中国反洗钱体系的构建策略

.z中国反洗钱体系的构建策略一、关于“洗钱〞的概念界定洗钱〔moneylaundering〕是指将各种**所得及附带收益通过各种手段隐瞒或掩饰起来并使之在形式上合法化的行为和过程非法所得包括毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐惧活动犯罪、走私犯罪或者其他犯罪所得等巴塞尔委员会1988年12月防止罪犯使用银行系统洗钱的声明指出犯罪者利用金融系统进展支付将资金从一个账户转移到另一个账户；隐瞒金钱的来源以及收益所有人；通过平安储存设施对于银行支票提供保管等这些活动通常被称为“洗钱〞该声明初步界定了洗钱活动的*围2000年10月加拿大皇家骑警和美国海关的温哥华共同主持召开的“太平洋周边地区打击洗钱及金融犯罪会议〞上将“洗钱〞的概念扩大到以下几个领域将合法资金洗成黑钱以用于非法用途如将银行贷款通过洗钱用于走私；将一种合法资金洗成另一种外表也合法的资金如将国有资产通过洗钱转移到个人账户以到达侵占的目的将合法收入通过洗钱逃避监管如外资企业将合法收入通过洗钱转移到境外二、洗钱活动的手段洗钱通常以隐藏资产来源为目的典型的洗钱交易分三个过程〔1〕入账即通过存款、电汇或其它途径将不法收入放入一个金融机构；〔2〕分账即通过屡次复杂的转账交易使犯罪活动收益脱离其来源；〔3〕融合以一项显示合法的转账交易为掩护隐瞒不法钱财通过这些过程罪犯便将非法所得转移并融合到有合法来源的资金中由于对现金流通的限制绝大多数的洗钱资金都要在银行间流转同时由于面临不同的监管环境对跨国银行的监管会出现真空从而给洗钱者以可乘之机所以现代金融体系在为合法商业活动提供便利的同时也使罪犯可以通过个人电脑和卫星天线在顷刻之间指挥巨额资金周转此外货币兑换所、股票交易所、黄金交易行、赌场、车行、保险公司和贸易集团等也被当作洗钱渠道犯罪分子利用银行洗钱的方式通常有以下几种一是用假名开立账户这样银行便在不了解客户的情况下成了犯罪分子洗钱的工具二是利用他人开立账户比方黑手党通常将黑钱分散存入银行雇佣100个人绰号“蓝精灵〞每人存2000美金分不同地区、时段存入一个账号以防止被银行觉察三是利用假的贸易单据进展大额资金划转在经过频繁转账后再聚集到一个银行账户上三、洗钱的危害洗钱不仅损害了金融体系的平安和信誉还可能导致经济扭曲而且对于正常的经济秩序、社会风气也具极大的破坏作用因此放任洗钱对一个国家的金融系统甚至对宏观经济都将带来严重隐患首先那些依赖于犯罪分子不法所得的金融机构将在经营与资产负债管上面临挑战大笔洗过的钱汇入一个金融机构却会因逃避执法行动等非市场因素在没有提前告知的情况下通过电汇转账突然消失从而造成资金流动问题甚至引起银行挤兑其次洗钱者从事投资并非为了从中获利而是保护其非法所得因此他们将钱投资在不一定对一国经济有利的活动中不仅如此由于洗钱与金融犯罪往往将资金从合理的投资转移到隐蔽其所得的低质量投资上经济增长还可能因此受到消极影响在一些行业如建筑和酒店业注入资金不是因为存在实际需求而是为了洗钱分子的眼前利益而当这些行业不能再为其效劳时他们就会选择突然放弃将资金抽离从而引起这些行业的动乱四、中国构建反洗钱体系的紧迫性随着经济全球化的开展洗钱也逐步走向全球化而与犯罪活动有关的金融问题也因科技的日新月异以及金融效劳业的全球化而变得日益复杂目前国际洗钱形成两个趋势一是洗钱专业化、专门化以前洗钱只是属于盗窃抢劫等下游犯罪集团现在上游〔贪、赌、毒、私〕和下游连成一气实施有组织的集团犯罪；二是参与洗钱的人智能化包括会计、律师等专业人员帮助犯罪分子做假账、提供“合法化〞程序等随着新兴市场国家开放其经济及金融领域它们成为洗钱活动越来越看好的场所加之兴旺国家打击洗钱犯罪活动的法律措施比较完善使洗钱活动不断向开展中国家转移目前中国经济增长迅速但法律制度尚不健全而且中国金融体制将走向全面开放很可能被犯罪分子作为洗钱的新据点中国政府不仅要面对日益猖獗的国内腐败官员、走私分子、黑社会团伙的洗钱活动而且还要对付经历丰富的国际洗钱组织的无边界全球化犯罪中国反洗钱活动将面临巨大挑战据国际货币基金组织前总裁米歇尔&*183;康德苏的估计全球洗钱的数额占世界GDP的2%～5%.据估计目前每年由中国内地洗出去的黑钱也已到达2000亿元人民币占2001年GDP的2%几乎相当于225亿美元的全年对外贸易顺差如此触目惊心的数字说明反洗钱已成为目前中国及世界各国共同面对的难题“9&*183;11〞事件的爆发掀起了以反洗钱为核心的全球金融反恐高潮“9&*183;11恐惧袭击事件后中美之间就反洗钱方面进展了多层次的联系中国政府为此做了很多具体的工作根据联合国1373号决议规定成员国有义务共同打击恐惧主义调查恐惧分子资金往来中国作为联合国常任理事国反洗钱的重要性与紧迫性日益突显五、反洗钱的国际经历美国是世界上最早对洗钱进展法律控制的国家现在美国有关反洗钱法律已形成了以?银行**法?为核心、辅以一系列反洗钱法令在内的完备体系其中?银行**法?要求所有的金融机构必须向政府提交如下报告超过10000美元的现金交易应以IRS4789表的形式报告任何人运送价值超过10000美元的现金或货币工具进出美国的应向美国海关报告；对于可能违反法律或法规的可疑交易活动银行必须向美国财政部及货币监理署提交可疑交易报告以金融自由著称的瑞士1987年瑞士银行家协会也制定了一些反洗钱的行为规则1992年又将规则中规定的现金交易引起身份识别义务的最低金额标准由10000瑞士法郎变更为2500瑞士法郎并要求金融机构特别注意客户有意进展的构建性交易即将财产分散交易以防止**明的行为此外1991年瑞士联邦委员会还发布了?反对与防止洗钱指南?规定金融机构可以向主管当局报告有关的可疑情况并认为这并不违反瑞士的银行**法为了回应西方国家对俄罗斯打击洗钱犯罪不力的指责俄总统普京于2001年8月7日签署了自2002年2月1日起生效的?反洗钱法?该法规定银行以及其它金融机构必须对个人和法人超过60万卢布〔相当于1.95万美元〕的现金交易包括外汇买卖、不同币值的货币兑换、法人资金注册等进展跟踪监控如发现有疑点必须向即将成立的金融监控中心汇报内容包括账户户主**、税款身份号和住址等金融监控中心对有关信息进展分析后如认为有必要必须将有关材料移交司法机关六、构建中国的反洗钱体系为了打击经济、刑事犯罪维护国家经济金融秩序和金融平安便于我国银行业进入国际金融市场参与国际竞争与合作2002年9月11日中国人民银行主持召开了由商业银行、政策银行行长及公安部、财政部等国务院有关部门要员出席的全国反洗钱工作会议会上央行印发了四份文件即?金融机构反洗钱规定?、?金融机构支付交易报告管理方法?、?金融机构大额和可疑外汇支付交易报告管理方法?和?肋口强反洗钱工作的通知?其中?金融机构反洗钱规定?是央行具有一定强制性的部门规章金融业反洗钱的一个统领性法律文件此外人民银行于2001年成立了由有关司局参加的反洗钱工作领导小组并设立专门办公室统一协调、组织指导反洗钱工作在此根底上又在人民银行支付结算管理办公室设立了支付交易监测处在人民银行保卫局设立了反洗钱工作处进一步加大反洗钱工作力度上述举措说明作为金融监管核心的中央银行已经采取行动开场牵头布阵然而构建反洗钱体系是一个需要多个部门合作的庞大的社会工程既有央行、财政、税务、工商、海关、外汇管理、外交等多家行政部门也有公安部、法院、检察院等司法部门目前还没有明确反洗钱作的主管部门与反洗钱有关的部门也没有形成有效的合作机制反洗钱工作推进的另一个难题是从自身的短期利益出发商业性金融机构积极性不高建立反洗钱体系要增加商业银行的本钱投入却并不直接创造利润甚至还可能减少存款目前在四大国有商业银行中除中国银行出于拓展海外业务的需要建立了较为完善的反洗钱机制外其他三家尚未采取任何行动此外金融机构反洗钱的应变能力和技术条件与专业化的国际洗钱活动相比显得相对落后再加上我国使用支票或者银行信用卡的程度还不高银行联网还不能有效监控可疑资金流动和洗钱行为大多只能靠职员的经历来判断现有的一些规章制度的不完善也给犯罪分子以可乘之机例如?个人存款账户实名制规定?个人在金融机构开立个人存款账户时应当使用实名并出示本人**件；代理他人在金融机构开立个人存款账户的代理人应当出示被代理人和代理人的**件因此只要有**件自己开户和代理他人开户便是件很容易的事则利用他人开立账户进展洗钱就很难被查觉而且在国内银行开户的本钱也很低一个人同时拥有多家银行的存折屡见不鲜这无意中又为洗钱开了一个便道在法制法规建立方面虽然一系列的行政法规或规章构成了反洗钱初步的法律框架但我国目前还没有出台专门的?反洗钱法?对洗钱罪的界定、处分也很模糊新?刑法?虽然第一次明确了“洗钱罪〞但将“洗钱〞上游犯罪限定为“毒、黑、私〞三种外延明显偏窄大量的公职人员贪污贿赂等犯罪所得也存在着“清洗〞的需求面对国际反洗钱的严峻形势及国内反洗钱工作的缺乏政府各有关部门应积极配合多管齐下加快构建我国的反洗钱体系筑起反洗钱大堤首先明确各部门在反洗钱中的职责加强合作例如金融监管部门负责规定金融机构的反洗钱义务并监视其实施协助司法机关监测分析交易报告；工商行政管理机关通过审查公司注册申请查禁非法持有大量现金的洗钱者通过注册公司转移赃款；税务机关通过加强税收和税务稽查实行公民巨额金额交易事先纳税制度从而发现**资金流向外汇管理局和公安部应建立情报采集和预警机制逐渐确立大额异常资金流动监控标准建立可疑资金报告制度形成从银行到外汇管理部门再到公安部门的监控报告、分析、侦查的工作机制其次各商业银行应正确认识和处理反洗钱与业务开展的关系依法履行反洗钱的社会职责并借鉴中国银行经历对雇员进展培训帮助其识别各种洗钱方式努力提高反洗钱警觉和技能作为我国首家经营外汇业务的中国银行成立了反洗钱工作委员会并制定条款详尽的?中国银行反洗钱手册?其反洗钱措施主要包括四个方面了解客户及其业务、可疑交易的识别和处理、内部交易记录和业务凭证的保存以及内控机制的加强和完善对银行业务环节容易被犯罪分子利用洗钱、需要特别防*之处加以明示大额现金交易；存款、汇款及保管箱业务；资金在金融体系内部及跨境转移且无明确商业或其他恰当目的；空壳公司以及实际很少发生经营活动的公司所进展的大额交易此外还特别强调对贷款、结算、信用卡、外汇及证券交易等业务的注意防止被犯罪分子用作洗钱渠道第三改善金融机构反洗钱的技术条件由于银行卡和支票等与银行发生联系的支付方式便于银行监控资金流动并发现**行为因此应统一全国的金融网络建立有效监控和管理资金账户系统改进银行账户管理手段同时规*票据市场以方便客户使用支票等非现金支付方式从而提高银行控制个人和企业大额交易的能力第四时机成熟时出台专门的?反洗钱法?完善法制法规体系在无?反洗钱法?的背景下应借鉴国际惯例和国外立法经历扩大洗钱罪的外延将洗钱犯罪定义为一切犯罪收益的转移和隐藏同时加大对洗钱罪的处分力度洗钱犯罪所带来的巨大收益决定了犯罪分子往往铤而走险因此不重罚缺乏以惩治此类犯罪建议将法定最高量刑由原来规定的5年以上10年以下有期徒刑改为无期徒刑将处分金额由原来规定的5%以上20%以下改为50%以上200%以下第五加强与国际组织和其他各方在反洗钱方面的交流与合作鉴于反洗钱活动日益全球化的特点国际反洗钱领域规定了互相合作、利益共享制度参加WTO后中国将进一步融入国际社会与国际反洗钱组织的交流也会日益频繁从而使