电子商务合同法律问题

电子商务合同关系的干法律问题述［］［键］电子商务ElectronicCommerce,是在信息时发展起来的新生事物，是传统的商交易方式与计算机互联网技术的结晶。电子商与生具有全球性和开放性的点，是一种全新的商务模式，正逐渐改变着人长期习以为常的传统商业贸活动的内容和形式。它打破了人们时空的界限减少了贸易的中间环节，降了生产、流通的成本，促进了生产力进一步提，是推动未来全球经济一体的关键动力

电子商务所及的法律问题是因电子商务这种特别的交易方式产生的，要对电子商务合同关系进行规范和法调整，首先要对电子商务及运行过程的法律属性进行探讨。一、电子商的概况（一）概念许多国家和际组织都对电子商务的概念进行了研究和定义归纳而言：电子商务是涉及企业和个人的，通过开放的信息化网络，用电子数据的传输与交换，卖双方完成的各种商务贸易活动。1．电子商务参加的主体主要包括三种）企业内部电子商）业间电子商务B-B模式业与消费者间的电子商务（B-C模式2．开放的信息化网络是指：电子商务不指通过互联网Internet）专用网以及其业内部网（）的方式处理和交换商贸息，而且还包括所有利用电信息技术（如：电话、传真等）来创造商机的务活动，3．商务贸易活动包括通过网络实现从原料查询、采购、产品展示、订购到出品、储以及电子支付等一系列的活动。通俗而言，谓电子商务就是利用网络进行商务活动。二、电子商务若干体法律问题的讨根据上述交过程可知，电子商务并不完全排除传统民商法有效调整，只不过应针性的电子商务交易形式所涉及的各种关系，对统的民商法作出相关修改，新的的法律规范统一、设立公平、安全、可靠规则，以保障电子商务交易安全、可靠，更使交易各方债券一受损时得到效的补救。（一）书面式问题

杨坚争等著《虚拟市场济全球化中的电子务》上海社会科学院出版2001月版李有星《论电子务与传统商务的冲突与协》《浙江大学学报2001第4期p1241

书面合同的有明确肯定，有据可查的特点,有利于防止争和解决纠纷合同是否采书面形式，依照我合同法第10条的规定合同当事人可据自己的意来确定，可以是书面形式也可是其他形式。故商业活动中，书面合同仍为事人广泛采用的方式。我国在加入《联合国国货物销售合同公约时也对第11“销售合同无须以书面形式订立或书面形式证明在式上也不受任其他条件的限制”这款作了保留。然在电子商活动中，电子合同是通过数信息来传递和实现的。以数据电文的形式订立合同是否可被视为书面合同这是对传统观念的重大挑战。与传统的书面文相比，数据电文有以下特征数据电文的实质是一组电子信息。其存在的介是电脑硬盘或软盘的磁性介，而不是传统的纸张。因此，要将传统的书面式要求照搬到电子商务中是本不可行的。针对此种情况，联合国贸法会在示范法》第6中规定：“法律要求信息须采用书面形式，假若一项数据文所含信息可以以备日后查，即满足了该项要求”。该条规定在不要求各取消其国内法关于书面形式求的前提下，扩大了“书面形式”一词的解释将数据电文纳入“书面形式的范畴之内。我国《合同法》11条规，“书面形式是指同书、信件和据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交和电子邮件）等可以有形地现所载内容的形式”该条解决了据电文的“面形式”问题。在电子商务动中，中国合同当事人可以数据电文形式订立律要求的“书面合同”。（二）合同立的问题1．电子合同的成立时间与成立地点在合同法中确定合同成立的时间与成立地点具有重要的意。因为在一般情形下，同的成立时间也就是合同的生效时间。而合同成立地点往往在管辖、准据的确定等问题上具有重要的参考价值。合同成的标准是双方意思表示一致达成，即合意的达成。合意的达成又是以承诺形成为标志。因此，合同的立应以承诺来作为判别标准。对于这个问题，陆法系是采取所“到达主义即以承到达要约人的时间和地点为合同成立的时间与地点。与之不同的，英美法系采取所谓“发送主义”，即以承诺出的时间与地点作为合同成的时间与地点。（1）．关于数据电文形式的承诺的生效间我国《合同》第16第2款规定“采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系的时间，视为到达时间；未定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何统的首次时间，视为到达时”。可以看出，我国《合同法》坚持了“到达义”的传统。至于承诺生效底是以数据电文的发出还是以其到达为准，《范法》根本没有涉及。立法显然是想把这个问题留给各国的国内法去规定（2）．关于数据电文的发出与收到地点我国《合同》第34规定：“承生效的地点为合同成立的地点。采用数据电文形订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的点；没有主营业2

地的，其经居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的按照其约定”。据解释，此确定收到地点的规则，主要原因在于要处理电商务中特有的情况，即收件受到数据电文的信息系统或者检索到数据电文信息系统常常与收件人不在一管辖区内。由于信息系统地点的不确定性，确保收件人与视作收件地点所在地有着某种合理的联系,且件人可以随查到该地点，故《合同法》了如上规定。此规定是在法律事实上确定一件易反驳的推定。若另一项法（如有关合同订立或法律冲突的法律）要求确一项根据电文的收到地点时,即可使这种推定应该说，《合同法》这一规定充分虑到电子商务的同于普通交易的特性，符合国际发展趋势，因是值得肯定的。2．意思表示的撤回与撤销意思表示的回是指在意思表示到达对方之前与之到达对方同时，表意人又向其发通知以否认前一意思表示效力的行为。在合同中，意思表示的撤回包括要的撤回和承诺的撤回。我国《合同法》也是明承认了这一制度的该法第17条规定要可以撤回撤回要约的通知当在要约到达受要人之前或与约同时到达受要约人第27条规定承诺可以撤回撤回承诺的通知应当在诺到达要约人之前或与承诺同时到达要约人。思表示的撤销，是指意思表到达对方之后、对方作出答复之前，表意人又其发出通知以否认前一意思示效力的行为。在合同法中，它仅指要约的撤；承诺没有撤销问题，因为诺根本不存在要求对方给予答复的问题。对于约的撤销，《合同法第18条规定要可以撤销撤销要约的通知当在受要约人发出承诺通知之前到受要约人。由于意思表示的撤回与撤销是不同，因此在电子商务立法时应意予以区别。因电子传输的速度很快，在通常况下，意思表示的撤回在技上不易达到，即要求撤回的通知在承诺到达要人之前或与承诺同时到达要人。但对于意思表示的撤销，在电子网络环境，有些情况下是可以实现的例如，要约人以电子邮件方式发出一份可撤销要约，受要约人收到要约后并没有马上答复作出承诺，此达到对方。但若要约人使用了自动回应系统对符合条件的要约自动进行回复，则要约人可无法撤销要约。笔者以为制电子商务立法时，应根据不同的电子传递方式出较为灵活的规定，以适应子商务发展的需要。（三）数字名及认证问题1、在电子商务的无纸化交易环境下，传意义上的亲笔签名显然是无法实现的但是鉴于亲签名在传统交易方式中的多功能确定当事的身份；表明当事人意合同的内容并愿意受其拘束；证明合同文书真实和完整的。它所具有的明合同的真实性和完整性的功能，对于一直为络安全问题所困扰的电子商具有特殊的重要意义。因此，签名要求在电子务环境下不仅不应被废除，反，应当得到强化。电子签名”定义为“以数字形式所附或在逻辑上电子记录有联系的任何字母,文字数字或其符号,并且执行或纳电子签名为了证明或批准电子记录”。“数字签名”的义为：“通过使用非对称加系统和哈希函hushingfunction来换电子记录的一种电3

子签名,使同时持有最未变换电子记录和签名人公密匙的任何可以准确地判断变换是否是用与签名人公开密匙相的私人密匙成的（2进行变换后初始电子记录是否被改动过从上述规定可以出数字签名是电子签的一种。我国《合同法》没有对数字签名问题出规定，该法第32条显然是针对传统交易方式的。该条只是泛泛的定，当事人采书面形式订立合同的自双方当事人签字或者盖章时合同成立。这里未考虑到电子签名的诸多特问题。看来，这一空白只能由未来的电子商务来弥补了。2、身份认证Authentication是与数字签名相关的一项重要度。网上交易的买卖方在进行每一笔交易时，需要鉴别对方的可信，因此要有一个第三方机构个人来认证双方的身份，保证网络交易的安全上述第三方一般被称为认证构（certificateauthorityCA）,其主要功能签发管理电子务证书产生管理使用者密钥及CA密钥管理等网络交易人向认证机构申请证书时，提交本人的身份证或护照等，经机构验证后，发证书。证书上包括持证人名字，证书的有效期限以及他的公开密钥等。做交易时，向对方提交证书明自己的身份，如对方无把握，可要求认证机进行验证。双方可相互验证份。很显然，认证机构在网络安全方面扮演着当重要的角色。我国今后在定《电子商务法》时可以考虑借鉴这一作法。（四）电子同中的格式条款问题格式条款的生和发展是20世纪同法发展的重要标志之它的出现不仅改变了传的订约方式，而且对合同自由原则形成重大的战。格式条款在电子商务也着极为广泛的适用余地。一些大型的电子商务站都拟订了极为详尽的格式款。应当承认：格式条款对于极大地降低交易本、规范和完善合同内容预防和减少合同纠纷起到了重要作因此原则上应肯其效力。但是，问题如前引观点所指出的：它“对合同自由原则形重大的挑战”。譬如，有的站的格式条款规定：本公司有权在任何时候更或修正本合同条款，修改后合同条款一俟通知即生效。有的网站的格式条要求消费者事先接受其完整容要到承诺作出以后方可知晓的协议。还有的站对于格式条款中所包含的责内容根本未以醒目之方式提请相对人注意…凡此种种，均有可能对相对利益构成不同程度的损害。而且，可以预料的，随着电子商务的突飞猛进，对商业网站的格式条款的规制和对相对人利的保护将会是一个越来越突的问题。不过，令人欣喜的是，我国《合同法已对格式条款问题作出了比完备的规定。这些规定尽管针对普通商品交易作出的，但其原则、精神（必要警示规则、承诺作出后方知要约内容者无束力规则、不利于条款制作规则），应当认为，对于电子商务仍然是可以用的。（五）电子据的效力问题传统的书面同可以长期保存，并且对其修改、添加都会留痕迹，所以被法律普遍为是证（书证而电子商务合同存在的唯一根据是电子数据。电子数据的点就是容易消失和修改，而且即使修改也不会下任何痕迹。而且电子商务进行在计算机之间传递数据信息，只是副本或制品，这些信息4

都是储存和录正确计算机里，并不是原件。电子证据对传证据法造成了很大的冲击我《民事诉讼法第63条规定了种法定证据（1书证（2）物证；（）视听资料；（4）证人证；（5当事人陈述（6）鉴定结论；（7）勘验笔录。电子证据到底该归入何是一个颇值得探讨的问题。从目前的争论来主要有两种观点一观点认为电子证据理应归视听资料，因为“电子算机储存的资料，也要在计算机终端显示出它储存的图形、数字、符号、象等”。因此，在我国诉讼法及证据法理论中计算机存储信息被视为视听料的。有的学者认为可以通过对“视听资料”行扩张解释来涵盖电子证据但有人批评说：按照我国《民事诉讼法》66条，视听资料应与其它证据相合方能确定其证据力，这样，电子证据的证明就大打折扣，这显然是一大憾。另一种观点认为：应将电子证据归入书证中，因为法律可以对书面作宽泛的解释，使之涵盖数据电文。但对于书证《民事诉讼法》第68条又要求“提供原件”。不过，该也规定，如提交原件确有困难，也可以提交复制、副本。因此，将电子证据视为书证，有其一道理。数据电文既以仅以文字形式表现，也可以同时以图象、声、文字三种形式表现出。那么可作为证据的数据电文按《民事诉讼法规定应纳入视听资料还是书目前恐怕难以作出简单的结论以预测,随着科学技术日新月异的发展电子证据问题将会得更加复杂,如何解决此问题是对未电子商务法》或《据法》的重大挑战。三、健全电子商务同法律制度的干思考江泽民同志在98吉隆坡亚太经济组织领导人非正式会议上指，电子商务代表未来贸易方式的发展方向，其应用推广将给各员国带来更多的贸易机会在发展电子商务方面我不仅要重视私营工商部门的推作用，同时也应加政府部门对电子商务的宏观规划和指导，并为子商务的发展提供良好的法法规环境。③（一循电子商务展的客观规律促进电子商务合理展（二国际惯例接，维护国家权1、联合国《电子商务示范法》是各国电商务立法的基础2、遵循WTO规则（三）、修相应的传统商务合同法律，健全网络法的框架系作为一种全的、发展迅猛的贸易方式，电子商务的确具有统交易方式所无可比拟优点。但在另一方面，它诸多不同于传统交易式的特性，给传统法律带来许多挑战和新课题；或者，换一个角度来看，些传统的法律制度、规则给子商务造成了障碍。显而易见，为电子商务创必要的法律环境是发展电子务的必要前提---这已是为多国家的实践证实了的规律。我们必须注意：为电子商务进行专门立法已是当今之潮流。国政府对待电子商务的