（三）关联性（相关性）事实材料与待证事实具有一定的联系，能证明案件事实的全部或一部。第三十三页，共64页。二、证据构成：证据能力和证明力证据力与证明力证据力证明力客观性关联性形式要件内容要件合法性第三十四页，共64页。二、证据能力和证明力（一）证据能力概念:

亦称证据资格，证明能力或者证据的适格性，指证据资料可以被采用为证据的资格。第三十五页，共64页。（二）我国证据能力的规则1.证人资格；《民诉证据若干规定》第53条规定

2.禁止以非法手段收集证据；《民诉证据若干规定》第68条规定

3.调解或和解中的让步不具有证据能力；《民诉证据若干规定》第67条规定

4.证据或者证人证言须接受讯问、质证。《民诉证据若干规定》第47条规定第三十六页，共64页。（三）证明力1.证明力的概念也称证据价值、证据力，指证据对于案件事实有无证明作用及证明作用的大小。2.判断证据证明力的立法模式（1）法定证据制度

法律预先明文规定证据证明力的大小以及对它们的取舍和运用，而不允许法官自由加以判断和取舍的制度。（2）自由心证制度

法律不预先规定证据的证明力，对证据的取舍和证明力大小的判断完全由法官凭自己的理性和良知自由加以判断；法官对案情的认定，必须在自己内心形成确信第三十七页，共64页。证据规定第77条：人民法院就数个证据对同一事实的证明力，可以依照下列原则认定：（一）国家机关、社会团体依职权制作的公文书证的证明力一般大于其他书证；（二）物证、档案、鉴定结论、勘验笔录或者经过公证、登记的书证，其证明力一般大于其他书证、视听资料和证人证言；（三）原始证据的证明力一般大于传来证据；（四）直接证据的证明力一般大于间接证据；（五）证人提供的对与其有亲属或者其他密切关系的当事人有利的证言，其证明力一般小于其他证人证言。第三十八页，共64页。第十一章民事诉讼证明第一节证明对象第二节证明责任第三节民事诉讼证明活动第三十九页，共64页。诉讼中的证据和证明结构证据证据证据证据证据证据证据证据证据证据证据待证事实待证事实结论关联性合法性客观性证据能力证明力证明第四十页，共64页。诉讼中的证据和证明结构证据证明对象证明方法证明标准证明责任证据规则证据种类调查方法取证举证质证认证第四十一页，共64页。民事证明的阶梯发生纠纷取证举证当事人质证法院认证定案根据审前证据准备阶段：收集证据提交证据（举证）证据交换庭审证明阶段：庭审质证；证据审核与认证举证责任分配第四十二页，共64页。一、证明对象

：当事人运用证据证明的法律规范所确定的要件事实和双方争议的事实。分类。

1.实体法律事实和程序法律事实

2.外国法、地方性法规（非法院地区）

国内法，应遵从“法官知悉法律”的原则，当事人不承担证明的义务第四十三页，共64页。（一）免证事实绝对免证：

1.自然规律及定理相对免证（有相反证据足以推翻时，需要举证）：

2.众所周知的事实

3.推定的事实（法律推定与事实推定）

4.预决事实：生效裁判所确认的事实生效仲裁裁决所确认的事实5.公证证明的事实

《证据规定》第九条第四十四页，共64页。7.自认的事实

《证据规定》第八条类型一：明示承认；类型二：推定当事人承认（默示承认）类型三：代理人承认适用自认规则应当注意的问题

第一，自认的对象仅限于事实，法律法规、经验法则、法律解释或法律问题都不是自认的对象。

第二，默示承认需要经审判人员充分说明并询问后，其仍不明确表示肯定或者否定的，才能推定自认。第四十五页，共64页。

第三，只限于诉讼上的自认。第四，自认对象又仅限于法律要件事实第五，自认适用案件的范围是有限的，涉及身份关系（如收养关系、婚姻关系）的案件不能适用自认制度。第六，自认的撤回与无效情形：经对方当事人同意可以撤回承认；有充分的证据证明承认时受胁迫或有重大误解且与事实不符。第四十六页，共64页。

下列关于民事诉讼自认及其法律后果的说法，哪些错误的？（2005/3/70）

A老张诉小张的赡养纠纷案件中，小张对老张陈述的收养事实明确表示承认，老张对形成收养关系的事实无需举证

B对原告甲陈述的事实，被告乙不置可否，法官充分说明并询问后，乙仍不予回答，视为对该项事实的承认

C经当事人特别授权的代理律师在诉讼中对案件事实的承认，视为当事人的承认，但因此而导致承认对方诉讼请求的除外

D被告只要在法庭辩论终结前声明撤回承认，其在庭审过程中的承认即无效AD第四十七页，共64页。

法律制度常常对它必须解决的法律纠纷的是非曲直没有任何线索，但是，通过运用证明责任，以它来作为缺乏这种知识的代位者，法律制度就避开了这种耻辱。

——【美】波斯纳第四十八页，共64页。第二节证明责任一、概念（一）证明责任存在的前提事实存在的状态：真；伪；真伪不明当事人所主张的事实处于真伪不明的状态（二）证明责任存在的价值所要解决的问题就是当事人向法院提交证据的必要性和法官在事实真伪不明的情况下如何裁判（决定法律关系的要件事实真伪不明的不利后果由“谁”承担）的问题。第四十九页，共64页。

（三）证明责任的含义又称为举证责任，是指当作为裁判基础的法律要件事实，在诉讼中处于真伪不明状态时，当事人一方因法院不能认定这一事实而承受的不利裁判的危险。第一，证明责任与作为裁判基础的法律要件事实处于真伪不明状态时引起的诉讼上的风险。

第二，证明责任是在作为裁判基础的法律要件事实处于真伪的不明状态时发挥裁判依据的作用的。

第三，证明责任只能由一方当事人负担。第五十页，共64页。二、证明责任的分配（一）我国证明责任分配的一般原则谁主张，谁举证权利主张者对于权利发生所依据的法律规范的要件事实承担证明责任，权利否定者，对权利消灭或阻碍权利发生的事实承担证明责任（二）特殊类型案件的证明责任合同纠纷案件的证明责任（证据规定第5条）代理权纠纷案件的证明责任特殊案件法官自由裁量分配特殊侵权证明责任分配第五十一页，共64页。

第五十二页，共64页。

81.关于举证责任分配，下列哪些选项是正确的？

A.县供电局安装的高压线电死了刘某的牛，刘某诉请损害赔偿，县供电局应就其对刘某的牛的死不存在过错承担举证责任

B.张某因被李某养的狗咬伤诉至法院，要求李某赔偿。李某应就其对张某被狗咬伤不存在过错承担举证责任

第五十三页，共64页。

C.陈某委托黄某去广州购买一批牛仔裤，后因牛仔裤滞销，陈某不承认黄某是代理自己去购买牛仔裤。黄某应就自己是否有代理权的事实承担举证责任

D.王某因被A公司辞退不服而诉至法院，A公司应对辞退王某的事实承担举证责任

CD第五十四页，共64页。

劳动争议纠纷：解职纠纷减薪纠纷劳动年限纠纷用人单位负举证责任

甲工厂的生产污水流入李某承包的鱼塘，致使鱼虾死亡，损失2万元。李某起诉，请求甲工厂赔偿。下列哪些事实应当由甲工厂承担举证责任？[05卷三第78题]：A.甲工厂的生产污水是否流入李某承包的鱼塘

B.李某承包的鱼塘鱼虾死亡造成损失的具体数额

C.鱼虾死亡的原因是否为甲工厂污水所致

D.是否具有免责事由CD第五十五页，共64页。

：齐某被宏大公司的汽车撞伤，诉至法院要求赔偿损失。下列关于本案举证责任的哪些说法是正确的?[06卷三第83题]A.原告齐某应当举证证明是被宏大公司的汽车所撞受伤

B.原告齐某应当对自己受到的损失承担举证责任

C.被告宏大公司应当对其主张的自己没有过错承担举证责任

D.被告宏大公司应当对其主张的原告齐某有主观故意承担举证贵任

ABD第五十六页，共64页。

三个小孩在公路边玩耍，此时，一辆轿车急速驶过，三小孩捡起石子向轿车扔去，坐在后排座位的刘某被一石子击中。刘某将三小孩起诉至法院。关于本案举证责任分配，下列哪些选项是正确的？（2008）A.刘某应对三被告向轿车投掷石子的事实承担举证责任

B.刘某应对其所受到损失承担举证责