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2022年安徽省亳州市成考专升本民法自考测试卷(含答案)学校:________班级:________姓名:________考号:________
一、单选题(20题)1.甲向乙借款20万元做生意,由丙提供价值15万元的房屋抵押,并订立了抵押合同。甲因办理登记手续费过高,经乙同意未办理登记手续。甲又将自己的一辆价值6万元的“夏利”车质押给乙,双方订立了质押合同。乙认为将车放在自家附近不安全,决定仍放在甲处。一年后,甲因亏损无力还债,乙诉至法院要求行使抵押权、质权。本案中抵押和质押的效力为()。A.A.抵押、质押均有效B.抵押、质押均无效C.抵押有效、质押无效D.质押有效、抵押无效
2.赵某婚后下落不明5年,其父母可以申请法院()。
A.先宣告其失踪,再宣告其死亡
B.宣告其死亡
C.先公示寻找,后宣告失踪,再宣告其死亡
D.在宣告失踪后寻找仍无下落时,才能宣告其死亡
3.依据我国现行婚姻法,祖父母、外祖父母有抚养父母已经死亡或父母无力抚养的未成年的孙子女、外孙子女义务的应是【】
A.完全自愿抚养B.有能力抚养C.孙子女、外孙子女愿意接受抚养D.无其他近亲属愿意抚养
4.依照我国《继承法》的规定,遗嘱应当为缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人保留必要的份额。这种规定具体体现的是()。
A.养老育幼原则B.继承权男女平等原则C.互谅互让,和睦团结原则D.保护公民私有财产继承权原则
5.甲受乙的委托,为乙画了一幅肖像。双方未就这幅画的著作权归属作出约定。乙去世后,其继承人丙将这幅画卖给丁。丁未经任何人同意,将这幅画复制出售。对丁的这一行为,下列选项中正确的是()。A.A.丁的行为是合法行使权利的行为B.丁侵犯了甲的著作权C.丁侵犯了乙的著作权D.丁侵犯了丙的著作权
6.村民甲(19周岁)路过村民乙家门口时,用一块石头向乙家所养且卧在乙家门口的狗打去,该狗立即扑向甲,甲因跑得快未被狗咬,狗咬伤了甲旁边的行人丙。丙因躲避,将路边丁所卖的西瓜踩碎3个。丙因治伤支付医药费60元。丁的3个西瓜价值16元。则()。A.丙的损失由甲赔偿,丁的损失由丙赔偿
B.丙的损失由乙赔偿,丁的损失由丙赔偿
C.丙、丁的损失均由乙赔偿
D.丙、丁的损失均由甲赔偿
7.民事法律关系是指下列中的()。A.A.税收B.扶贫C.捐赠D.民间交往
8.甲公司委托乙外贸公司代理出口其产品,乙外贸公司以自己的名义与国外买方订立了出口合同,并且未向买方透露代理关系。根据我国《合同法》的规定,下列表述正确的是()。
A.如买方不支付贷款,乙公司应当向委托人披露该买方,甲公司因此可以直接向买方行使合同权利
B.如因为甲公司的产品质量不合格,造成买方损失,乙公司应当对外承担责任后向甲公司追偿
C.如买方不支付贷款,乙公司应当向委托人披露该买方,但甲公司不得直接向买方行使权利
D.如因为甲公司的产品质量不合格,造成买方损失,乙公司应当向买方披露甲公司,甲公司即直接对买方承担责任
9.
第
24
题
某农场欲将一头重病奶牛处理掉,工作人员在掩埋过程中,天空突降大雨,工作人员跑走。路过此地的农民某甲发现牛后,即把牛牵走,并进行治疗,该牛康复,而且成为一头高产奶牛。现农场要求某甲返还奶牛。依据法律的有关规定,该奶牛应归()
10.根据我国法律的规定,有权处理全民所有制企业的土地所有权和使用权的争议的机关是()。
A.县级以上人民政府B.争议单位双方的共同主管部门C.争议土地所在地的土地管理机关D.各级人民政府
11.从事高空、高压、易燃、易爆、剧毒、放射性、高速运输工具等对周围环境有高度危险的作业造成他人损害的()
A.由从事高度危险作业的当事人承担民事责任
B.由受害人本人承担责任
C.由从事高度危险作业的当事人和受害人分担责任
D.从事高度危险作业的当事人不负责任
12.下列属于准物权的有()。A.典权B.水权C.地上权D.留置权
13.甲为向乙借款,请丙提供抵押物,乙享有债权和抵押权,乙将债权转让给丁以后,除另有约定外,抵押权将()。
A.消灭B.由乙继续享有C.由丁享有D.由乙、丙共同享有
14.根据我国的著作权取得制度,中国公民的著作权()。
A.随作品的首次发表而自动产生
B.随作品的创作完成而自动产生
C.在作品开始构思时自动产生
D.在作品上加注版权标记后自动产生
15.根据我国《收养法》的规定,收养关系成立的必经程序是【】
A.办理收养公证B.订立收养协议C.订立收养协议并办理收养公证D.办理收养登记
16.根据我国《收养法》的规定,收养关系解除后,成年养子女同生父母的关系()。
A.自行恢复B.由法院做出判决C.由双方协商确定D.由收养登记部门决定
17.以他物权设立目的的不同为标准对他物权进行分类,可以分为()。
A.动产物权和不动产物权B.主物权与从物权C.用益物权与担保物权D.自物权与他物权
18.在下列选项中,不属于侵犯专利权行为的是()
A.甲厂为推销自己的产品,未经乙的许可,在其非专利产品上标明乙的专利号和标记
B.甲厂未经乙公司许可,从国外进口用乙公司专利方法直接获得的产品
C.甲厂购买一批获得专利的保健器械作为福利发给员工
D.甲公司假冒乙公司的专利产品的行为
19.下列财产中,可以设定抵押的是()。A.车辆B.土地所有权C.北京大学教学楼D.依法被查封的财产
20.因债务人怠于行使其到期债权,债权人以自己名义向次债务人行使的请求其履行债务的权利是()。
A.代理权B.撤销权C.代位继承权D.代位权二、案例分析题(20题)21.甲为电视销售商,因临时出国,将尚未出售的一批电视委托好友乙暂时保管。乙因为经商急需而向丙借钱,丙要求提供担保。乙遂将甲的电视出质给丙。丙将该电视委托丁保管,费用为100元。后甲发现此事,遂引发纠纷。问:
(1)丙对该电视是否享有质权?为什么?
(2)保管费100元由谁负担?为什么?
22.某日,8岁的甲与12岁的乙一起到所住的12层楼顶平台玩耍。玩耍过程中,甲捡起散落的砖头往下扔,乙阻止甲,但甲不听劝阻,继续扔。此时,丙骑自行车路过此地,甲扔下的砖头恰巧砸中其头部,致使其受伤昏迷。路人见状,立即将其送至医院。经抢救无效,丙于次日死亡。问:
(1)本案的侵权人是谁?为什么?
(2)本案应由谁承担民事责任?为什么?
23.张山在回家的路上,拾得一只名贵宠物狗。张山将该狗带回家精心照料,同时登报寻找失主。某日,张山牵着该狗外出散步,遇见领着10岁的女儿玩耍的李文田。于是,两人聊起天来,未顾及小孩,结果李文田的女儿被该狗咬伤,花去医疗费人民币500元,并在脸上留下疤痕。李文田要求张山承担其女儿的500元医疗费,并要求赔偿其女儿被狗咬伤、脸上留下疤痕造成的精神损害。此时,狗的主人刘卓从报上得知了狗的下落,找到张山认领。李文田也向刘卓提出上述赔偿请求。张、刘二人均以李文田自己未照看好女儿为由,拒绝李文田的请求。问:(1)本案涉及哪些民事法律关系?(2)该案应如何处理?理由是什么?
24.2000年5月,甲公司向乙银行贷款6万元,双方订立贷款合同,合同约定由丙公司担任甲公司到期还款的保证人,贷款期限至2005年10月。2004年8月,甲公司因需又向乙银行贷款4万元,并约定与第一次贷款同期清偿。对于第二次贷款合同,甲、乙均未告知丙公司。2005年10月,甲公司因无力偿债,乙银行请求丙公司承担保证责任,偿还甲公司所欠10万元贷款。丙公司拒绝,乙银行诉至法院。问:本案如何处理?为什么?
25.甲纺织厂有一批存货急需处理,号召全厂人员出去推销,并言明:凡推销出去者,按销出货物合同总额的百分比给奖金。宋明是甲厂的销售经理,某天无意中得知其妻弟肖飞所在乙市工艺品公司需纺织用品,遂取出加盖单位公章的合同书与肖飞签订了价值3万元购销合同,肖飞也在合同上加盖了工艺品公司的公章。肖飞回公司向经理报告后预付了全部货款,并提走了一半货物。后发现该纺织产品不符合本公司所需款式要求,遂提出拒绝继续履行合同,并要求甲厂返还余款。此时肖飞因公司不景气已辞职。工艺品公司将甲厂起诉到法院要求还款,并声称肖飞未经授权,所为行为为无权代理,另称因肖飞与宋明有亲属关系,此代理行为为双方代理行为,应判其无效。甲厂反诉:肖飞的行为属代理行为,肖飞是为了工艺品公司的利益才与甲厂签约的,合同真实有效,不能撤销。问:
肖飞的行为是否属于无权代理?是否是双方代理?
26.甲在清理父亲遗物时发现一块奇石,误以为为其父所有,遂将其雕刻成石雕,其好友乙见后十分喜欢,以6万元购买。后丙向甲索要该石,方知该石是其父借用观赏的。该石当时价值5000元。双方就返还该石发生纠纷,诉至法院。问:
(1)甲将奇石雕刻后石雕的所有权归谁所有?为什么?
(2)乙能否取得该石雕的所有权?为什么?
27.王某承租赵某私房两问。租期届满前,王某向赵某提出愿以6万元购买该房,赵某表示同意。王某当即交给赵某5万元,并约定:(1)余下的1万元于1个月内付清;(2)一周后共同到房管部门办理房屋过户手续。三天后,王某雇请个体户李某将事先委托其制作的家具搬到该房中,并答应办理完房屋过户手续后再给付其加工费和搬运费。不料,当天夜里,该房屋遭雷击着火,房屋和家具均因此损毁。事故发生后,王某向赵某索还自己已经交付的5万元房款,赵某不仅不返还,而且还要求王某给付所欠余款1万元。李某闻讯也前来追索其家具加工费和搬运费,遭到王某拒绝。三人发生争执。问:
(1)本案中损毁房屋的所有权是否移转?为什么?
(2)本案中家具的加工费和搬运费应由谁承担?为什么?
28.王某承租赵某私房两间。租期届满前。王某向赵某提出愿以6万元购买该房,赵某表示同意。王某当即交给赵某5万元,并约定:(1)余下的1万元于一个月内付清;(2)一周后共同到房管部门办理房屋过户手续。三天后,王某雇请个体户李某将事先委托其制作的家具搬到该房中,并答应办理完房屋过户手续后再给付其加工费和搬运费。不料,当天夜里,该房屋遭雷击着火,房屋和家具均因此毁损。事故发生后,王某向赵某索还自己已经交付的5万元房款,赵某不仅不返还,而且还要求王某给付所欠余款1万元。李某闻讯也前来追索其家具加工费和搬运费,遭到王某拒绝。三人发生争执。问:(1)本案中毁损房屋的所有权是否移转。为什么?(2)本案中家具的加工费和搬运费应由谁承担?为什么?29.一天,某石灰厂放炮炸石。在经过观望、呼喊、吹哨等程序后,在认为安全的情况下点火。于某这一天赶着马车来装石灰,正赶上放炮,碎石将于某砸伤,花去医药费若干。于某让石灰厂赔偿,石灰厂认为自己在放炮之前,采取了必要的安全措施,于某自己对损伤有过错,所以,石灰厂不承担责任。问:
(1)对于某的损失,石灰厂有无责任?
(2)于某可以提出哪些理由支持自己的诉讼请求?
30.陈某向杨某借款65000元,借款期限为三个月,并约定月利率为3‰。李某为陈某作担保,约定“如陈某到期不履行还款义务,愿意承担连带责任”,同时,李某又将其店面一间抵押给杨某,但未办理登记手续,合同成立后在借款合同期限届满之前李某去世;李某膝下仅有一子。
问:(1)抵押的效力如何?
(2)李某的儿子是否应代其父亲承担连带保证责任?
31.甲与乙订立一份卖牛合同,合同约定甲向乙交付3头牛,总价款6000元,乙向甲交付定金1000元,余下款项乙在半年内付清,双方约定,在乙向甲付清牛款之前甲保留该3头牛的所有权,甲向乙交付了3头牛。
问:(1)在牛款付清之前,其中一头牛被雷电击死,该损失由谁承担?为什么?
(2)在牛款付清之前,丙不知甲保留了牛的所有权,乙与丙达成一项转让其中一头牛的合同。作价2000元将一头牛交付给丙;丙能否据此取得该牛所有权?
(3)在牛款付清之前,乙又将所剩下的一头牛租给丁,租期为3个月,租金200元,该租赁合同是否有效?租金应如何处理?
32.甲将一台黑白电视机送到电器修理部修理,修理部让15日后取货。甲取货时,修理部说修理费140元,甲认为此费用过高,拒绝支付。修理部扣留了电视机,并告知甲快交,否则将变卖电视机。半年后,甲未索要电视机,也未交修理费。后来,甲又将一录像机送修,约定1个月取货。甲如约取货,修理部要求甲交140元加上本次修理费170元。甲只交了170元,且说140元以电视机抵。修理部不同意,说黑白电视机没人要,于是退了电视机,扣留了录像机,告诉甲限1个月内交140元,否则变卖录像机。双方多次协商未果,甲诉之法院。问:修理部是否有权扣留甲的录像机?为什么?
33.王某于2011年准备建造一栋二层共220平方米的楼房。因资金不够,遂向邻居胡某借款,双方达成一份书面合同。合同规定:胡某借给王某5万元盖房,1年后若王某不能归还本金及利息,则房屋为双方共有,各人得一半房屋,房建成后王某无力偿还,便将二层楼给胡某使用,但王某在产权登记时,仍登记为自己单独所有。胡某提出要按协议分割房屋并办理产权变更登记手续,王某表示同意,但一直未去办理。王某的妻弟郭某得知此事,要王某把房屋以15万元卖给他,他替王某还款,王某表示同意并与郭某签订了转让协议。胡某得知表示王某无权出让属于自己的那一半房屋,要求法院确认王某与郭某的转让协议无效。问:(1)此案中王某与胡某有关财产分割的协议是否有效?(2)王某与郭某的协议是否有效?为什么?
34.被告某甲是个体商人,2011年5月曾与原告乙公司达成协议为乙公司捐资100万元,共同实施一项工程。但乙公司需为此也投人100万元及准备好相应的设施并报上级批准。资金拟定于同年8月份到位,并协商确定了开工时间,但双方并未订立书面合同。之后,乙公司投入了大量人力、物力进行了准备工作,并找到了一家商业银行贷款80万元,期限1年。可以分期捐赠,但被告表示仅能捐数万元。双方不能达成协议。原告遂向法院提出诉讼,要求被告履行诺言,否则赔偿原告的所有损失。但被告声称原告遭受损失是其自身原因造成的,他不应该承担任何责任。问:
此案中,双方之间的合同是否成立?
35.甲(男)与乙(女)于2006年结婚,婚后生有一子(丙)。2009年甲调动到A城工作,随后因与乙感情不和而通过诉讼离婚。2010年A城某区人民法院判决准予离婚,并判决丙随其母乙共同生活,甲每月支付给丙抚养费150元。2012年春节,丙在与邻居小孩丁玩耍时,不慎用石头打伤丁的眼睛。丁父母为给丁治疗花去医药费3000余元。丁的父亲要求乙赔偿这一损失。但由于乙所在工厂不景气,已经几个月发不出工资,又无其他经济收入,故无力承担该责任。后乙找到甲,要求甲付给部分钱,以赔偿丁父母的损失。甲一口拒绝,并说道:“我们早就已经离婚,孩子是判给你抚养管教的,你是监护人,孩子现在惹了祸是你管教不严造成的,责任在你。我每月已支付了抚养费,别的责任我就没有了。”由于乙迟迟不能赔偿损失,丁的父亲便以丙为被告起诉至人民法院。
问:(1)夫妻离婚后,未与未成年子女共同生活的一方是否还是未成年子女的监护人?为什么?
(2)丙造成他人损害,甲是否还应承担民事责任?为什么?
36.吴某是某大学后勤处处长,李某是个体运输专业户且与吴某是同乡。2012年5月,李某找到吴某,要吴某设法给自己弄辆卡车跑运输。吴某收下了李某送给他的两条玉溪香烟、四瓶茅台酒和3000元现金,答应为他想办法。后吴某把学校新配备的一辆东风牌大卡车以后勤处的名义从车队调出,交给李某使用,并与李某签订了一份汽车租赁合同,租期1年,月租500元,后勤处不负责该车租赁期间的一切费用。李某一次性支付了6000元租金,将汽车开走。1年后,当李某把车还给学校时,汽车已严重损坏,无法继续使用。原因是李某过度用车,并且不对车的小毛病维修,也不保养。此时,吴某已调离学校,接替他的处长要李某赔偿,李某拿出合同,拒绝赔偿。双方争执不下,诉诸法院。问:
吴某以后勤处长的名义与李某签订的合同是否有效?
37.张某为购买彩电,将自家的一头耕牛卖给李某,二人协议卖价900元。李某当即付款500元,并约定第二天再给400元,共同完税后再将牛牵走。不料当晚牛被雷电击死。第二天,李某知情后要求张某归还500元。张某认为牛已归李某,不是自己过错造成死亡,不同意还500元。问:
(1)本案中耕牛的所有权是否移转?为什么?
(2)耕牛被雷电击死的风险应由谁承担?理由是什么?
(3)本案如何处理?
38.王某在某商店买回一箱啤酒,后在开箱饮用该啤酒时,其中一瓶发生爆炸,将王某的左手手指炸伤,经治疗花去医药费300余元。王某到商店要求赔偿,商店声称此啤酒是从某批发商张某处购得,应向张某索赔。张某言道,我并没有将此啤酒直接售于你,再说,此爆炸应为产品质量问题,要找也应该找厂家。王某找到厂家,啤酒厂称生产的啤酒无论包装还是质量都有保证,引起爆炸应是仓储中出现的问题,应找张某或商店解决。王某最后以商店为被告将其诉至法院。问:(1)王某可以向谁索赔?(2)若产品是因在运输中和仓储中出现的问题,王某可否向商店索赔,为什么?(3)此案属于一般侵权还是特殊侵权?
39.王某和华某于1982年结婚,1995年王某的父亲在老家去世,王某1人奔丧回家,王某料理完丧事,将变卖房屋的1800元钱,连同遗留的5000元钱一起以自己的名义存人银行。1997年夫妻俩想在家乡开饭馆,华某主张租房王某主张买房最后两个人决定让刘某先给他们租了间房,如果有价格合适的房再通知他们。刘某得知一家饭馆正好要出卖,价钱也是同地段商品房的2/3,于是刘某没有通知王某夫妇就自己垫付以王某的名义先买下来,知道此事后华某坚决反对,但王某却同意,并在自己的存款中取出钱汇给刘某,并委托刘某以他的名义办理了产权过户手续,夫妇俩回家经营饭馆1年后,由于两人关系恶化,王某提出离婚。华某同意离婚,但主张房屋应有其一半产权。
问:(1)刘某的行为是否属于无权代理?其效力对华某最终是否有效?
(2)该房屋华某是否享有所有权?
40.郭某(男)和王某(女)2008年经人介绍认识,建立恋爱关系。2010年办理了结婚登记。从2011年开始,郭某开始迷恋网络游戏,对家务不闻不问。时间一长,王某非常不满,两人经常吵架,感情急剧恶化。2012年底,王某向法院提起诉讼,要求离婚,郭某表示同意,但是双方对于财产问题存在分歧:王某要求分得夫妻居住的两室一厅房屋的一半,郭某认为该房屋是结婚前自己用父母赞助的钱买下的,不能分给王某。诉讼期间,郭某参加了某项电子游戏国际大赛,获得奖金10000美元,王某认为这是夫妻共同财产,自己也应该分得一半,郭某则认为游戏大赛是自己参加的,这个与王某的生活无关,并且发生在离婚诉讼期间,坚决不同意分割。双方结婚前,王某叔父曾送给王某国画一幅,价值5万元人民币,天天挂于客厅正中央,郭某认为这是家庭共同财产的一部分,应当予以分割。王某还主张,自己平时照料双方老人,做家务较多,为家庭生活付出较多义务,在分割财产时应当由郭某对此作出补偿。现查明郭某、王某对于夫妻婚后财产归属没有任何约定。问:(1)王某有无权利分得房屋的一半?(2)对于郭某参加比赛所获奖金,王某有没有权利请求分割?(3)对于王某叔父赠与的国画,郭某有无权利参与财产分配?(4)王某请求郭某补偿自己所做家务有无道理?三、简答题(10题)41.简述缔约过失责任的构成要件。
42.法人的民事权利能力有哪些特点?
43.简述地役权的概念与特征。
44.简述遗嘱继承的特征。
45.简答继承权的法律特征。
46.简述有限责任与无限责任的划分标准及其含义。
47.血亲关系发生和终止的原因有哪些?
48.无效民事行为有哪些?无效民事行为的后果是什么?
49.我国现行税种的收入是如何划分的?
50.简述知识产权的法律特征。四、主观题(10题)51.黎某从杭州买回一件蓝色真丝连衣裙,价值250元。黎某的男朋友白某见后,觉得颜色有些单调。这位青年画家决定在连衣裙的前襟上绘几朵白玉兰花。几天后的一个傍晚,白某将白玉兰绘制完毕,准备骑自行车给黎某送连衣裙。连衣裙就夹在自行车后座上。途经夜市时,白某下车吃了些东西,待来到黎某家门口时,他发现夹在后座上的连衣裙已丢失,白某急忙顺原路往回找,未找到。
事隔两个月,黎某与白某偶然发现,那件与众不同的连衣裙穿在一位姓张的小姐身上。从张小姐那儿,他们了解到:这件连衣裙是张小姐不久前以260元的价格,从同事王小姐手中买来的。当时,王小姐声称,连衣裙是托别人代买的,自己穿上不合体,因此才卖掉。于是黎某与白某找到了这位王小姐。在白某的再三追问下,王小姐不得不承认,连衣裙是两个月前拾得的。黎某掌握情况后,就要求张小姐返还连衣裙。张小姐则说连衣裙是自己花钱买的,并且当时并不知道连衣裙是王小姐拾来的,拒绝返还。于是,黎某起诉至人民法院,要求返还连衣裙。
请问:(1)谁有权取得该连衣裙?为什么?
(2)本案应如何处理?说明理由。
52.简述合宪性解释。
53.试述双务合同履行中的抗辩权。
54.简述婚姻无效的法律后果。
55.什么是单一之债?什么是多数人之债?二者分类的标准和意义是什么?
56.论他物权和自物权的联系与区别。
57.甲培训中心急需一批电脑,遂同时向A、B两家电脑公司发函:“我中心急需x型号电脑100台,如果公司有货,速来电,并请告知价格。”A公司收到甲函电后,回函告知有货,并报上电脑价格。A公司在发函的同时,给甲送去了100台电脑。在该批电脑送到甲之前,甲得知B公司电脑质量好且价格合理,因此向B公司发函:“我中心愿意购买贵公司100台x型号电脑,盼速发货,运费由我中心负担。”第二天,A公司的100台电脑送到。甲告诉A公司。其已决定购买B公司的电脑。A公司以甲拒收货物构成违约为由诉至法院。
问:(1)甲同时向两家电脑公司发出的函电是否构成要约?为什么?
(2)甲拒收A公司电脑的行为是否构成违约?为什么?
58.宅基地使用权人的主要权利有哪些?
59.某甲是一位十分受观众喜爱的著名小品演员,某演出公司欲以某甲的出演来提高晚会的知名度和门票收益。因此该演出公司与某甲签订合同,约定于新年晚会上由某甲出演小品节目,演出结束后支付全部演出酬金。晚会当天,由于当地雾气较重,航班停飞,某甲无法按计划赶赴晚会。于是,某甲便委托其徒弟某乙代为其出演。问:(1)某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?为什么?(2)其徒弟某乙的行为是否属于无权代理?为什么?
60.简要回答民事法律行为的成立要件。
五、论述题(0题)61.试述我国《民法通则》对人生权进行保护的意义。
六、判断题(0题)62.受要约人超过承诺期限发出承诺的,除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外,为新要约。()
参考答案
1.B本题考查抵押、质押的生效要件。依据我国《担保法》的规定,房屋抵押须经登记,动产质押合同须自质物移转质权人占有时方能生效,甲既未办理房产抵押登记,又未将汽车交由乙保管,抵押、质押均未生效,所以选B。
2.BB。本题考查宣告公民失踪和宣告死亡的关系。根据法律的规定,只要具备法定条件就可以宣告公民死亡,宣告失踪不是宣告死亡的必要条件。
3.B我国《婚姻法》第28条规定.有负担能力的祖父母、外祖父母,对于父母已经死亡或父母无力抚养未成年的孙子女、外孙子女,有抚养的义务。
4.A我国继承法的基本原则主要有:保护公民私有财产继承权原则、继承权平等原则、养老育幼、互助互济原则和互谅互让、和睦团结原则。本题题目之内容正是养老育幼原则的要求和体现,故本题中选项A是正确的,排除其他选项。
5.B丁虽是画的所有人,但不是著作权人,无权复制出售。依据《著作权法》,甲是这幅画的著作权人,故答案是B。
6.D《侵权责任法》第83条规定,因第三人的过错致使动物造成他人损害的,被侵权人可以向动物饲养人或者管理人请求赔偿,也可以向第三人请求赔偿。动物饲养人或者管理人赔偿后,有权向第三人追偿。《侵权责任法》第31条规定,因紧急避险造成损害的,由引起险情发生的人承担责任。因此D项正确。
7.C
8.AA。本题为法条题。根据《合同法》关于间接代理的规定,A为正确答案。
9.A
10.A《土地管理法》第16条规定,解决单位之间土地权属争议的是县级以上人民政府,所以选A。
11.A
12.B
13.C依照民法理论,债权移转时,抵押权、保证债权、利息债权等从属的权利也随之转移,所以本题中选项C是正确的,排除其他选项。
14.BB。我国采用著作权自动取得的原则,作品完成即取得著作权。因此,B正确。
15.D《收养法》第15条规定,收养应当向县级以上人民政府民政部门登记。收养关系自登记之日起成立。
16.C本题考查的是收养关系解除的法律后果在人身关系上的效力。根据《收养法》第29条的规定,收养关系解除后,养子女与养父母及其他近亲属间的权利义务关系即行消除;成年的养子女与生父母及其他近亲属间的权利义务关系是否恢复,可以协商确定。本题中选项C符合法律的规定,且符合题意,是正确的,排除其他选项。
17.CA是按财产性质进行的划分;B是从两物权之间有主从关系的角度作的分类;D是所有权与他物权的划分;只有用益物权与担保物权的分类,是他物权的分类,而且这两种他物权的设立目的分别是“用益”和“担保”,故答案为C。
18.C
19.A本题的考核知识点是物权之担保物权之抵押。抵押是债务人或第三人不转移有关财产的占有而将该财产作为履行债务的担保。在抵押法律关系中,确定可以抵押的财产时应当遵循以下四个原则:第一,必须是可以进入市场交易的财产即须为可流通之物;第二,必须是权属明晰的财产;第三,必须是符合社会公共利益的财产即非为法律禁止抵押之物;第四,必须是不可消耗物。押题班讲义中重点提及。
20.D本题属于基本概念记忆题,考核的知识点是债权人代位权的概念。债权人代位权,是指因债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害的,债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人债权的权利。代位权是一种法定权利,无论当事人是否约定,债权人都可以享有。显而易见,本题中选项D是正确的,进而排除选项A、B、C。
21.(1)享有。因为出质人虽是无权处分人但是质权人不知道出质人为无权处分人时只要出质人与质权人达成合意且将质物移交质权人占有质权人即因善意取得而取得质权。本案中丙是不知情的善意第三人所以可以取得对电视的质权。(2)由乙承担。因为当事人对质物的保管费有约定的从约定无约定的由出质人承担。(1)享有。因为出质人虽是无权处分人,但是质权人不知道出质人为无权处分人时,只要出质人与质权人达成合意,且将质物移交质权人占有,质权人即因善意取得而取得质权。本案中,丙是不知情的善意第三人,所以可以取得对电视的质权。(2)由乙承担。因为当事人对质物的保管费有约定的从约定,无约定的由出质人承担。
22.【答案要点】(1)侵权人是甲。理由:甲基于过错,实施了侵害丙的行为,构成侵权行为。
(2)应由甲的法定监护人承担民事责任。理由:甲是无民事行为能力人,所造成的损害,应由其法定监护人承担民事责任。
【解析】本题属于案例分析题,考核的知识点是监护人的责任。
【评注】对于监护人的民事责任的法律规定应有全面准确的把握,特别应注意监护人承担责任的归责原则是无过错责任;如果监护人尽到了监护责任,可以减轻其责任;如果被监护人自己有财产的,则从其本人财产中支付赔偿费用,不足部分由监护人赔偿。23.(1)本案涉及的民事法律关系包括:张山与刘卓之间的无因管理关系;动物致人损害的侵权赔偿关系。(2)对于受害人的损害,应当由刘卓、张山承担侵权责任,其抗辩事由不成立。根据《民法通则》的规定,饲养的动物造成他人损害的,动物饲养人或者管理人应当承担民事责任;由于受害人的过错造成损害的,动物饲养人或者管理人不承担民事责任;由于第三人的过错造成损害的,第三人应当承担民事责任。动物致人损害民事责任适用无过错责任原则,即只要具备饲养的动物伤人事实存在、损害事实存在、动物加害与损害之间有因果关系等三项条件,动物的所有人或管理人就应当承担责任。刘卓、张山作为动物的所有人和管理人,应当对损害承担责任。张山、刘卓如果能够证明损害是受害人的过错或者第三人的过错造成的,方可免责。
24.丙公司作为甲公司的第一笔贷款的保证人应负偿还6万元欠款的义务,且偿还之后有向甲公司追偿的权利;对于甲公司第二次的4万元贷款,丙公司没有清偿义务,因为保证人对于保证合同成立后未经其同意又增加的债务,不承担保证责任。
25.不属于无权代理不是双方代理。不属于无权代理,不是双方代理。
26.(1)归甲所有。因为甲用其劳动将一块价值5000元的奇石加工为一价值6万元的石雕。这是一种添附行为如果要恢复原状是不可能或不经济的因此新物宜为加工人所有但应给丙5000元材料费。(2)可以。根据上一问题的回答因为甲已经取得该石雕的所有权所以有权对该石雕占有、使用、处分、收益。又甲与乙订立的合同合法有效所以乙可以取得该石雕的所有权。(1)归甲所有。因为甲用其劳动将一块价值5000元的奇石加工为一价值6万元的石雕。这是一种添附行为,如果要恢复原状是不可能或不经济的,因此,新物宜为加工人所有,但应给丙5000元材料费。(2)可以。根据上一问题的回答,因为甲已经取得该石雕的所有权,所以有权对该石雕占有、使用、处分、收益。又甲与乙订立的合同合法有效,所以乙可以取得该石雕的所有权。
27.【答案要点】(1)本案中,损毁房屋的所有权尚未移转。依照我国法律规定,房地产转让时,当事人应当依法办理权属登记。只有在房地产管理部门办理权属登记手续后,房屋的所有权才发生移转。本案中,房屋买卖合同虽然已经签订,但未办理过户登记手续,因此,房屋所有权仍然由赵某享有。
(2)本案中,在李某已经交付王某定做的家具并已经履行搬运劳务之后,王某应当按照和李某之间的承揽合同和提供劳务合同中的约定支付酬金。由于家具已经交付王某,根据《合同法》的规定,家具灭失的风险应当由王某独立承担。
【解析】本题属于案例综合分析题,考核的知识点是买卖合同中不动产所有权的转移条件,以及标的物灭失的风险承担问题的效力。依据我国法律规定,不动产所有权的转移自登记时发生效力,所以本题中房屋的所有权因未登记而不发生变动效力;另外,依我国《合同法》的规定,标的物毁损灭失的风险,除法律另有规定和当事人另有约定外,自标的物支付时起转移。所以本题中家具灭失的风险由王某承担。
【评注】应对相关法条有准确的记忆和理解,并应学会在实例中运用法条。28.(1)本案中,毁损房屋的所有权尚未移转。依照我国法律规定,房地产转让时,当事人应当依法办理权属登记。只有在房地产管理部门办理权属登记手续后,房屋的所有权才发生转移。本案中,房屋买卖合同虽然已经签订,但未办理过户登记手续,因此,房屋所有权仍然由赵某享有。(2)本案中,在李某已经交付王某定作的家具并已经履行搬运劳务之后,王某应当按照和李某之间的承揽合同和提供劳务合同中的约定支付酬金。由于家具的所有权已经归王某所有,因此,家具灭失的风险应当由王某独立承担。29.(1)对于某的损失,石灰厂有责任。
(2)于某可以从以下两个方面支持自己的诉讼请求:
第一,石灰厂放炮炸石的作业属于《民法通则》中列入的高度危险作业,对周围环境有高度危险,因高度危险作业造成他人损害的,属于特殊侵权行为。其责任构成只需具备有损害事实以及损害事实与高度危险作业之间有因果关系即可,而无须证明作业人有过错。本案中,石灰厂虽然在放炮时也采取了一些安全防范措施,但因为仍造成了于某的损伤,所以,石灰厂应承担相应责任。
第二,根据《民法通则》的规定,高度危险作业造成他人损害的免责条件是:证明损害是由受害人的故意造成的。本案没有证据表明于某是故意闯入作业区,故意要造成自己受伤的。所以本案不存在作业人免责的条件,石灰厂应对于某的损失负责任。
30.(1)无效因为未办理抵押物登记手续。(2)李某的儿子不应代其父亲承担连带保证责任。因为本题中李某为借款提供担保的合同是成立的但是担保合同的效力有待于债务人不如期履行债务的条件成就时才发生保证人履行保证义务的问题。保证人在主债务未届履行期时死亡保证合同在尚未发生具体法律效力时即丧失义务主体保证合同因而终止。所以即使在主债务履行期满后陈某不还款李某的儿子也不必代其父亲承担连带清偿责任。(1)无效,因为未办理抵押物登记手续。(2)李某的儿子不应代其父亲承担连带保证责任。因为本题中,李某为借款提供担保的合同是成立的,但是担保合同的效力有待于债务人不如期履行债务的条件成就时,才发生保证人履行保证义务的问题。保证人在主债务未届履行期时死亡,保证合同在尚未发生具体法律效力时,即丧失义务主体,保证合同因而终止。所以即使在主债务履行期满后,陈某不还款,李某的儿子也不必代其父亲承担连带清偿责任。
31.(1)由乙承担合同法规定标的物毁损灭失的风险在标的物交付之前由出卖人承担交付之后由买受人承担法律另有规定或当事人另有约定的除外。(2)能丁可基于善意取得成为该牛的所有权人。(3)有效租金属于擎息归乙所有.合同法规定标的物在交付之后产生的孳息归买受人所有。(1)由乙承担,合同法规定标的物毁损灭失的风险,在标的物交付之前由出卖人承担,交付之后由买受人承担,法律另有规定或当事人另有约定的除外。(2)能,丁可基于善意取得成为该牛的所有权人。(3)有效,租金属于擎息,归乙所有.合同法规定,标的物在交付之后产生的孳息,归买受人所有。
32.修理部无权扣留甲的录像机。理由:根据我国《担保法》的规定留置权的成立必须同时具备三个条件:一是债权人须基于合同占有留置物;二是债务人所负债务须与该留置物有牵连关系;三是须债务已届履行期而债务人不履行债务。本案中甲与修理部之间存在两个电器修理合同:一是修理电视机的合同;二是修理录像机的合同。甲不付修理电视机的钱修理部可以留置电视机但修理部将与该合同没有牵连关系的录像机予以扣留不符合“债务人所负债务须与该留置物有牵连关系”这一留置权的成立要件所以不能扣留录像机。修理部无权扣留甲的录像机。理由:根据我国《担保法》的规定,留置权的成立必须同时具备三个条件:一是债权人须基于合同占有留置物;二是债务人所负债务须与该留置物有牵连关系;三是须债务已届履行期而债务人不履行债务。本案中,甲与修理部之间存在两个电器修理合同:一是修理电视机的合同;二是修理录像机的合同。甲不付修理电视机的钱,修理部可以留置电视机,但修理部将与该合同没有牵连关系的录像机予以扣留,不符合“债务人所负债务须与该留置物有牵连关系”这一留置权的成立要件,所以不能扣留录像机。解析:运用留置权的条件加以分析。33.(1)有效。因为双方当事人有完全民事行为能力;双方自愿,意思表示真实;协议内容并不违法。因此该协议是有效的。(2)无效。因为郭某明知王某与胡某存在争议纠纷,并且王某无权处分属于胡某的那一部分,王某在已与胡某有协议,并将房交胡某使用、答应办理产权登记手续的情况下又与郭某签订卖房协议,应属恶意串通行为。
34.成立。双方已达成合意并经过要约、承诺两个阶段。成立。双方已达成合意,并经过要约、承诺两个阶段。
35.(1)甲、乙离婚后,未与未成年子女共同生活的甲仍是丙的监护人。根据我国《民法通则》第16条的规定,未成年人的父母是未成年人的监护人。(2)应承担责任。《婚姻法》第36条规定,父母与子女间的关系,不因父母离婚而消除。离婚后,子女无论由父或母直接抚养,仍是父母双方的子女。离婚后,父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。对于父母离婚的未成年人侵害他人权益的,原则上由与其共同生活的监护人承担民事责任,如果共同生活的监护人独立承担民事责任确有困难,法院仍可以判决未成年人的父母双方共同承担民事责任。
36.无效。因为合同的租金极低明显是恶意串通损害国家、集体利益的违法行为应认定该协议无效。无效。因为合同的租金极低,明显是恶意串通损害国家、集体利益的违法行为,应认定该协议无效。
37.(1)耕牛的所有权没有移转。理由:根据我国《民法通则》的规定财产所有权从交付时起移转法律另有规定或当事人另有约定的除外。本案中张某与李某对耕牛所有权的移转时间并未约定所以耕牛的所有权应自交付时起转移。而本案中张某并未将牛交付李某所以耕牛的所有权仍归张某。(2)应由张某自己承担。理由:我国《合同法》明确规定买卖合同标的物的风险自交付时起移转法律另有规定或当事人另有约定除外。本案中张某与李某对风险移转时间并未约定所以风险应自交付时起转移。而本案中张某并未将牛交付李某所以耕牛被雷电击死的风险应由张某自己承担。(3)应由张某将500元返还李某。(1)耕牛的所有权没有移转。理由:根据我国《民法通则》的规定,财产所有权从交付时起移转,法律另有规定或当事人另有约定的除外。本案中,张某与李某对耕牛所有权的移转时间并未约定,所以耕牛的所有权应自交付时起转移。而本案中张某并未将牛交付李某,所以,耕牛的所有权仍归张某。(2)应由张某自己承担。理由:我国《合同法》明确规定,买卖合同标的物的风险自交付时起移转,法律另有规定或当事人另有约定除外。本案中,张某与李某对风险移转时间并未约定,所以风险应自交付时起转移。而本案中张某并未将牛交付李某,所以,耕牛被雷电击死的风险应由张某自己承担。(3)应由张某将500元返还李某。解析:本题要求运用两个规则:(1)所有权转移的时间的规则。依据是《民法通则》第72条的规定。(2)买卖合同标的物意外灭失风险的负担的规则。依《合同法》规定,一般从交付时起转移,法律另有规定或当事人另有约定的除外。38.(1)王某可以向商品的销售者或制造商索赔。(2)可以。根据相关规定,即便商品瑕疵是由仓储者、运输者造成的,受害人也可以直接向销售者、制造者索赔。但是他们赔偿之后,可以向仓储者、运输者进行追偿。(3)属于相关法律规定的特殊侵权。
39.(1)刘某的行为是无权代理因为王某夫妇只授权刘某租房并没有要求他买房。刘某是超越代理权的无权代理。但是王某在后来的汇款和委托办理过户的事实对刘某的行为予以了追认。王某的追认应不仅仅对王某本人有效、对华某也同样有效。因为王某和华某是夫妻;王某的行为可以构成表见代理刘某有理由相信其妻同意买房。王某的行为可以构成表见代理而且华某在事后并没有表示反对而是与王某一同回家以此房经营饭馆。其行为已经是对王某表见代理的默认。(2)华某对该房屋享有所有权此房是王某与华某夫妻关系存续期间所购买的.应属于夫妻共同财产。(1)刘某的行为是无权代理,因为王某夫妇只授权刘某租房,并没有要求他买房。刘某是超越代理权的无权代理。但是王某在后来的汇款和委托办理过户的事实对刘某的行为予以了追认。王某的追认应不仅仅对王某本人有效、对华某也同样有效。因为王某和华某是夫妻;王某的行为可以构成表见代理,刘某有理由相信其妻同意买房。王某的行为可以构成表见代理,而且,华某在事后并没有表示反对,而是与王某一同回家以此房经营饭馆。其行为已经是对王某表见代理的默认。(2)华某对该房屋享有所有权,此房是王某与华某夫妻关系存续期间所购买的.应属于夫妻共同财产。40.(1)无权。因为房屋是郭某婚前用父母赞助的钱购买,属于婚前财产,不是夫妻共同财产的一部分,所以王某无权参加分割。(2)有权。根据《民法典》规定,夫妻对于婚后财产没有约定的,除了法定的个人特有财产外,都属于夫妻共同财产。那么,郭某参加的电子游戏大赛虽然是他自己参加的,但是在离婚诉讼进行期间,仍然属于婚姻存续期间,其性质依然应归属为夫妻共同财产。王某有权利参与分割。(3)郭某无权参与分割国画。与问题(1)相似,此国画亦是王某的婚前财产,因此郭某没有权利参与财产分配。(4)没有道理。离婚时的补偿请求权的主张有一个前提,就是夫妻双方书面约定婚姻关系存续期间的财产归各自所有。因为郭某王某夫妇对财产归属没有约定,补偿请求权的行使就缺乏成立条件,因此王某无权主张补偿。41.(1)须对方当事人有损失存在。(2)须行为人有过错。(3)须行为人有缔约过失行为。(4)须缔约过失行为与损失之间存在因果关系。解析:缔约过失责任,是指在合同订立过程中,一方因违反先合同义务给对方造成损失时所应承担的损害赔偿责任。缔约过失责任制度的确立,使保护当事人权利的起点提前到了缔约阶段,也就是说,缔约过失责任发生在合同订立过程中而不是合同成立之后,这是缔约过失责任与违约责任的基本区别所在。
42.答案要点:法人的民事权利能力是指法人享有民事权利和承担民事义务的资格。
法人,由于具有团体性以及与自然人自然属性的差异,其民事权利能力与自然人比较,有其特殊性,主要表现在:
(1)法人不能享有某些属于自然人固有的因身体、生命、年龄、亲属关系等而产生的权利义务。
(2)法人民事权利能力受法律、行政命令和其章程、目的的限制有特殊性,而自然人的民事权利能力则具有一般性;法人的活动范围受到其设立目的的限制,设立的目的不同,决定了法人的民事权利能力也不同。
(3)法人的民事权利能力于法人成立时发生,于法人依法撤销或解散时终止;而自然人的民事权利能力则始于出生,终于死亡。43.地役权,是指按照合同约定利用他人的不动产,以提高自己不动产的效益的权利。地役权具有以下特征:(1)地役权的权利主体为需役地的所有人或者使用人。(2)地役权的权利客体通常是土地。(3)地役权的目的是权利人为了提高自己不动产的效益。(4)地役权具有从属性。(5)地役权具有不可分性。(6)地役权具有期限性。
44.(1)遗嘱是具有完全行为能力的被继承人所为的一种单方民事法律行为。它直接表明了被继承人的最终真实意思表示故在适用上优先于法定继承。(2)遗嘱继承的发生根据为被继承人生前立有有效遗嘱和立遗嘱人死亡。(3)遗嘱继承人的继承顺序、继承的遗产份额等都是由遗嘱人在遗嘱中指定。(1)遗嘱是具有完全行为能力的被继承人所为的一种单方民事法律行为。它直接表明了被继承人的最终真实意思表示,故在适用上优先于法定继承。(2)遗嘱继承的发生根据,为被继承人生前立有有效遗嘱和立遗嘱人死亡。(3)遗嘱继承人的继承顺序、继承的遗产份额等都是由遗嘱人在遗嘱中指定。
45.【答案要点】继承权的法律特征主要有:(1)继承权是自然人基于一定身份关系享有的权利;(2)继承权的产生是基于法律的规定或合法有效的遗嘱;(3)继承权的标的是遗产;(4)继承权是于被继承人死亡时才可行使的权利。
【解析】本题属于基本知识记忆题,考核的知识点是继承权的法律特征。继承权是指自然人根据法律的规定或者被继承人生前有效遗嘱的指定取得被继承人遗产的权利。在阐述某种权利的法律特征时,可以考虑从继承权的主体、继承权的客体、继承权产生的依据、继承权取得和实现的时间和方式等方面进行回答。
【评注】(1)应熟记继承权的法律特征;
(2)对该知识点的掌握应注意其与物权、债权、人身权等权利的区别。46.以承担责任是否有财产限制为标准,民事责任可以分为有限责任与无限责任。有限责任,是指责任人以其某部分财产承担民事责任,如抵押人仅以抵押财产对所担保的债权承担的责任,有限责任公司的股东仅以其出资对公司债务所承担的责任等。无限责任,是指责任人以其所有的全部财产承担民事责任,如保证人的保证责任,普通合伙人对合伙组织债务所承担的责任等。
47.血亲可以分为自然血亲和拟制血亲两大类。
(1)自然血亲以出生为发生原因。亲子关系和其他自然血亲关系均因出生而发生,出生的时间,即为自然血亲关系发生的时问。
自然血亲以死亡为终止原因,包括自然死亡和宣告死亡。自然死亡的时间、人民法院宣告死亡的判决书生效的时间,即为自然血亲关系终止的时间。
(2)拟制血亲以所拟制的亲属关系依法成立为发生原因。。准予收养登记、取得收养证的时间,即为养父母养子女这种拟制血亲关系发生的时问。
拟制血亲以死亡或所拟制的亲属关系依法解除为终止原因。
48.(1)无效民事行为的概念:无效民事行为指因欠缺民事法律行为的根本性生效要件从而自始、当然、确定地不发生法律效力的表意行为。(2)无效民事行为的类型第一《民法通则》的规定:①无民事行为能力人进行的民事行为;②限制民事行为能力的公民依法不能够独立进行的或没有征得其法定代理人同意而进行的其他民事行为;③一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危使对方在违背真实意思的情况下所为的民事行为;④恶意串通损害国家、集体和第三人利益的民事行为;⑤违反法律或社会公共利益的民事行为;⑥经济合同违反国家指令性计划的民事行为;⑦以合法形式掩盖非法目的的民事行为。第二《合同法》规定的修正:①将限制行为能力人依法不能独立订立的合同规定为效力待定。注意限制行为能力人不能独立实施的合同行为以外的其他民事法律行为——主要是单方行为——仍然无效。②以欺诈、胁迫等手段订立的合同只有损害了国家利益的时候才为无效否则为可变更、撤销的合同。③取消了经济合同违反国家指令性计划则无效的规定。(3)无效民事行为的后果无效法律行为并非指该行为不发生任何法律效果而是指其不发生当事人所预期的效果但是却发生以下后果:第一无需履行也不得履行;第二已经履行的应当返还财产即当事人因为无效的民事行为所取得的财产应当返还给对方;第三赔偿损失即有过错的当事人应当赔偿对方的损失如果双方都有过错按过错的程度分担损失;第四追缴财产即双方恶意串通实施民事行为损害国家、集体或第三人的利益的应追缴双方取得的财产(包括双方当事人已经取得和约定取得的财产)收归国家、集体或返还第三人。(1)无效民事行为的概念:无效民事行为指因欠缺民事法律行为的根本性生效要件,从而自始、当然、确定地不发生法律效力的表意行为。(2)无效民事行为的类型第一,《民法通则》的规定:①无民事行为能力人进行的民事行为;②限制民事行为能力的公民依法不能够独立进行的或没有征得其法定代理人同意而进行的其他民事行为;③一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下所为的民事行为;④恶意串通,损害国家、集体和第三人利益的民事行为;⑤违反法律或社会公共利益的民事行为;⑥经济合同违反国家指令性计划的民事行为;⑦以合法形式掩盖非法目的的民事行为。第二,《合同法》规定的修正:①将限制行为能力人依法不能独立订立的合同规定为效力待定。注意,限制行为能力人不能独立实施的合同行为以外的其他民事法律行为——主要是单方行为——仍然无效。②以欺诈、胁迫等手段订立的合同只有损害了国家利益的时候才为无效,否则为可变更、撤销的合同。③取消了经济合同违反国家指令性计划则无效的规定。(3)无效民事行为的后果无效法律行为并非指该行为不发生任何法律效果,而是指其不发生当事人所预期的效果,但是却发生以下后果:第一,无需履行,也不得履行;第二,已经履行的应当返还财产,即当事人因为无效的民事行为所取得的财产,应当返还给对方;第三,赔偿损失,即有过错的当事人应当赔偿对方的损失,如果双方都有过错,按过错的程度分担损失;第四,追缴财产,即双方恶意串通,实施民事行为损害国家、集体或第三人的利益的,应追缴双方取得的财产(包括双方当事人已经取得和约定取得的财产),收归国家、集体或返还第三人。
49.⑴中央政府固定收入包括:国内消费税、车辆购置税、关税、海关代征增值税、消费税。⑵地方政府固定收入包括:城镇土地使用税、耕地占用税、土地增值税、房产税、车船税、烟叶税、印花税、契税。⑶中央地方共享收入包括:增值税(中央75%,地方25%)、营业税(铁道部、保险总公司集中缴纳部分)、企业所得税(铁道部、银行总行、海洋石油企业缴纳部分归中央,其余按比例共享)、个人所得税、资源税(海洋石油企业归中央,其余归地方)、城建税(铁道部、银行总行、海洋石油企业缴纳部分归中央,其余归地方)、印花税(中央97%、地方3%).50.(1)知识产权的客体具有无形性。(2)知识产权具有排他性。(3)知识产权具有时间性。(4)知识产权具有地域性。(5)知识产权具有人身权和财产权的双重性质。
51.(1)黎某有权取得连衣裙。理由:根据民法原理物权有追及力即物权人的财产被他人非法占有时无论辗转落入何人之手物权所有人皆可追回。同时民法又有动产的善意取得制度以限制物权的追及力保护交易安全。在本案中张小姐在向王小姐购买连衣裙时并不知道连衣裙的来历也不可能知道其来历这个行为没有过错她是善意的受让人。但张小姐能否拥有连衣裙还要看她与王小姐的买卖连衣裙的行为是否符合善意取得制度的要件。本案中张小姐与王小姐买卖拾来连衣裙的行为只符合善意取得制度的前四个条件不符合“标的物须系依其所有人的意思而由无权处分人占有”这一条件。因为本案中让与人王小姐占有连衣裙并不是连衣裙所有人黎某的意思所以不能适用动产的善意取得制度。换句话说虽然张小姐取得连衣裙是善意的但她却不能根据动产的善意取得制度取得连衣裙所有权黎某对连衣裙得行使的所有权的追及力不因动产善意取得而阻却可以直接要求张小姐返还。(2)本案应如下处理:①张小姐将连衣裙返还给黎某;②王小姐将因买卖行为而得的260元货款返还给张小姐。理由:根据《民法通则》第79条的规定拾得遗失物应当归还原主。本案中王小姐拾到连衣裙后非但没有归还原主反将其出卖给张小姐。《民法通则》第55条规定民事法律行为必备要件之一是“不违反法律和社会公共利益”他们的买卖行为违反了法律规定因而无效。王小姐因买卖行为而得的260元货款因买卖行为无效而构成不当得利。根据《民法通则》第92条的规定王小姐应将此不当得利返还给受损失的张小姐。(1)黎某有权取得连衣裙。理由:根据民法原理,物权有追及力,即物权人的财产被他人非法占有时,无论辗转落入何人之手,物权所有人皆可追回。同时,民法又有动产的善意取得制度以限制物权的追及力,保护交易安全。在本案中,张小姐在向王小姐购买连衣裙时,并不知道连衣裙的来历,也不可能知道其来历,这个行为没有过错,她是善意的受让人。但张小姐能否拥有连衣裙还要看她与王小姐的买卖连衣裙的行为是否符合善意取得制度的要件。本案中,张小姐与王小姐买卖拾来连衣裙的行为,只符合善意取得制度的前四个条件,不符合“标的物须系依其所有人的意思而由无权处分人占有”这一条件。因为本案中让与人王小姐占有连衣裙,并不是连衣裙所有人黎某的意思,所以不能适用动产的善意取得制度。换句话说,虽然张小姐取得连衣裙是善意的,但她却不能根据动产的善意取得制度取得连衣裙所有权,黎某对连衣裙得行使的所有权的追及力,不因动产善意取得而阻却,可以直接要求张小姐返还。(2)本案应如下处理:①张小姐将连衣裙返还给黎某;②王小姐将因买卖行为而得的260元货款返还给张小姐。理由:根据《民法通则》第79条的规定,拾得遗失物应当归还原主。本案中,王小姐拾到连衣裙后,非但没有归还原主,反将其出卖给张小姐。《民法通则》第55条规定,民事法律行为必备要件之一是“不违反法律和社会公共利益”,他们的买卖行为违反了法律规定,因而无效。王小姐因买卖行为而得的260元货款,因买卖行为无效而构成不当得利。根据《民法通则》第92条的规定,王小姐应将此不当得利返还给受损失的张小姐。52.合宪性解释,指依宪法及阶位较高的法律规范,解释阶位较低的法律规范的一种法律解释方法。法律秩序是一个阶层结构,犹如一座金字塔,最上层为宪法,其次为法律,再次为法规。法律规范的效力,依其阶位而定,即法律和法规不得抵触宪法,法规不得抵触法律。因此产生了一项基本原则,即阶位较低的法律规范,应依阶位较高的法律规范解释之,以贯彻上层法律规范的价值判断,维护法秩序的统一性。此即合宪性解释。
53.双务合同履行中的抗辩权是在符合法定条件时当事人一方对抗对方当事人的履行请求权暂时拒绝履行其债务的权利是合同效力的体现为一时的抗辩权、延缓的抗辩权。包括:(1)同时履行抗辩权:①由同一双务合同产生互负债务;②合同中未约定履行顺序;③对方当事人未履行债务或未按照约定适当履行债务;④对方的对待给付是可能履行的义务。(2)顺序履行抗辩权(答“先履行抗辩权”或“后履行抗辩权”的也对)。①由同一双务合同产生互负债务;②债务的履行有先后顺序;③应先履行的一方未履行或履行不符合约定;④应当履行的债务有履行的可能。(3)不安抗辩权:①适用于有先后履行顺序的双务合同;②后履行的一方当事人的债务未届履行期;③后履行债务的一方当事人有丧失或者可能丧失履行债务能力的情况;④后履行债务一方未履行或提供担保。双务合同履行中的抗辩权,是在符合法定条件时,当事人一方对抗对方当事人的履行请求权,暂时拒绝履行其债务的权利,是合同效力的体现,为一时的抗辩权、延缓的抗辩权。包括:(1)同时履行抗辩权:①由同一双务合同产生互负债务;②合同中未约定履行顺序;③对方当事人未履行债务或未按照约定适当履行债务;④对方的对待给付是可能履行的义务。(2)顺序履行抗辩权(答“先履行抗辩权”或“后履行抗辩权”的也对)。①由同一双务合同产生互负债务;②债务的履行有先后顺序;③应先履行的一方未履行或履行不符合约定;④应当履行的债务有履行的可能。(3)不安抗辩权:①适用于有先后履行顺序的双务合同;②后履行的一方当事人的债务未届履行期;③后履行债务的一方当事人有丧失或者可能丧失履行债务能力的情况;④后履行债务一方未履行或提供担保。
54.无效婚姻将产生以下三方面法律后果:
(1)当事人之间身份关系上的效力。根据《婚姻法》规定,无效婚姻,自始无效。当事人不具有夫妻的权利和义务。
(2)当事人之间财产关系上的效力。其一,不适用《婚姻法》中有关夫妻财产制的规定。其二,在财产分割时,以协议分割为原则,判决分割为例外;若是判决分割,则推定为当事人共有,主张个人所有的要承担举证责任。其三,判决分割应照顾无过错方利益。其四,保护合法婚姻当事人的财产权益。
(3)亲子关系上的效力。《婚姻法》规定,无效婚姻并不影响父母子女之间的亲子关系,他们之间的关系仍然适用《婚姻法》中有关父母子女的规定。
55.这是依债的主体的人数为标准划分的。单一之债是指债权人和债务人各为一人的债也称单数主体之债。多数人之债是指以同一给付为标的的债中债权人为数人或债务人为数人或债权人和债务人均为数人的债也称复数主体之债。此分类的法律意义在于:单一之债的主体双方都只有一人当事人之间的权利、义务比较简单明了不发生一方主体之间内部的权利、义务关系;而多数人之债除存在外部的债权债务关系外在多数债权人或多数债务人的内部尚存在内部关系因此较之单一之债要复杂得多。区分单一之债和多数人之债有利于准确地确定债的当事人之间的权利和义务。这是依债的主体的人数为标准划分的。单一之债,是指债权人和债务人各为一人的债,也称单数主体之债。多数人之债,是指以同一给付为标的的债中,债权人为数人或债务人为数人或债权人和债务人均为数人的债,也称复数主体之债。此分类的法律意义在于:单一之债的主体双方都只有一人,当事人之间的权利、义务比较简单明了,不发生一方主体之间内部的权利、义务关系;而多数人之
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