2022年广东省汕头市成考专升本民法自考真题(含答案)

2022年广东省汕头市成考专升本民法自考真题(含答案)学校:________班级:________姓名:________考号:________

一、单选题(20题)1.个体工商户以个人名义投资，收益归家庭成员享用的，在经营中发生的债务，应用（）。予以清偿。

A.家庭共有财产B.夫妻财产C.其投资额D.投资者个人财产

2.甲、乙两个企业法人之间存在合同关系，但在合同尚未履行或者正在履行中，甲、乙两企业合并为一个法人，原合同的债权、债务关系归合并后的新法人，这属于()

A.提存B.混同C.免除D.抵消

3.小女孩甲(8岁)与小男孩乙(12岁)放学后常结伴回家。一日，甲对乙讲：“听说我们回家途中的王家昨日买了一条狗，我们能否绕道回家?”乙答：“不要怕!被狗咬了我负责。”后甲和乙路经王家时都被狗咬伤住院。该案赔偿责任应如何承担【】

A.甲和乙明知有恶犬而不绕道，应自行承担责任

B.乙自行承担责任，乙的家长和王家共同赔偿甲的损失

C.王家承担全部赔偿责任

D.甲、乙和王家均有过错，共同分担责任

4.诉讼时效期间届满后，债权人丧失的是（）。

A.胜诉权B.抗辩权C.起诉权D.债权

5.下列民事权利中，不属于用益物权范围的是()

A.地上权B.地役权C.留置权D.典权

6.

第

14

题

下列属于法定孳息的为（）

7.王某创作作品时，李某为其提供了大量资料，现该作品已出版，著作权归()。

A.王某B.李某C.王某和李某D.法院指定

8.会导致剥夺继承人的继承权的情况是()。

A．篡改遗嘱内容，取消了没有劳动能力，又无生活来源的人的继承权

B．伪造一份代书遗嘱，要否定原订立的公证遗嘱内容

C．由于正当防卫而杀死被继承人的

D．虐待被继承人的

9.不属于要约不得撤销的情形的是【】

A.受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作

B.要约人确定了承诺期限

C.受要约人已经为履行合同作了准备工作

D.要约人以其他形式明示要约不可撤销

10.依据占有人是否基于本权而对物进行占有，可将占有分为（）。

A.有权占有与无权占有B.善意占有与恶意占有C.直接占有与间接占有D.自主占有与他主占有

11.民法的基本原则有（）。

A.实事求是B.等价交换C.诚实自愿D.诚实信用

12.下列民事权利中，属于人格权系列的是（）

A.生命权、身体权、健康权、隐私权

B.生命权、健康权、亲属权、名誉权

C.身体权、健康权、监护权、名誉权

D.姓名权、肖像权、监护权、名誉权

13.下列属于单务合同的是（）。

A.借用合同B.保管合同C.委托合同D.租赁合同

14.契税暂行条例规定的税率为（）。

A.3-5%B.3-6%C.3-8%D.3-10%

15.下列属于限制流通物的是()

A.土地B.淫秽书画C.毒品D.水流16.某贸易有限公司在平时简称贸易公司，按照我国企业法人名称的法律规定，该公司名称可以是()。A.A.两个B.两个以上的C.一个D.自行确定的

17.下列选项中，不属于权利质权的是（）。

A.知识产权质权B.债权质权C.房屋所有权质权D.股权质权18.数个辈分不同、相互有继承权的人在同一事故中丧生，无法确定死亡先后顺序的，依法应首先推定()。A.A.同时死亡，彼此不发生继承B.没有继承人的人先死亡C.长辈先死亡D.晚辈先死亡

19.精神病患者甲在其妻乙的陪同下散步，小孩丙看见甲后进行挑逗，甲便向丙迫打，尽管乙尽力阻止，甲仍将丙打伤住院，关于丙的医疗费应由——承担()

A.乙B.丙C.丙的父母D.乙和丙的父母20.甲、乙间订立赠与合同，甲将其房产一处赠与乙，并进行了所有权移转登记，2个月后，乙与甲发生争执，将甲打伤致死。下列说法中正确的是（）。A.甲、乙之间的赠与合同已履行，不能撤销

B.甲的继承人可以撤销对乙的赠与，要求乙返还财产

C.甲的继承人无权请求返还财产

D.甲的继承人应当在赠与财产所有权移转后6个月内行使撤销权

二、案例分析题(20题)21.贺某夫妻带着儿子贺加其到华美照相馆照周岁纪念相。摄影师于某见贺加其活泼可爱，便私自多放大了几张，在征得贺某同意后将其中一张摆放在自己的橱窗内，以招揽顾客。其余的几张保留了下来。后来，于某的朋友洪某见到该照片，称其所在的印刷厂正在制作儿童挂历，就要求于某给他一张。印刷厂以700元价格从洪某处买到照片并制作投产。贺某在买挂历的过程中，发现儿子的大头相也在其中，非常气愤，找到印刷厂问明来源后，即以于某和印刷厂为被告起诉到法院。要求停止侵害，赔礼道歉，赔偿损失2000元。法院在审理过程中应于某要求追加洪某为被告。法院经调查，认定上述事实属实。问：(1)本案中于某的行为是否构成侵权?说明理由。(2)法院应怎样判决?

22.郭某自己编写了3万余字的《毛泽东著名诗词赏析》，在编写过程中多次与肖某研究探讨，后来又与陈某、肖某共同研究在此基础上增加内容，扩充字数，书名改为《毛泽东诗词赏析全集》后郭某联系某出版社出版；三人协议，主编为该三人，为解决出版经费问题，三人商定，将集资人吴某等4人署名为副主编，后因某种原因发生纠纷，郭某向法院提起诉讼。

问：(1)该书的著作权归谁所有，为什么?

(2)吴某等4人，作为副主编，向法院要求确认其享有著作权，能否得到法院支持?

23.小毛是小学四年级学生，为完成老师布置的命题作文：《给孩子多一点关心》，虚构了自家邻居李威离婚后，脾气暴躁，经常虐待儿子的故事。由于文章感人，老师推荐给《××都市报》发表，文章发表后，李威受到同事朋友指责，十分气愤，于是李威起诉到法院。

问：(1)本案李威的什么权利受到侵犯?

(2)本案中侵权责任的承担人是谁?为什么?

(3)李威可以请求何种方式救济?

24.牛强是某医院医生，1998年经人介绍与杨兰认识。因牛强家贫，而杨家又只有杨兰这一个女儿，故两家决定招牛强为上门女婿，但条件是将来两人的小孩随母姓。婚后两人感情很好。2001年，杨兰产下一子，取名杨小鹏。渐渐地，牛对自己在杨家的地位感到不满，尤其是对孩子随了母姓这件事不舒服。2002年，他没有与杨兰商量，就到派出所把孩子的名字改成牛小鹏。杨兰得知后，觉得牛不同自己商量就把孩子的名字改了，是不尊重自己，觉得委屈。杨兰父亲得知后更是气愤，要求将孩子的名字再改过来。

(1)两家决定招牛强为上门女婿时，以将来两人所生孩子随母姓为条件，是否正确?

(2)牛私自跑到派出所更改孩子的姓名，是否正确?

25.2009年5月，某县电力公司经批准架设的高压电线路，与某甲的私有平房屋之间垂直距离大于4米。2011年4月，某甲未经当地有关部门批准，将平房加盖为三层半楼房，东边三楼阳台与高压电线之间最近的距离只有40厘米，当地电力部门对某甲的翻建行为未加阻止。2011年7月，某乙到某甲家中度暑假，于晚上在阳台乘凉时，被高压电路所吸而触电受伤。经过某县人民法院法医鉴定，其伤情属于重伤范围。同年9月某乙向某县法院起诉，要求电力公司承担责任。问：(1)电力公司是否应该承担责任，其归责原则是什么?(2)某甲是否应当承担责任，其归责原则是什么?26.张某为购买彩电，将自家的一头耕牛卖给李某，二人协议卖价900元。李某当即付款500元，并约定第二天再给400元，等共同完税后再将牛牵走。不料当晚牛被雷击死。第二天，李某知情后要求张某归还500元。张某认为牛已归李某，不是自己过错造成死亡，不同意还500元。两人告到法院。请问：(1)本案中耕牛的所有权是否移转?为什么?(2)耕牛被雷击死的风险应由谁承担?理由是什么?(3)本案如何处理?

27.陈某向杨某借款65000元，借款期限为三个月，并约定月利率为3‰。李某为陈某作担保，约定“如陈某到期不履行还款义务，愿意承担连带责任”，同时，李某又将其店面一间抵押给杨某，但未办理登记手续，合同成立后在借款合同期限届满之前李某去世；李某膝下仅有一子。

问：(1)抵押的效力如何?

(2)李某的儿子是否应代其父亲承担连带保证责任?

28.郭某(男)和王某(女)2008年经人介绍认识，建立恋爱关系。2010年办理了结婚登记。从2011年开始，郭某开始迷恋网络游戏，对家务不闻不问。时间一长，王某非常不满，两人经常吵架，感情急剧恶化。2012年底，王某向法院提起诉讼，要求离婚，郭某表示同意，但是双方对于财产问题存在分歧，王某要求分得夫妻居住的两室一厅房屋的一半，郭某认为该房屋是结婚前自己用父母赞助的钱买下的，不能分给王某。诉讼期间，郭某参加了某项电子游戏国际大赛，获得奖金10000美元，王某认为这是夫妻共同财产，自己也应该分得一半，郭某则认为游戏大赛是自己参加的，这个与王某的生活无关，并且发生在离婚诉讼期间，坚决不同意分割。双方结婚前，王某叔父曾送给王某国画一幅，价值5万元人民币，天天挂于客厅正中央，郭某认为这是家庭共同财产的一部分，应当予以分割。王某还主张，自己平时照料双方老人，做家务较多，为家庭生活付出较多义务，在分割财产时应当由郭某对此作出补偿。现查明郭某、王某对于夫妻婚后财产归属没有任何约定。根据以上案情，回答下列问题：

王某有无权利分得房屋的一半?

29.某幼儿园一群幼儿在教室里围着火炉烤火，教师张某将孩子们安排好后暂时离开教室去取东西。幼儿甲玩火点燃了幼儿乙的衣服，乙带火跑出教室，被人发现将火扑灭。经检查，乙被烧伤面积达35%，住院治疗造成经济损失1．3万余元。问：

(1)幼儿乙的住院费用应由谁来承担?为什么?

(2)教师张某是否应承担责任?为什么?30.李天志与妻子朱兰、女儿李梅(11周岁)一家三口住在贫困山村。为脱贫致富，1998年12月李天志分别向邻村人刘江、信用社和复员军人张海各借款1万元，分别写下1万元欠条3张，共计3万元，购买邻村一台旧卡车开始货运业务。1999年1月，在尚未办理各项车辆运输保险的情况下，李天志冒着雪天路滑的危险为村民刘江运货进城，不幸坠人山谷，车毁货损人亡。朱兰得知后，痛不欲生，当晚上吊自杀，留下孤儿李梅。村委会在全权处理李、朱丧事并清查其财产债务后，会同乡民政干部组织召开了一个特别会议，参加人有村委会和乡民政干部、邻村村长、信用社负责人、刘江、张海、李梅和李梅的堂叔李天容。会议形成了一个书面协议，内容是：①朱兰名下存款2000元清偿刘江的货损；②瓦房1间及农具、家庭生活用品约价值1万元，由张海负责处理，折抵其借款1万元；③丧葬费1000元由村委会承担；④欠信用社和邻村人的2万元由李梅在年满18周岁以后5年内还清，但不计利息；⑤李梅今后由其堂叔李天容抚养。参会人员分别签字盖章，李梅也签字同意并加按手印。但李天容虽同意抚养李梅，却提出自己家境过于贫困，难以保证李梅的学习和生活，建议在财产上有所照顾。请回答以下问题：(1)该协议涉及哪些方面的法律问题?(2)你认为本案依法应如何处理?

31.吴某是某大学后勤处处长，李某是个体运输专业户且与吴某是同乡。2012年5月，李某找到吴某，要吴某设法给自己弄辆卡车跑运输。吴某收下了李某送给他的两条玉溪香烟、四瓶茅台酒和3000元现金，答应为他想办法。后吴某把学校新配备的一辆东风牌大卡车以后勤处的名义从车队调出，交给李某使用，并与李某签订了一份汽车租赁合同，租期1年，月租500元，后勤处不负责该车租赁期间的一切费用。李某一次性支付了6000元租金，将汽车开走。1年后，当李某把车还给学校时，汽车已严重损坏，无法继续使用。原因是李某过度用车，并且不对车的小毛病维修，也不保养。此时，吴某已调离学校，接替他的处长要李某赔偿，李某拿出合同，拒绝赔偿。双方争执不下，诉诸法院。

问：（1）吴某以后勤处长的名义与李某签订的合同是否有效?

（2）法院应如何处理?

（3）对吴某应如何处理?

32.公民甲发现乙影楼橱窗悬挂着自己的艺术照，经调查得知，自己曾在该影楼照过一次艺术照，影楼非法复制其照片，悬挂在橱窗做广告宣传。甲认为乙侵害了自己的肖像权，遂要求乙停止侵害，并赔偿损失。

问：甲的要求能否得到支持?

33.对于王某叔父赠与的国画，郭某有无权利参与财产分配?

34.刘某和赵某结婚生有一子刘男和一女刘妹。刘某因和赵某发生争执1980年离家出走，一直未有音讯，1988年赵某向当地法院申请宣告刘某死亡，法院于1988年8月作出刘某死亡宣告，赵某和其子继承了刘某的遗产，1996年赵某接到某市公安局通知，刘某于1996年11月心脏病死于该市，经查，刘某离家出走后在外地经商，积聚了200万元财产，并且与胡某相识，生有一子刘童，刘某在1995年亲笔写了一份遗嘱指明自己的财产在其死后由胡某、刘童、赵某、刘男均分。

问：(1)刘某死亡的时间如何确定?为什么?

(2)刘某被宣告死亡之后，赵某等对刘某的遗产的继承是否有效?为什么?

(3)设刘某所立遗嘱在内容及形式上均不违反法律强制性规定，该遗嘱是否有效?为什么?

35.2000年5月，甲公司向乙银行贷款6万元，双方订立贷款合同，合同约定由丙公司担任甲公司到期还款的保证人，贷款期限至2005年10月。2004年8月，甲公司因需又向乙银行贷款4万元，并约定与第一次贷款同期清偿。对于第二次贷款合同，甲、乙均未告知丙公司。2005年10月，甲公司因无力偿债，乙银行请求丙公司承担保证责任，偿还甲公司所欠10万元贷款。丙公司拒绝，乙银行诉至法院。问：本案如何处理?为什么?

36.孙秀英与16周岁的刘毅是养母与养子的关系。孙秀英有两处住房，其中一处位于市区临街，一直闲置。刘毅得知同学的哥哥陈志欲租用临街房开设小卖部，便主动将闲置房出租给他。刘毅未经养母同意，擅自与陈志签订了房屋租赁合同，月租金500元，租期5年。随后，陈志请来装修工人拆改房屋，装修店面。孙秀英得知后，立即向陈志提出该房屋租赁合同无效，并要求陈志对房屋恢复原状，而陈志置之不理。孙秀英诉至人民法院。问：

（1）刘毅与陈志所签订的房屋租赁合同是否有效?为什么?

（2）孙秀英是否有权要求陈志立即停工、恢复原状?为什么?

37.46.甲向乙买了一幅名画，后来发现此画并非真迹，而是复制品。甲退回该画，并要求乙退还其支付的价款，乙拒绝，甲于是诉至法院。经查，乙在购买此画时也不知是复制品，故卖给甲时也以为是真迹，无隐瞒之情。问：

(1)甲、乙实施的是什么性质的民事行为?

(2)该民事行为有何特征?

(3)此案应如何处理?

38.村民某甲因养殖需要资金20万元，向某乙借款10万元，以自己的一套价值10万元的音响设备作抵押，双方立有抵押字据但未办理登记。某甲又向某丙借款10万元，以该音响设备质押，双方立有质押字据，并将音响设备交付某丙占有。后因不可抗力，某甲严重亏损，不能及时偿还借款，某乙和某丙将其诉至法院，法院查证上述事实后又查明：某丙在占有音响设备期间，不慎将该设备损坏，送某丁修理，某丙无力交付某丁修理费1万元，该设备现已被某丁留置。问：

某甲和某乙之间的抵押关系是否有效?为什么?

39.著名学者甲在临终前将其回忆录手稿赠送给好友乙。该手稿扉页上题有“吾将不久于人世，谨以此绝笔赠吾至友，望珍藏密室，令其永不面世”的字样。乙依遗嘱秘藏之。2000年乙病故，其继承人丙获得该手稿。2003年丙将该手稿借于学者丁，供其研究甲的生平时参考。丙在出借时声明“根据作者遗愿，手稿不得公之于世”，丁应允。2005年，丁在征得丙同意后，将手稿以“内部资料”的形式刊印400册，在一定范围内散发。问：

(1)甲死亡后，其手稿著作权中的人身权部分由谁享有?其手稿著作权中的财产权部分由谁享有?该手稿的所有权由谁享有?

(2)丁是否享有该手稿著作权中的使用权?丁以“内部资料”形式刊印手稿，是否属于发表行为?丁刊印手稿得到了丙的同意．，其刊印行为是否合法?

(3)丙将手稿出借与丁，是否侵犯了甲的著作权?为什么?

(4)丙有无决定该手稿是否发表的权利?为什么?

40.李江海于2008年1月去世，留下平房六间，李山、李岩是李江海的两个儿子，李山于2007年4月去世，留有一子李小山，遗产还未分割时，李岩出车祸身亡，留有一子李小岩，李小岩正在国外留学，李小山把李江海的六间房屋登记在自己名下，不久又将所有房屋卖与同村的赵大勇，并进行了产权变更登记。4月李小岩回国向李小山主张自己的应分得的遗产，发生纠纷。

问：(1)六间房屋未分割前属于何种性质的财产?

(2)李小山、李小岩对房屋的继承分别属于何种性质?六间房该怎么处分?

(3)李小岩能否向赵大勇要回自己应分的份额?为什么?

三、简答题(10题)41.简述我国合同法对格式合同的规定。

42.简述无效合同的类型。

43.简述民法在时间上的效力。

44.简述缔约过失责任的构成要件。

45.简述代位继承和转继承的区别。

46.筒述医疗损害责任的概念与构成要件。

47.什么是保证?保证的方式有哪些?

48.简述动产质押和抵押的主要区别。

49.简述抵押权的概念与特征。

50.简述违约责任的概念和特征。

四、主观题(10题)51.论民法调整的财产关系的特点。

52.甲培训中心急需一批电脑，遂同时向A、B两家电脑公司发函：“我中心急需x型号电脑100台，如果公司有货，速来电，并请告知价格。”A公司收到甲函电后，回函告知有货，并报上电脑价格。A公司在发函的同时，给甲送去了100台电脑。在该批电脑送到甲之前，甲得知B公司电脑质量好且价格合理，因此向B公司发函：“我中心愿意购买贵公司100台x型号电脑，盼速发货，运费由我中心负担。”第二天，A公司的100台电脑送到。甲告诉A公司。其已决定购买B公司的电脑。A公司以甲拒收货物构成违约为由诉至法院。

问：(1)甲同时向两家电脑公司发出的函电是否构成要约?为什么?

(2)甲拒收A公司电脑的行为是否构成违约?为什么?

53.公民A、B、C订立协议，约定：三人各出资2万元共同购买汽车从事货物运输，共同管理，按出资比例分利和承担亏损。后三人依约出资买下一台卡车，由A驾驶，B、C负责装卸货物，长期为飞云公司运输货物。某日，A、B、C三人饮酒吃饭后运送货物，途中A操作失当发生车祸，致使卡车毁坏，所运价值6万元的货物全部损失。飞云公司向三人索赔时，B、C称此车祸系由A不慎驾驶所导致，因此发生的货物损失应由A承担全部赔偿责任；A辩称该车系自己同B、C三人共同购置，因车祸引起的损失应由三人共同承担，故不同意承担全部赔偿责任。飞云公司遂向人民法院起诉，要求A、B、C三人共同承担赔偿责任。问：

(1)A、B、C三人系何种法律关系?理由是什么?

(2)飞云公司遭受的损失应当由谁负责赔偿?根据何在?

54.简述合宪性解释。

55.简要回答民事法律行为的成立要件。

56.简述婚姻无效的法律后果。

57.某甲是一位十分受观众喜爱的著名小品演员，某演出公司欲以某甲的出演来提高晚会的知名度和门票收益。因此该演出公司与某甲签订合同，约定于新年晚会上由某甲出演小品节目，演出结束后支付全部演出酬金。晚会当天，由于当地雾气较重，航班停飞，某甲无法按计划赶赴晚会。于是，某甲便委托其徒弟某乙代为其出演。问：（1）某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?为什么?（2）其徒弟某乙的行为是否属于无权代理?为什么?

58.试述双务合同履行中的抗辩权。

59.论述合同履行的概念及原则。

60.黎某从杭州买回一件蓝色真丝连衣裙，价值250元。黎某的男朋友白某见后，觉得颜色有些单调。这位青年画家决定在连衣裙的前襟上绘几朵白玉兰花。几天后的一个傍晚，白某将白玉兰绘制完毕，准备骑自行车给黎某送连衣裙。连衣裙就夹在自行车后座上。途经夜市时，白某下车吃了些东西，待来到黎某家门口时，他发现夹在后座上的连衣裙已丢失，白某急忙顺原路往回找，未找到。

事隔两个月，黎某与白某偶然发现，那件与众不同的连衣裙穿在一位姓张的小姐身上。从张小姐那儿，他们了解到：这件连衣裙是张小姐不久前以260元的价格，从同事王小姐手中买来的。当时，王小姐声称，连衣裙是托别人代买的，自己穿上不合体，因此才卖掉。于是黎某与白某找到了这位王小姐。在白某的再三追问下，王小姐不得不承认，连衣裙是两个月前拾得的。黎某掌握情况后，就要求张小姐返还连衣裙。张小姐则说连衣裙是自己花钱买的，并且当时并不知道连衣裙是王小姐拾来的，拒绝返还。于是，黎某起诉至人民法院，要求返还连衣裙。

请问：(1)谁有权取得该连衣裙?为什么?

(2)本案应如何处理?说明理由。

五、论述题(0题)61.试述用益物权和担保物权的关系。

六、判断题(0题)62.用益物权包括地役权、典权、留置权、抵押权。()

A.正确B.错误

参考答案

1.A《民通意见》第42条规定，以公民个人名义申请登记的个体工商户和个人承包的农村承包经营户，用家庭共有财产投资，或者收益的主要部分供家庭成员享用的，其债务应以家庭共有财产清偿。

2.B

3.C《侵权责任法》第78条规定，饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的，可以不承担或者减轻责任。本题中，王家的狗造成甲、乙受到伤害。受害人甲、乙没有重大过错，因此王家应当承担全部赔偿责任。故C项正确。

4.A本题是基本知识识记题，考核的知识点是诉讼时效的效力。诉讼时效，是指权利人不行使权利的状态持续到达法定期限，即发生该权利不受法律保护后果的法律制度。诉讼时效的效力，是指诉讼时效期间届满发生的法律后果。主要表现在下列几个方面：(1)诉讼时效期间届满，权利人的起诉权并不消灭；(2)诉讼时效期间届满，权利人丧失了胜诉权；(3)诉讼时效期间届满，权利人的实体权利本身并不消灭。据此诉讼时效期间届满后，债权人丧失的不是起诉权，也不是债权，而是胜诉权，因此选项A是正确的，选项B、C、D被排除。此类题目有一定的出题概率。如2004年统考第11题：诉讼时效期间届满后，债权人丧失：

A．起诉权，B．实体权利，C．请求债务人履行的权利，D．胜诉权。答案选D。

【评注】应准确掌握诉讼时效期间届满，权利人丧失的仅是胜诉权；同时应注意胜诉权、起诉权和抗辩权的不同点。

5.C

6.D

7.A

8.A

9.C《合同法》第19条规定，有下列情形之一的。要约不得撤销：(1)要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；(2)受要约人有理由认为要约是不可撤销的。并已经为履行合同作了准备工作。

10.A依据占有人是否基于本权而对物进行占有，可以将占有分为有权占有与无权占有；对无权占有依据占有人的主观心理状态，可将占有冷为善意占有与恶意占有；以占有人在事实上是否占有物为标准，可将占有分为直接占有与间接占有；以占有人的意思为标准，可将占有分为自主占有与他主占有。

11.D诚实信用是民法的基本原则。诚实自愿看起来既有诚实，又有自愿，但“诚实”不能独立于“诚实信用”而与“自愿”组合为一个原则，似是而非，等价交换是商品交换原则而非民法原则，故选项D是正确的，排除其他选项。

12.A

13.A因借用合同为实践性合同，须经交付才能生效，交付借用物后出借人即已履行全部义务，所以借用合同应作为单务合同看待，A项正确。

14.A

15.C

16.C根据《企业法人登记管理条例》第10条的规定，企业法人只准使用一个名称。

17.C质权分为动产质权和权利质权。本题中，A、B、D三项属于权利质权。C项不是质权，因为质权标的不能是房屋之类的不动产。

18.B本题考查特殊情形下的继承开始的时间问题。根据法律的规定，相互有继承关系的几个人在同一事件中死亡，又不能确定死亡的先后时间的，一般推定没有继承人的人先死亡；如几个死亡人辈分不同的，推定长辈先死亡；如几个人辈分相同，则推定他们同时死亡，彼此不发生继承关系。

19.D

20.B根据《合同法》规定，受赠人的违法行为致使赠与人死亡的，赠与人的继承人可以撤销赠与，但应自知道或者应当知道撤销原因之日起6个月内行使撤销权、据此，只有B项正确。21.(1)于某的行为构成侵权。因为，虽然于某在自己的橱窗内使用贺加其的照片经过了贺某夫妇的同意，但其将照片赠给洪某在挂历上使用却没有征得权利人的同意，而且其赠与行为并无合法理由。所以，于某的行为构成侵权。(2)法院应当判决：①于某向原告赔礼道歉；②洪某和印刷厂停止侵害、赔礼道歉并进行一定的经济赔偿；③收缴洪某和印刷厂的非法所得。

22.(1)该书的著作权应属于郭某、肖某和陈某3个共同所有因为该书为合作作品只有上述3人共同参与创作。(2)吴某等4人虽署名为副主编但因其未参加创作。仅为出版提供物质条件不可视为作者故不享有著作权其主张不合法不应予以支持。(1)该书的著作权应属于郭某、肖某和陈某3个共同所有，因为该书为合作作品，只有上述3人共同参与创作。(2)吴某等4人，虽署名为副主编，但因其未参加创作。仅为出版提供物质条件，不可视为作者，故不享有著作权，其主张不合法，不应予以支持。

23.(1)侵犯了李威的名誉权。(2)本案中侵权责任的承担人有：小毛的父母因为父母负监护责任；老师因为其传播侵权事实；《Bx都市报》社因为报社传播侵权事实。(3)李威可以要求停止侵害、赔偿损失、消除影响、恢复名誉．赔礼道歉。(1)侵犯了李威的名誉权。(2)本案中侵权责任的承担人有：小毛的父母，因为父母负监护责任；老师，因为其传播侵权事实；《Bx都市报》社，因为报社传播侵权事实。(3)李威可以要求停止侵害、赔偿损失、消除影响、恢复名誉．赔礼道歉。

24.(1)不正确。《婚姻法》第22条规定：子女可以随父姓，可以随母姓。因此本案中，杨家以将来所生子女必须随母姓为条件，招牛强为上门女婿，是不正确的。

(2)不正确。对未成年子女的姓名，应由夫妻双方协商决定。本案中，牛强不与妻子协商，擅自为孩子改姓名，是不尊重杨兰的表25.(1)电力公司应承担责任，电力公司的高压线，在客观上造成了原告某乙的人身损害的结果，属于高度危险作业致人损害的情况，构成特殊侵权。其归责原则是无过错责任原则。(2)某甲应当承担责任。某甲违章翻建三层半楼房，特别是东边阳台距离高压电线只有40厘米，而未能采取安全防范措施，主观上存在过错，对乙的损害负有一定责任。其归责原则是过错责任原则。26.(1)耕牛的所有权没有移转。理由：根据我国《民法通则》的规定，财产所有权从交付时起移转，法律另有规定或当事人另有约定的除外。本案中，张某与李某对耕牛所有权的移转并未约定，所以耕牛的所有权应自交付时起转移。但张某并未将牛交付李某，所以，耕牛的所有权仍归张某。(2)应由张某自己承担。理由：我国《合同法》明确规定，买卖合同标的物的风险自交付时起移转，法律另有规定或当事人另有约定的除外。本案中，张某与李某对风险移转并未约定，所以风险应自交付时起转移。但张某并未将牛交付李某，所以，耕牛被雷击死的风险应由张某自己承担。(3)应由张某将500元返还李某。

27.(1)无效因为未办理抵押物登记手续。(2)李某的儿子不应代其父亲承担连带保证责任。因为本题中李某为借款提供担保的合同是成立的但是担保合同的效力有待于债务人不如期履行债务的条件成就时才发生保证人履行保证义务的问题。保证人在主债务未届履行期时死亡保证合同在尚未发生具体法律效力时即丧失义务主体保证合同因而终止。所以即使在主债务履行期满后陈某不还款李某的儿子也不必代其父亲承担连带清偿责任。(1)无效，因为未办理抵押物登记手续。(2)李某的儿子不应代其父亲承担连带保证责任。因为本题中，李某为借款提供担保的合同是成立的，但是担保合同的效力有待于债务人不如期履行债务的条件成就时，才发生保证人履行保证义务的问题。保证人在主债务未届履行期时死亡，保证合同在尚未发生具体法律效力时，即丧失义务主体，保证合同因而终止。所以即使在主债务履行期满后，陈某不还款，李某的儿子也不必代其父亲承担连带清偿责任。

28.无权。因为房屋是郭某婚前用父母赞助的钱购买属于婚前财产不是夫妻共同财产的一部分所以王某无权参加分割。无权。因为房屋是郭某婚前用父母赞助的钱购买,属于婚前财产,不是夫妻共同财产的一部分,所以王某无权参加分割。29.(1)幼儿乙受到的损害应由侵权人幼儿甲的监护人承担，幼儿园承担补充责任。理由：《侵权责任法》第32条规定，被监护人侵权行为的后果由其监护人来承担，《民法通则》第l33条也有类似规定。另外，《侵权责任法》第40条规定，无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间，受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的，由侵权人承担侵权责任；幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的，承担相应的补充责任。《民通意见》第160条也有类似规定。

(2)教师张某擅离岗位，对该事件的发生负有一定的责任，但不直接对受害人承担赔偿责任。对受害人承担赔偿责任的应是幼儿园和幼儿甲的监护人，但幼儿园有权对教师张某追究相应的行政责任和民事责任。

【解析】本题考查的是民事责任的承担，涉及监护人的责任和教育机构伤害责任的问题。根据《民法通则》和《侵权责任法》的规定，被监护人侵权行为的后果由其监护人来承担。可见，监护人承担责任的归责原则是无过错责任，即只要被监护人的行为构成侵权行为，监护人就应当承担侵权责任。根据《民通意见》和《侵权责任法》的规定，幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的，承担相应的补充责任。据此，无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，适用过错推定原则。幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的，承担相应的补充责任。对于补充责任，应当从以下两点去理解：第一，第三人的侵权责任和安全保障义务人的补充责任有先后顺序。首先由第三人承担侵权责任，在无法找到第三人或者第三人没有能力全部承担侵权责任时，才由幼儿园、学校或者其他教育机构承担侵权责任。如果第三人已经全部承担侵权责任，则幼儿园、学校或者其他教育机构不再承担侵权责任。第二，幼儿园、学校或者其他教育机构承担的补充责任是相应的补充责任。对于第三人没有承担的侵权责任，幼儿园、学校或者其他教育机构不是全部承担下来，而是在其未尽到安全保障义务的范围内承担，即根据幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到的管理职责的程度来确定其应当承担的责任和份额。30.(1)本案涉及的法律问题有以下四个方面：①李梅对李天志、朱兰的财产继承问题；②李天志、朱兰两人与信用社等债权人的债务清偿问题；③监护人的设定问题；④李梅的行为能力问题。(2)依民法规定，本案应作如下处理：①李天志、朱兰遗留的遗产共有2000元存款、房屋和家庭生活用品，应由作为二人唯一继承人的李梅继承。李梅为未成年人，又无其他生活来源，故应为其保留必要的财产份额，以满足其基本生活需要；②在为李梅保留必要的遗产份额以后，剩余遗产应用于清偿信用社、张海、邻村人刘江等人的债务。由于这些债权均没有担保，故应平等受偿，且债务清偿以剩余遗产为限，未清偿部分李梅不再承担清偿责任；③关于李梅的监护问题，如果李天容愿意承担监护职责，经村委会同意．其可为李梅的监护人。如果不能征得李天容的同意，则应由村委会作为李梅的监护人；④该协议对李梅没有约束力。因为她年龄只有11周岁，是限制行为能力人。

31.(1)无效。因为合同的租金极低，明显是恶意串通损害国家、集体利益的违法行为，应认定该协议无效。(2)法院应认定该合同无效，并判决李某赔偿学校的汽车。(3)依法没收吴某收取的贿赂，并对其进行相应的经济处罚和行政处分，如果构成犯罪，还要追究其刑事责任。

32.应当支持甲的请求。乙影楼未经许可，以营利为目的使用甲的艺术照，其行为已经构成对甲的肖像权的侵害。乙应当向甲承担民事责任。

33.郭某无权参与分割国画。与问题(1)相似此国画亦是王某的婚前财产因此郭某没有权利参与财产分配。郭某无权参与分割国画。与问题(1)相似,此国画亦是王某的婚前财产因此郭某没有权利参与财产分配。

34.(1)刘某的死亡时间为1988年8月被宣告死亡的人判决宣告之日为其死亡日期又因并未提出死亡宣告撤销申请所以死亡宣告依然有效。(2)有效被宣告死亡人和自然死亡的时间不一致的。被宣告死亡引起的法律后果仍然有效。(3)有效。有民事行为能力人在被宣告死亡期间实施的民事法律行为有效。(1)刘某的死亡时间为1988年8月，被宣告死亡的人，判决宣告之日为其死亡日期，又因并未提出死亡宣告撤销申请，所以死亡宣告依然有效。(2)有效，被宣告死亡人和自然死亡的时间不一致的。被宣告死亡引起的法律后果仍然有效。(3)有效。有民事行为能力人在被宣告死亡期间实施的民事法律行为有效。

35.丙公司作为甲公司的第一笔贷款的保证人应负偿还6万元欠款的义务，且偿还之后有向甲公司追偿的权利；对于甲公司第二次的4万元贷款，丙公司没有清偿义务，因为保证人对于保证合同成立后未经其同意又增加的债务，不承担保证责任。

36.【答案要点】(1)租赁合同无效。理由：刘毅年仅16周岁，属限制民事行为能力人，其对租房这样重大的民事行为，应经其法定代理人孙秀英同意或追认后，才具有效力。现孙秀英明确表示了反对意见，应认定房屋租赁合同无效。

(2)有权要求停工、恢复原状。理由：民事法律行为被确认无效后，行为人应承担相应的法律后果，孙秀英作为刘毅的法定监护人，对于因租赁合同而导致的拆改房屋行为，有权要求陈志立即停工、恢复原状。

【解析】本题属于案例综合分析题，考核的知识点是民事行为效力的认定及其民事责任的承担方式。

37.(1)甲、乙实施的是重大误解的民事行为。(2)其特征即行为人因自己的过失对于所为行为存在B认识行为人重大误解与所为民事行为之间存在因果关系行为人因重大误解所实施的民事行为给当事人造成较大损失。甲向乙买画后来发现该画并非真迹而是复制品可见甲在与乙进行买卖的时候并不知该画是复制品而是误解为真迹其对买卖标的物存在重大误解。乙买画时情况相同。由此可见甲、乙实施的是重大误解的民事行为。(3)重大误解的民事行为是可撤销、可变更的民事行为此案中甲可以行使撤销权撤销该购买行为从而使其自始无效而双方各自返还画及价款。甲也可以不撤销该行为而要求变更该购买行为即按复制品的价格来认定此画的价款而要求乙返还剩余部分价款。(1)甲、乙实施的是重大误解的民事行为。(2)其特征即行为人因自己的过失对于所为行为存在B认识，行为人重大误解与所为民事行为之间存在因果关系，行为人因重大误解所实施的民事行为给当事人造成较大损失。甲向乙买画，后来发现该画并非真迹，而是复制品，可见，甲在与乙进行买卖的时候，并不知该画是复制品，而是误解为真迹，其对买卖标的物存在重大误解。乙买画时情况相同。由此可见，甲、乙实施的是重大误解的民事行为。(3)重大误解的民事行为是可撤销、可变更的民事行为，此案中甲可以行使撤销权撤销该购买行为，从而使其自始无效，而双方各自返还画及价款。甲也可以不撤销该行为，而要求变更该购买行为，即按复制品的价格来认定此画的价款，而要求乙返还剩余部分价款。

38.某甲和某乙之问的抵押关系有效根据《担保法》第43条规定当事人以其他财产抵押的可以自愿办理抵押物登记抵押合同自签订之日起生效。当事人未办理抵押物登记的不得对抗第三人。某甲的价值l0万元的音响不属于必须进行抵押登记的财产故双方签汀抵押合同时该抵押关系有效。某甲和某乙之问的抵押关系有效,根据《担保法》第43条规定,当事人以其他财产抵押的,可以自愿办理抵押物登记,抵押合同自签订之日起生效。当事人未办理抵押物登记的,不得对抗第三人。某甲的价值l0万元的音响不属于必须进行抵押登记的财产,故双方签汀抵押合同时,该抵押关系有效。

39.答案要点：(1)甲死亡后，其著作权中的人身权部分仍由其自身保留；其著作权中的财产权部分由其继承人继承；甲手稿的所有权通过赠与转移给乙，丙通过继承获得手稿的所有权。

(2)丁只是获得了手稿的使用权，如果要获得作品的使用权必须得到甲的继承人的授权；丁以“内部资料”形式刊印手稿，属于发表行为。丁的行为不合法。

(3)丙将手稿出借于丁，不侵犯甲的著作权。因为这是丙行使对手稿的所有权的行为。

(4)丙无权决定该作品的发表。因为其只继承了手稿的所有权而不享有对手稿著作权中的人身权，而发表权属于人身权的范畴。

[解题指导](1)本题考查著作权的继承问题。根据《著作权法》第19条第1款的规定，著作权属于公民。公民死亡后，著作权中的财产权由继承人享有，但人身权并不发生继承。手稿是物，对手稿的所有权按照《继承法》的规定转移。

(2)本题要注意区分手稿的使用权和手稿著作权中的使用权。发表权，是决定作品是否公之于众的权利，属于著作权中的人身权。

(3)本题要注意区分对手稿的所有权的行使和对手稿的著作权的行使。

(4)发表权是著作权中的人身权，不发生继承。只有在作者未明确表示不发表作品的情况下，其发表权才可由继承人或者受遗赠人在法定期间内行使。

40.(1)继承人共同共有性质的财产。(2)李江海的房屋应由李山、李岩继承但李山早于李江海去世李小山基于代位继承可继承三间房屋李岩在遗产分割前去世李小岩基于转继承可以与李岩的其他第一顺序继承人共同继承三间房屋。(3)不能。赵大勇可以基于善意取得取得该六间房的所有权。理由：《物权法》第一百零六条规定：无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的。所有权人有权追回；除法律另有规定外符合下列情形的受让人取得该不动产或者动产的所有权：(一)受让人受让该不动产或者动产时是善意的；(二)以合理的价格转让；(三)转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的。原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。当事人善意取得其他物权的。参照前两款规定。(1)继承人共同共有性质的财产。(2)李江海的房屋应由李山、李岩继承，但李山早于李江海去世，李小山基于代位继承，可继承三间房屋，李岩在遗产分割前去世，李小岩基于转继承可以与李岩的其他第一顺序继承人共同继承三间房屋。(3)不能。赵大勇可以基于善意取得，取得该六间房的所有权。理由：《物权法》第一百零六条规定：无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的。所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：(一)受让人受让该不动产或者动产时是善意的；(二)以合理的价格转让；(三)转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的。原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。当事人善意取得其他物权的。参照前两款规定。

41.根据我国《合同法》第39条、40条和41条的规定，对格式合同的特别规定包括：(1)提供格式合同的一方应当遵守公平原则确定当事人之间的权利和义务，采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求对该条款予以说明。(2)格式合同中有免除提供格式条款一方责任加重对方责任，排除对方主要权利等情形的，该条款无效。(3)对格式合同条款的理解有争议的，应当做出不利于提供格式合同一方的解释。格式合同条款与非格式合同条款不一致的，应当采用非格式合同条款规定之内容。

42.无效合同的类型有：一、以欺诈手段订立的损害国家利益的合同。二、以胁迫手段订立的损害国家利益的合同。三、恶意串通损害国家、集体或第三人利益的合同。四、以合法形式掩盏非法目的的合同。五、损害社会公共利益的合同。无效合同的类型有：一、以欺诈手段订立的损害国家利益的合同。二、以胁迫手段订立的损害国家利益的合同。三、恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的合同。四、以合法形式掩盏非法目的的合同。五、损害社会公共利益的合同。

43.民法在时间上的效力主要指两个方面：第一民事法律规范发生法律效力的起、止时间即从什么时候开始生效到什么时间终止效力。立法上对民事法律规范开始生效的时间通常有两种做法：一种是在法律文件中明确规定该法从其通过或公布之日起开始生效；另一种是在民事规范的条文中单独列举一条说明该规范在公布后的什么时间才开始生效。民事法律的失效时间法律本身一般都不作规定而是通过下列方式进行：自然失效．即当某一民事法规规定的任务已经完成该法规的效力自然终止；在公布新的法律时明确宣布以前的同类法规与其相抵触的部分效力终止；修改并重新公布实施法律并宣布原法律的效力终止。第二民法上的溯及既往效力即民法对于其公布实施以前发生的民事关系有无溯及既往的效力。通常情况下新的民事法律只适用于该法生效后所发生的民事关系也就是说民法原则上没有溯及既往的效力。民法在时间上的效力主要指两个方面：第一，民事法律规范发生法律效力的起、止时间，即从什么时候开始生效，到什么时间终止效力。立法上对民事法律规范开始生效的时间，通常有两种做法：一种是在法律文件中明确规定，该法从其通过或公布之日起开始生效；另一种是在民事规范的条文中，单独列举一条说明该规范在公布后的什么时间才开始生效。民事法律的失效时间，法律本身一般都不作规定，而是通过下列方式进行：自然失效．即当某一民事法规规定的任务已经完成，该法规的效力自然终止；在公布新的法律时，明确宣布以前的同类法规与其相抵触的部分效力终止；修改并重新公布实施法律，并宣布原法律的效力终止。第二，民法上的溯及既往效力，即民法对于其公布实施以前发生的民事关系有无溯及既往的效力。通常情况下，新的民事法律，只适用于该法生效后所发生的民事关系，也就是说，民法原则上没有溯及既往的效力。

44.(1)—方当事人有违反先合同义务的行为。(2)—方当事人主观上存在过错。(3)相对人遭受信赖利益的损失。(4)缔约过失行为与损害之间存在因果关系。

45.代位继承是指被继承人的子女先于被继承人死亡时由被继承人子女的晚辈直系血亲代替被继承人的子女继承其应继承的遗产份额的继承制度。转继承是指被继承人死亡后遗产分割前未放弃继承权的继承人也死亡的．其应得遗产份额转由他的继承人继承的继承制度。转继承和代位继承都不是由继承人本人承受被继承人的遗产。但二者却有很大的区别主要表现在以下几方面：(1)继承人死亡的时间不同。在代位继承中被代位人(继承人)先于被继承人死亡；在转继承中第一次继承中的继承人后于被继承人死亡。(2)继承的次数不同。代位继承是一次性继承是由代位继承人直接从被继承人那里取得遗产；转继承则是二次继承。(3)继承适用的范围不同。代位继承只适用于法定继承而转继承可以发生在法定继承中也可以在遗嘱继承或遗赠中发生。(4)继承的主体不同。代位继承人只限于被继承人的子女的晚辈直系血亲；而转继承的继承主体包括法定继承人、遗嘱继承人和受遗赠人。代位继承，是指被继承人的子女先于被继承人死亡时，由被继承人子女的晚辈直系血亲代替被继承人的子女继承其应继承的遗产份额的继承制度。转继承是指被继承人死亡后，遗产分割前，未放弃继承权的继承人也死亡的．其应得遗产份额转由他的继承人继承的继承制度。转继承和代位继承都不是由继承人本人承受被继承人的遗产。但二者却有很大的区别，主要表现在以下几方面：(1)继承人死亡的时间不同。在代位继承中，被代位人(继承人)先于被继承人死亡；在转继承中，第一次继承中的继承人后于被继承人死亡。(2)继承的次数不同。代位继承是一次性继承，是由代位继承人直接从被继承人那里取得遗产；转继承则是二次继承。(3)继承适用的范围不同。代位继承只适用于法定继承，而转继承可以发生在法定继承中，也可以在遗嘱继承或遗赠中发生。(4)继承的主体不同。代位继承人只限于被继承人的子女的晚辈直系血亲；而转继承的继承主体包括法定继承人、遗嘱继承人和受遗赠人。46.医疗损害责任，是指医疗机构及其医务人员在诊疗活动中使患者受到损害，依照法律规定应承担的赔偿责任。医疗损害责任的成立须具备以下要件：

其一，医疗机构及其医务人员实施了医疗行为；

其二，患者遭受非正常的损害；

其三，须医疗机构及其医务人员有过错；

其四，须医疗行为与患者非正常损害之间具有因果关系。

【解析】本题的考点是医疗损害责任的概念和构成要件。医疗损害责任的概念和构成要件在答案中已有表述，此处不再赘述。关于医疗损害的责任原则，根据我国《侵权责任法》第54条的规定，“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”，这表明一般适用过错责任原则。但在某些特殊情况下，适用过错推定。如我国根据《侵权责任法》第58条规定，患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：(1)违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；(2)隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；(3)伪造、篡改或者销毁病历资料。

47.保证是指第三人与债权人约定当债务人不履行债务时由第三人按约履行或承担连带责任的担保方式。该第三人即为保证人俗称“保人”。保证人原则上应以其全部财产作履行债务的担保。保证是债权人与保证人之间的一种合同关系保证为担保主债而成立故其是一种从债。保证的方式有两种即一般保证和连带保证。①一般保证是指当事人在保证合同中约定。只有在债务人不能履行债务时保证人才代为履行的保证方式。对于一般保证保证人享有先诉抗辩权。②连带保证是指债务人在债务履行期届至时未履行债务的债权人既可以请求债务人履行债务也可以请求保证人履行保证债务的保证方式。在连带保证中保证人与债务人负连带清偿责任不享有先诉抗辩权。保证，是指第三人与债权人约定，当债务人不履行债务时，由第三人按约履行或承担连带责任的担保方式。该第三人即为保证人，俗称“保人”。保证人原则上应以其全部财产作履行债务的担保。保证是债权人与保证人之间的一种合同关系，保证为担保主债而成立，故其是一种从债。保证的方式有两种，即一般保证和连带保证。①一般保证，是指当事人在保证合同中约定。只有在债务人不能履行债务时，保证人才代为履行的保证方式。对于一般保证，保证人享有先诉抗辩权。②连带保证，是指债务人在债务履行期届至时未履行债务的，债权人既可以请求债务人履行债务，也可以请求保证人履行保证债务的保证方式。在连带保证中，保证人与债务人负连带清偿责任，不享有先诉抗辩权。

48.(1)标的不同：动产质押以动产为标的；抵押的标的主要是不动产也可以是动产及财产权利。(2)抵押权的设立不移转抵押物的占有；动产质押权的设立须移转质押物的占有。(3)抵押多以登记为生效要件；动产质押无须登记；(4)在抵押中债权人无保管标的物的义务；在动产质押中债权人有保管标的物的义务。(1)标的不同：动产质押以动产为标的；抵押的标的主要是不动产，也可以是动产及财产权利。(2)抵押权的设立不移转抵押物的占有；动产质押权的设立须移转质押物的占有。(3)抵押多以登记为生效要件；动产质押无须登记；(4)在抵押中，债权人无保管标的物的义务；在动产质押中，债权人有保管标的物的义务。

49.抵押权是指债权人对于债务人或者第三人不转移占有而提供担保的财产在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形时依法享有将其变价并优先受偿的权利。抵押权除具有担保物权的一般特征外还具有以下特征：(1)抵押权的标的是债务人或者第三人提供的担保物或财产权利；(2)抵押权不移转标的物的占有；(3)抵押权是意定担保物权。抵押权，是指债权人对于债务人或者第三人不转移占有而提供担保的财产，在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形时，依法享有将其变价并优先受偿的权利。抵押权除具有担保物权的一般特征外，还具有以下特征：(1)抵押权的标的是债务人或者第三人提供的担保物或财产权利；(2)抵押权不移转标的物的占有；(3)抵押权是意定担保物权。

50.违约责任是违反合同的民事责任的简称，是指合同当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合合同约定所应承担的民事责任。违约责任具有以下特征：(1)违约责任是一种民事责任。(2)违约责任是违约的当事人一方对另一方承担的责任。(3)违约责任是当事人不履行或不完全履行合同的责任。(4)违约责任具有补偿性和一定的任意性。(5)违约责任由当事人约定。

51.民法调整的财产关系具有以下特点：

(1)主体处于平等地位，即财产法律关系的参加者各自独立，彼此互不隶属，不具有命令、服从的关系。

(2)当事人意思表示自由，即财产法律关系的参加者之间发生的财产关系，必须坚持自愿原则，这是由民事主体地位的平等性所决定的。平等、自愿的特点，也是民法区别于行政法和经济法的界限。

(3)坚持等价有偿原则，即当事人之间发生财产关系时，必须按照互惠互利、等价有偿的原则进行，即获得财产利益应支付相应对价，才能为双方所接受。不等价的交换是违背商品经济客观规律的。

(4)民法调整的财产关系包括财产归属关系和财产流转关系。因具有金钱价值的物质资料和智力成果的归属发生的关系，是基本的财产归属关系；财产流转的基本内容是商品交换关系，其表现形式有商品买卖关系、货币借贷关系、货物运送关系、物品保管关系以及知识产权转让关系等

【解析】本题是论述题，考核的知识点是财产关系的特点。民法调整财产关系，但并非所

有的财产关系都由民法来调整。民法只调整平等主体之间的财产关系，这种财产关系所具有的特点在答案要点中已明确，在此不赘述。

52.(1)不构成要约。理由：要约的构成必须是要约人在所作出的意思表示中包含有订立合同的目的或意图并具备合同的主要条款。本案中甲向两家公司所发出的函电不符合上述要求故不构成要约。(2)不构成违约。理由：因为A公司送电脑的行为属于要约甲因此取得了承诺资格。既可以接受要约也可以拒绝接受要约。本案中。甲拒绝接受A公司的电脑即为拒绝接受要约。因此合同未成立甲的行为不构成违约。(1)不构成要约。理由：要约的构成，必须是要约人在所作出的意思表示中包含有订立合同的目的或意图，并具备合同的主要条款。本案中，甲向两家公司所发出的函电不符合上述要求，故不构成要约。(2)不构成违约。理由：因为A公司送电脑的行为属于要约，甲因此取得了承诺资格。既可以接受要约，也可以拒绝接受要约。本案中。甲拒绝接受A公司的电脑即为拒绝接受要约。因此合同未成立，甲的行为不构成违约。

53.(1)A、B、C三人系合伙法律关系。理由是：三人共同出资、共同劳动、共同管理按出资比例分红和承担风险完全符合我国《民法通则》所规定的合伙法律关系的基本要求。(2)飞云公司遭受的损失应当由A、B、C三人共同负责赔偿。根据是：飞云公司与A、B、C三人组成的合伙发生运输合同关系因此A、B、C三人在共同运输过程中发生车祸致使飞云公司货物受损只能由A、B、C三人对飞云公司损失承担连带赔偿责任。(1)A、B、C三人系合伙法律关系。理由是：三人共同出资、共同劳动、共同管理，按出资比例分红和承担风险，完全符合我国《民法通则》所规定的合伙法律关系的基本要求。(2)飞云公司遭受的损失应当由A、B、C三人共同负责赔偿。根据是：飞云公司与A、B、C三人组成的合伙发生运输合同关系，因此A、B、C三人在共同运输过程中发生车祸致使飞云公司货物受损，只能由A、B、C三人对飞云公司损失承担连带赔偿责任。54.合宪性解释，指依宪法及阶位较高的法律规范，解释阶位较低的法律规范的一种法律解释方法。法律秩序是一个阶层结构，犹如一座金字塔，最上层为宪法，其次为法律，再次为法规。法律规范的效力，依其阶位而定，即法律和法规不得抵触宪法，法规不得抵触法律。因此产生了一项基本原则，即阶位较低的法律规范，应依阶位较高的法律规范解释之，以贯彻上层法律规范的价值判断，维护法秩序的统一性。此即合宪性解释。

55.民事法律行为的成立要件，是指决定法律行为本身发生或者不发生的必要条件。

按照是一切民事法律行为都必需的，还是某些民事法律行为特别要求的，分为一般成立要件和特殊成立要件。

一般成立要件，是指一切民事法律行为都必需的必要条件。该要件只有一个，即意思表示。特殊成立要件，是指某些民事法律行为特别要求的必要条件。这些要件，相对于不同的民事法律行为而有所不同：

(1)对于有因行为来说，标的的给付原因是特殊成立要件。也就是说，除要有给付标的的意思表示这个一般成立要件外，还必须有标的给付原因这个特别要件，有因行为才能成立。

(2)对于实践行为来说，标的物的接受是特殊成立要件。实践行为又叫“要物行为”，它的成立以意思表示和标的物的交付为成立要件。其中，意思表示为一般成立要件，标的物的“授”与“受”共同构成特殊成立要件。

56.无效婚姻将产生以下三方面法律后果：

(1)当事人之间身份关系上的效力。根据《婚姻法》规定，无效婚姻，自始无效。当事人不具有夫妻的权利和义务。

(2)当事人之间财产关系上的效力。其一，不适用《婚姻法》中有关夫妻财产制的规定。其二，在财产分割时，以协议分割为原则，判决分割为例外；若是判决分割，则推定为当事人共有，主张个人所有的要承担举证责任。其三，判决分割应照顾无过错方利益。其四，保护合法婚姻当事人的财产权益。

(3)亲子关系上的效力。《婚姻法》规定，无效婚姻并不影响父母子女之间的亲子关系，他们之间的关系仍然适用《婚姻法》中有关父母子女的规定。57.(1)不能。理由：《民法通则》第63条第3款规定，依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。本题中合同约定由某甲在晚会上出演小品节目，其演出行为具有很强的人身属性，又由于某甲是著名演员，有相对的知名度和人气，具有特定性。该演出行为必须由其本人亲自实施，是属于依法不得代理的行为，因此，某甲无权委托他人代其演出。(2)不属于无权代理。理由：无权代理，是指没有代理权而以他人的名义进行代理活动的民事行为，它包括没有代理权、超越代理权或代理权终止后的代理行为。无权代理经被代理人追认可以产生代理效果。但是不得代理的法律行为是不能由他人代理的，即使有合法的委托也不例外。这些行为主要是具有人身属性的行为、违法行为或法律规定及合同约定的不得代理的行为。因此，其徒弟某乙的行为不属于无权代理。解析：本题中，首先要注意代理行为区别于事务性的委托承办行为。代理行为是一种民事法律行为，即代理人的行为能够使被代理人与第三人之间产生法律上的权利义务关系。本题中某甲委托他的徒弟乙代为演出，其徒弟乙的代替演出行为不能与第三人之间产生法律关系，所以徒弟乙的代为演出行为不是代理行为，某甲的行为也不是委托代理的行为。其次要注意依据我国法律规定和合同的约定，具有人身属性的行为不得代理，必须由义务人自己亲自实施。

58.双务合同履行中的抗辩权是在符合法定条件时当事人一方对抗对方当事人的履行请求权暂时拒绝履行其债务的权利是合同效力的体现为一时的抗辩权、延缓的抗辩权。包括：(1)同时履行抗辩权：①由同一双务合同产生互负债务；②合同中未约定履行顺序；③对方当事人未履行债务或未按照约定适当履行债务；④对方的对待给付是可能履行的义务。(2)顺序履行抗辩权(答“先履行抗辩权”或“后履行抗辩权”的也对)。①由同一双务合同产生互负债务；②债务的履行有先后顺序；③应先履行的一方未履行或履行不符合约定；④应当履行的债务有履行的可能。(3)不安抗辩权：①适用于有先后履行顺序的双务合同；②后履行的一方当事人的债务未届履行期；③后履行债务的一方当事人有丧失或者可能丧失履行债务能力的情况；④后履行债务一方未履行或提供担保。双务合同履行中的抗辩权，是在符合法定条件时，当事人一方对抗对方当事人的履行请求权，暂时拒绝履行其债务的权利，是合同效力的体现，为一时的抗辩权、延缓的抗辩权。包括：(1)同时履行抗辩权：①由同一双务合同产生互负债务；②合同中未约定履行顺序；③对方当事人未履行债务或未按照约定适当履行债务；④对方的对待给付是可能履行的义务。(2)顺序履行抗辩权(答“先履行抗辩权”或“后履行抗辩权”的也对)。①由同一双务合同产生互负债务；②债务的履行有先后顺序；③应先履行的一方未履行或履行不符合约定；④应当履行的债务有履行的可能。(3)不安抗辩权：①适用于有先后履行顺序的双务合同；②后履行的一方当事人的债务未届履行期；③后履行债务的一方当事人有丧失或者可能丧失履行债务能力的情况；④后履行债务一方未履行或提供担保。

59.(1)合同履行的概念合同的履行是指合同生效后合同当事人依照合同的约定实施属于合同标的的行为从而使合同目的得以实现。合同履行是当事人在整个实施合同过程中全面、适当地完成合同义务的行为是当事人实施给付义务的过程。合同的履行是合同法的核心内容。表现在:合同的订立是为了履行合同合同成立是合同履行的前提;合同的效力是合同履行的依据;合同的移转是履行主体的变更;合同履行是合同终止的原因之一;违约责任则能促使合同当事人履行合同。(2)合同履行的原则①适当履行原则:又称正确履行原则、全面履行原则是指当事人按照合同规定的标的及其数量、质量由适当的主体在适当的履行期限、履行地点以适当的履行方式全面完成合同义务的履行原则。②实际履行原则:是指当事人按照合同约定的标的完成合同义务的原则。该原则要求当事人在履行合同中要实际履行标的不能用其他标的代替原合同的标的也不能以违约或赔偿金代替履行标的。实际履行原则不是绝对的在下列情况下可适用除外:以特定物为标的物的合同当标的物灭失时实际履行已不可能;义务人不能按期交付标的使实际履行对权利人已失去意义或不必要;标的质量不符合合同要求权利人放弃实际履行的请求。③协作履行原则:是指当事人在合同履行过程中相互协作。共同完成合同的约定义务。合同的履行是当事人的相互行为权利的实现需要义务人的合作义务的履行也需要权利人的帮助。只有债务人的给付行为没有债权人的受领给付合同的内容仍难实现。可以说没有相互协作就没有合同的履行。该原则要求当事人应尽量为对方的履行创造必要的方便条件;合同履行发生变化或确实不能履行合同时应及时通知对方;发生合同纠纷时应及时协商解决尽量减少或避免损失的发生。(1)合同履行的概念