2022-2023学年广东省云浮市成考专升本民法自考预测试题(含答案)

2022-2023学年广东省云浮市成考专升本民法自考预测试题(含答案)学校:________班级:________姓名:________考号:________

一、单选题(20题)1.书面合同成立的地点（）

A.以双方在合同上共同签字、盖章的地点为合同签订地

B.以最后一方签字、盖章的地点为合同签订地

C.以合同中写明的合同签订地为合同签订地

D.以要约人收到承诺的地点为合同签订地

2.某公司向银行借款500万元，将10间厂房抵押给银行。银行对该10间房的抵押权是()。

A．救济权

B．请求权

C．从权利

D．形成权

3.法人、个体工商户、农村承包经营户的人身权在法律上可以体现为（）

A.姓名权和自由权B.名誉权和经营权C.名称权和债权D.名称权、名誉权和荣誉权

4.依照我国《收养法》的规定，不符合送养子女条件的是（）。

A.生父母双方共同送养的

B.生父母有特殊困难，均无力抚养子女的

C.生父母一方死亡，死亡一方的父母不同意送养的

D.生父母一方不明或者查找不到的，另一方有特殊困难无力抚养子女的

5.

第

25

题

因正当防卫造成损害，（）民事责任

6.相声、快书、大鼓、评书等以说唱为主要形式表演的作品是指()。A.A.曲艺作品B.戏剧作品C.口述作品D.音乐作品7.张某和刘某夫妇无子女，后收养李某的幼子为养子。该养子（）。A.姓张B.必须姓刘C.必须姓李D.可以姓张，可以姓刘，也可以姓李

8.绝对权()

A.权利主体特定、义务主体不特定

B.权利主体不特定、义务主体特定

C.权利主体和义务主体均不特定

D.权利主体和义务主体均特定

9.对担任精神病人的监护人有争议时，下列说法错误的是()

A.可由精神病人所在单位在近亲属中指定

B.可由精神病人住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定

C.可由民政部门在近亲属中指定

D.对指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决

10.下列所附条件有效的是()。

A.如果一年前我的房子没有拆，我现在就把房子租给你

B.如果今年冬天我儿子不回家，我就把房子租给你

C.如果你能帮我搞到毒品，我就把工程承包给你

D.下次下雨时，我送你一把伞

11.有权向婚姻登记机关或人民法院请求撤销婚姻的人，应为（）。

A.婚姻双方当事人B.受胁迫一方的婚姻当事人C.婚姻任何一方当事人D.受胁迫一方的婚姻当事人的近亲属12.甲农民于夜间收割，误将他人麦田当作自己麦田，其所收麦子属于()。A.A.自助行为B.无因管理C.不当得利D.侵权行为

13.公民可以适用正当防卫方式保护的民事权利是()。

A.名誉权B.生命权C.肖像权D.抚养权

14.能够引起债的主体变更的是()。

A．法人合并

B．未通知债权人而将债务转移给第三人

C．第三人代替债务人履行

D．债权人行使代位权

15.发明或者实用新型的保护范围以——为准。()

A.权利要求书B.请求书C.说明书D.附图

16.离婚后，一方抚养子女，另一方应负担必要生活费和教育费的【】

A.一部B.全部C.大部分D.一部或全部

17.无因管理之债的管理人有权要求受益人给付（）

A.报酬B.为此支出的全部费用C.为此支出的必要费用D.收益的一部分

18.收养应当向县级以上人民政府的哪个部门办理登记（）。

A.公安部门B.民政部门C.财政部门D.专门的收养登记部门

19.在双务合同中，当事人没有约定履行先后顺序时，一方在对方未为对待给付之前，拒绝对方请求履行合同的权利为（）

A.不安抗辩权B.先履行抗辩权C.永久性抗辩权D.同时履行抗辩权20.王某拾得他人耕牛一头，在寻找失主的同时对该牛进行喂养，在喂养期间该牛生下一头牛犊。下列说法中，正确的是()。A.A.耕牛和牛犊应当归还给失主，王某有权要求失主偿还喂养牛犊和耕牛所支付的费用

B.耕牛应当归还失主，而王某有权取得牛犊的所有权

C.王某有权取得耕牛及牛犊的所有权，但应补偿失主的损失

D.耕牛和牛犊应当归还失主，王某有权要求失主偿还喂养耕牛的费用及牛犊的市场价格

二、案例分析题(20题)21.甲、乙各携所养宠物犬散步，两犬发生厮打，甲、乙未加约束，袖手旁观。两犬在撕咬中突然窜至马路中央。正在驾车以正常速度通过的个体出租车司机丙见状紧急刹车，但因事发突然，仍将甲的宠物犬轧死。同时，车内乘客丁因紧急刹车而撞破眼镜，致眼部受伤。问：

甲的宠物犬被轧死的损失，应由谁承担赔偿责任?为什么?

22.甲研究所根据与乙公司签订的委托开发合同，完成一项发明。合同没有对专利权的归属作出规定。现甲研究所单独向专利局提出了专利申请，而乙公司未经甲研究所同意便已开始使用这项发明。双方均对他方表示异议。问：(1)专利申请权应当归准享有?(2)乙公司是否有权不经甲研究所的许可而实施该项专利?23.张山在回家的路上，拾得一只名贵宠物狗。张山将该狗带回家精心照料，同时登报寻找失主。某日，张山牵着该狗外出散步，遇见领着10岁的女儿玩耍的李文田。于是，两人聊起天来，未顾及小孩，结果李文田的女儿被该狗咬伤，花去医疗费人民币500元，并在脸上留下疤痕。李文田要求张山承担其女儿的500元医疗费，并要求赔偿其女儿被狗咬伤、脸上留下疤痕造成的精神损害。此时，狗的主人刘卓从报上得知了狗的下落，找到张山认领。李文田也向刘卓提出上述赔偿请求。张、刘二人均以李文田自己未照看好女儿为由，拒绝李文田的请求。问：(1)本案涉及哪些民事法律关系?(2)该案应如何处理?理由是什么?24.著名学者甲于1976年被迫害致死，甲在临终前将其回忆录手稿赠送给好友乙。该手稿扉页上题有“吾将不久于人世，谨以此绝笔赠吾至友，望珍藏密室，令其永不面世”的字样。乙依遗嘱秘藏之。1999年乙病故，其继承人丙获得该手稿。2002年丙将该手稿借于学者丁，供其研究甲的生平时参考。丙在出借时声明“根据作者遗愿，手稿不得公之于世”，丁应允。2004年，丁在征得甲的继承人戊同意后，将手稿以“内部资料”的形式刊印400册，在一定范围内散发。请问：(1)甲死亡后，其手稿著作权中的人身权部分由谁享有?其手稿著作权中的财产权部分由谁享有?该手稿的所有权由谁享有?(2)丁是否享有该手稿著作权中的使用权?丁以“内部资料”形式刊印手稿，是否属于发表行为?丁刊印手稿得到了戊的同意，其刊印行为是否合法?(3)丙将手稿出借与丁，是否侵犯了甲的著作权?为什么?(4)戊有无决定该手稿是否发表的权利?为什么?25.贺某夫妻带着儿子贺加其到华美照相馆照周岁纪念照。摄影师于某见贺加其活泼可爱，便私自多放大了几张，在征得贺某同意后将其中一张摆放在自己照相馆的橱窗内，以招揽顾客，其余的几张保留了下来。后来，于某的朋友洪某见到该照片，称其所在的印刷厂正在制作儿童挂历，就要求于某给他一张。印刷厂以700元的价格从洪某处买到照片并制作投产。后贺某发现儿子的大头像被用于挂历印刷，非常气愤，找到印刷厂问明来源后，即以于某和印刷厂为被告起诉到法院，要求停止侵害、赔礼道歉，并赔偿损失2000元。法院在审理过程中应于某要求追加洪某为被告。法院经调查，认定上述事实属实。问：

(1)本案中于某的行为是否构成侵权?说明理由。

(2)法院应怎样判决?26.2004年3月，张某、高某、刘某、段某、王某5人协议组成“五兴石碴厂”，共同经营、利润平分、债务均摊。在领取营业执照时，因故未写王某的姓名。张某任厂长，高某任会计，刘某任保管兼发料，段某、王某任业务员负责联系业务。同年4月至7月间，该厂购买吴某开办的“吴记石碴厂”石碴600立方，每立方l0元钱，共计6000元整，当时未付款。8月初，经张某手一次付给吴1500元，9月初经高某手付给吴2000元。9月底，“五兴石碴厂”因内部矛盾，出现亏损，张、高2人要求退股，经5人协商达成协议：2004年3月至9月30日的账目结清，盈亏5个人平分；9月30日后张、高退股，与盈亏无关。但在张、高交接手续过程中，5人因账目不清发生纠纷，所欠吴某2500元钱也因亏损无钱一直没有偿还。吴某多次讨要均未得，遂于2005年5月10日向人民法院起诉。在审理过程中，张、高提出自己已退伙，没有清偿责任。王某则提出，营业执照中无自己的名字，自己未入伙，只是帮工，与2500元债务无关。问：

本案中的债务人是谁?如何处理这一债务纠纷?理由是什么?27.张某出国前将家中祖传的一对花瓶交给胡某保管。几个月后，胡某突发心肌梗塞病故。胡某的女儿胡楠以为花瓶为其父所有，因为丧事需大笔现金，故将花瓶以合理价格卖给了朋友陈某。第二天，陈某依约交付了全款，并将花瓶取走。一年后，张某回国，到胡某家欲取走花瓶，得知胡楠已将花瓶卖给了陈某。(1)张某是否有权向陈某要回花瓶?为什么?(2)张某对胡楠是否可以请求损害赔偿?为什么?

28.2004年3月，张某、高某、刘某、段某、王某5人协议组成“五兴石碴厂”，共同经营、利润平分、债务均摊。在领取营业执照时，因故未写王某的姓名。张某任厂长，高某任会计，刘某任保管兼发料，段某、王某任业务员负责联系业务。同年4月至7月间，该厂购买吴某开办的“吴记石碴厂”石碴600立方，每立方10元钱，共计6000元整，当时未付款。8月初，经张某手一次付给吴1500元，9月初经高某手付给吴2000元。9月底，“五兴石碴厂”因内部矛盾，出现亏损，张、高2人要求退股，经5人协商达成协议：2004年3月至9月30日的账目结清，盈亏5个人平分；9月30日后张、高退股，与盈亏无关。但在张、高交接手续过程中，5人因账目不清发生纠纷，所欠吴某2500元钱也因亏损无钱一直没有偿还。吴某多次讨要均未得，遂于2005年5月10日向人民法院起诉。在审理过程中，张、高提出自己已退伙，没有清偿责任。王某则提出，营业执照中无自己的名字，自己未入伙，只是帮工，与2500元债务无关。问：

本案中的债务人是谁?如何处理这一债务纠纷?理由是什么?

29.王某2002年9月9日在乘渡轮时，该渡轮遇大浪而沉没，王某在事故中失踪。后来作为死亡处理，把死亡保险金给了王某的妻子陈某。陈某以为丈夫死了，就把丈夫婚前的财产，包括4间瓦房、1头耕牛都交给了公婆，自己返回娘家。过了两年，在律师的指点下，陈某向县人民法院提出申请，要求宣告其夫王某死亡。法院在调查后，于2005年10月15日宣告王某死亡。陈某遂嫁给邻村一村民。王某的财产分给其父母和陈某，王某的承包责任田也被乡政府收回。

2005年11月6日，王某从温州返回家乡。原来他落水后被渔民救起，以后就留在温州学技术，也没给家里通信。这次回家见妻子与他人结婚，财产被分光，田地也被收回，他想挽回这些损失。可他的房间只收回两间，地也收不回来，妻子更不愿回来。问：

王某的要求是否合理?根据《民法通则》的规定，应该如何处理此事?

30.陈某在商店购买了一台电视，保修期为三年。但使用三天发生故障。陈要求商店退货。商店说货物售出，只修不换。请问这种回答对不对，双方的合同属于债的哪一种类。商店应如何处理。

31.张某为购买彩电，将自家的一头耕牛卖给李某，二人协议卖价900元。李某当即付款500元，并约定第二天再给400元，共同完税后再将牛牵走。不料当晚牛被雷电击死。第二天，李某知情后要求张某归还500元。张某认为牛已归李某，不是自己过错造成死亡，不同意还500元。问：

(1)本案中耕牛的所有权是否移转?为什么?

(2)耕牛被雷电击死的风险应由谁承担?理由是什么?

(3)本案如何处理?

32.某年5月，甲、乙、丙、丁4人自愿组成一个合伙采石组，约定共同劳动、按劳取酬，并推举甲为负责人，但未签订书面协议。数月后，戊要求入伙，经甲、乙、丙、丁全体同意，戊加入了采石组。此后，5人进行了2次分红。当年10月某日，5人在某工地进行爆破采石时，按照分工，由乙、丙、丁担任警戒，戊负责爆破，甲予以协助。因炮眼有渗水，戊决定采取先装导火索后装炸药的危险爆破法，甲说这样太危险，戊说只能这样了，为了赶时间，甲只好默认。当戊向炮眼装第四节炸药时，因炸药上已装导火索，戊刚装好，炸药就爆炸了，戊被炸伤双眼，经医治无效，左眼失明，并花去医药费近1万元。戊要求甲、乙、丙、丁赔偿其损失并承担生活费，被拒绝，戊便诉至法院。问：

甲、乙、丙、丁、戊之间的法律关系如何?戊的行为性质如何?该案应如何处理?

33.被告是否有责任?应承担什么责任?

34.牛强是某医院医生，1998年经人介绍与杨兰认识。因牛强家贫，而杨家又只有杨兰这一个女儿，故两家决定招牛强为上门女婿，但条件是将来两人的小孩随母姓。婚后两人感情很好。2001年，杨兰产下一子，取名杨小鹏。渐渐地，牛对自己在杨家的地位感到不满，尤其是对孩子随了母姓这件事不舒服。2002年，他没有与杨兰商量，就到派出所把孩子的名字改成牛小鹏。杨兰得知后，觉得牛不同自己商量就把孩子的名字改了，是不尊重自己，觉得委屈。杨兰父亲得知后更是气愤，要求将孩子的名字再改过来。(1)两家决定招牛强为上门女婿时，以将来两人所生孩子随母姓为条件，是否正确?(2)牛私自跑到派出所更改孩子的姓名，是否正确?35.某幼儿园一群幼儿在教室里围着火炉烤火，教师张某将孩子们安排好后暂时离开教室去取东西。幼儿甲玩火点燃了幼儿乙的衣服，乙带火跑出教室，被人发现将火扑灭。经检查，乙被烧伤面积达35%，住院治疗造成经济损失1．3万余元。问：

(1)幼儿乙的住院费用应由谁来承担?为什么?

(2)教师张某是否应承担责任?为什么?36.甲、乙签订一批陶瓷制品的买卖合同，合同约定由甲负责代办托运。甲遂与丙物流运输公司签订运输合同，合同中载明乙为收货人。运输途中，因丙的驾驶员丁的重大过失致使发生三车追尾的连环交通事故，使该批货物严重受损，无法向乙按约定时间交货。问：

(1)上述案件中存在几个合同关系?分别是什么合同关系?

(2)乙应向谁主张权利?为什么?

37.王某在某商店买回一箱啤酒，后在开箱饮用该啤酒时，其中一瓶发生爆炸，将王某的左手手指炸伤，经治疗花去医药费300余元。王某到商店要求赔偿，商店声称此啤酒是从某批发商张某处购得，应向张某索赔。张某言道，我并没有将此啤酒直接售于你，再说，此爆炸应为产品质量问题，要找也应该找厂家。王某找到厂家，啤酒厂称生产的啤酒无论包装还是质量都有保证，引起爆炸应是仓储中出现的问题，应找张某或商店解决。王某后以商店为被告将其诉至法院。

问：（1）王某可以向谁索赔?

（2）若产品是因在运输中和仓储中出现的问题，王某可否向商店索赔，为什么?

（3）此案属于一般侵权还是特殊侵权?

38.11岁的中学生甲从亲友馈赠的钱财中拿出2万元，到乙商场购买了一台笔记本电脑。第二天，甲之父丙得知此事，遂到商场要求退货。丙认为，甲年龄尚小，未经家长同意，不能购买如此贵重的商品，商场应当予以退货。商场认为购买电脑系双方自愿，且已钱货两讫，所以不能退货，双方协商未果，丙遂诉至法院。

问：法院能否支持丙的主张?为什么?

39.一天，某石灰厂放炮炸石。在经过观望、呼喊、吹哨等程序后，在认为安全的情况下点火于某这一天赶着马车来装石灰，正赶上放炮，碎石将于某砸伤，花去医药费若干。于某让石灰厂赔偿，石灰厂认为自己在放炮之前，采取了必要的安全措施，于某自己对损失有过错，所以，石灰厂不承担责任。问：

对于某的损失，石灰厂有无责任?于某可以提出哪些理由支持自己的诉讼请求?

40.甲将一台黑白电视机送到电器修理部修理，修理部让15日后取货。甲取货时，修理部说修理费140元，甲认为此费用过高，拒绝支付。修理部扣留了电视机，并告知甲快交，否则将变卖电视机。半年后，甲未索要电视机，也未交修理费。后来，甲又将一录像机送修，约定1个月取货。甲如约取货，修理部要求甲交140元加上本次修理费170元。甲只交了170元，且说140元以电视机抵。修理部不同意，说黑白电视机没人要，于是退了电视机，扣留了录像机，告诉甲限1个月内交140元，否则变卖录像机。双方多次协商未果，甲诉之法院。问：修理部是否有权扣留甲的录像机?为什么?

三、简答题(10题)41.简述诉讼离婚的概念及我国《婚姻法》对诉讼离婚限制性规定。

42.简述名誉权与隐私权的区别。

43.简述债的提存的概念和提存原因。

44.简述无因管理的构成要件。

45.简述我国合同法对格式合同的规定。

46.简述缔约过失责任的构成要件。47.简述承诺的概念及构成要件。

48.简述代理中的连带责任。

49.土地增值税的税率是如何确定的？

50.简述无因管理的概念、构成要件和法律效果。四、主观题(10题)51.什么是单一之债?什么是多数人之债?二者分类的标准和意义是什么?

52.简要回答民事法律行为的成立要件。

53.甲培训中心急需一批电脑，遂同时向A、B两家电脑公司发函：“我中心急需x型号电脑100台，如果公司有货，速来电，并请告知价格。”A公司收到甲函电后，回函告知有货，并报上电脑价格。A公司在发函的同时，给甲送去了100台电脑。在该批电脑送到甲之前，甲得知B公司电脑质量好且价格合理，因此向B公司发函：“我中心愿意购买贵公司100台x型号电脑，盼速发货，运费由我中心负担。”第二天，A公司的100台电脑送到。甲告诉A公司。其已决定购买B公司的电脑。A公司以甲拒收货物构成违约为由诉至法院。

问：(1)甲同时向两家电脑公司发出的函电是否构成要约?为什么?

(2)甲拒收A公司电脑的行为是否构成违约?为什么?

54.论述合同履行的概念及原则。

55.试述双务合同履行中的抗辩权。

56.宅基地使用权人的主要权利有哪些?

57.简述合宪性解释。

58.1996年10月6日，杨树清从县良种场以每头800元的价格购得8头奶牛和部分越冬饲草。同羁，杨树清又与同村周振华达成购买饲草的口头协议。协议商定，杨树清以每公斤2角的价格，共计800元人民币购买周振华的饲草4000公斤，约定于1997年2月10日交钱交货。1997年1月1日，杨树清之子燃放鞭炮，不慎将自家饲草烧光，杨树清便找到周振华要求提前交付购买的饲草。周振犟称“饲草可以按去年的价格，但我现在要牛不要钱，购买4000公斤饲草所需要的800元钱要用两安良种奶牛来折抵。”杨树清迫于大雪封山，又没有别的办法可想，被迫同意将两头良种奶牛折抵,1000公斤饲草。但第二天，杨树清又找到周振华，表示愿以1500元的价格买回两头奶牛，周振华则称“买卖既做，决无反悔之理”，坚持不同意，杨树清只得起诉于人民法院，要求返还两头奶牛。

问：本案应如何处理?

59.简述婚姻无效的法律后果。

60.黎某从杭州买回一件蓝色真丝连衣裙，价值250元。黎某的男朋友白某见后，觉得颜色有些单调。这位青年画家决定在连衣裙的前襟上绘几朵白玉兰花。几天后的一个傍晚，白某将白玉兰绘制完毕，准备骑自行车给黎某送连衣裙。连衣裙就夹在自行车后座上。途经夜市时，白某下车吃了些东西，待来到黎某家门口时，他发现夹在后座上的连衣裙已丢失，白某急忙顺原路往回找，未找到。

事隔两个月，黎某与白某偶然发现，那件与众不同的连衣裙穿在一位姓张的小姐身上。从张小姐那儿，他们了解到：这件连衣裙是张小姐不久前以260元的价格，从同事王小姐手中买来的。当时，王小姐声称，连衣裙是托别人代买的，自己穿上不合体，因此才卖掉。于是黎某与白某找到了这位王小姐。在白某的再三追问下，王小姐不得不承认，连衣裙是两个月前拾得的。黎某掌握情况后，就要求张小姐返还连衣裙。张小姐则说连衣裙是自己花钱买的，并且当时并不知道连衣裙是王小姐拾来的，拒绝返还。于是，黎某起诉至人民法院，要求返还连衣裙。

请问：(1)谁有权取得该连衣裙?为什么?

(2)本案应如何处理?说明理由。

五、论述题(0题)61.论述我国民法的调整对象。

六、判断题(0题)62.所有权的权利主体总是单一的，因为同一项财产上不能同时存在两个所有权。()

A.正确B.错误

参考答案

1.C

2.CC。抵押权是从权利，答案是C。

3.D

4.C本题属于法条记忆理解题，考核的知识点是收养关系成立的实质条件之送养人应当具备的条件。对此，我国《收养法》规定，生父母作为送养人的条件是：其一，生父母有特殊困难，均无力抚养子女；其二，须双方共同送养，但生父母一方不明或者查找不到的可以单方送养；其三，配偶一方死亡，另一方送养未成年子女的，死亡一方的父母有优先抚养的权利。即此种情形下的送养须先征求死亡一方的父母的意见。可见，选项A、B、D均符合《收养法》所规定的送养子女的条件，因此不符合题意；只有选项C不符合法律规定的送养子女的条件，符合题意，所以选项C是正确答案。

【评注】对于收养关系中送养人应当具备的条件应有准确的理解和掌握。

5.A

6.A本题考查作品的分类。根据《著作权法实施条例》第4条的规定，相声、快书、大鼓、评书等以说唱为主要表演形式的作品是曲艺作品。

7.D

8.A

9.C

10.B

11.B《婚姻法解释(一)》第10条第2款规定，因受胁迫而请求撤销婚姻的，只能是受胁迫一方的婚姻当事人本人。

12.C本题考查不当得利的问题。不当得利是指没有合法依据使他人遭受损失而自己获得了利益。

13.B

14.A

15.A

16.D《婚姻法》第37条规定，离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。

17.C根据《民法通则》第93条，没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的：有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。所以选C项。

18.B《收养法》第15条规定，收养应当向县级以上人民政府民政部门登记。收养关系自登记之日起成立。

19.D在双务合同中，当事人没有约定履行先后顺序时，一方在对方未为对待给付之前，有权拒绝对方请求履行合同的权利，这种权利在对方为对待给付时即消灭，所以非永久性抗辩权。由此可排除C项。不安抗辩权和先履行抗辩权都有履行合同的先后顺序。所以选D项。

20.A本题考查无因管理的问题。根据《民法通则》第93条的规定，没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的，为无因管理，无因管理人只能要求受益人偿付因管理或者服务而支付的必要费用。

21.《侵权责任法》第79条规定：违反管理规定未对动物采取安全措施造成他人损害的动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任。因此甲的宠物犬被轧死的损失应由甲、乙双方共同承担甲、乙对损害的发生均有过错属于“混合过错”依法应各自承担相应的责任。《侵权责任法》第79条规定：违反管理规定,未对动物采取安全措施造成他人损害的,动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任。因此,甲的宠物犬被轧死的损失应由甲、乙双方共同承担,甲、乙对损害的发生均有过错属于“混合过错”,依法应各自承担相应的责任。22.(1)专利申请权应当归甲研究所单独享有。(2)乙公司有权实施该项专利，而无须取得甲研究所的许可。解析：本题涉及《专利法》和《合同法》规定的委托开发合同制度。依《专利法》规定，委托合同没有约定的，发明人有专利申请权。依《合同法》规定，委托人可以免费实施。23.(1)本案涉及的民事法律关系包括：张山与刘卓之间的无因管理关系；动物致人损害的侵权赔偿关系。(2)对于受害人的损害，应当由刘卓、张山承担侵权责任，其抗辩事由不成立。根据《民法通则》的规定，饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担民事责任；由于受害人的过错造成损害的，动物饲养人或者管理人不承担民事责任；由于第三人的过错造成损害的，第三人应当承担民事责任。动物致人损害民事责任适用无过错责任原则，即只要具备饲养的动物伤人事实存在、损害事实存在、动物加害与损害之间有因果关系等三项条件，动物的所有人或管理人就应当承担责任。刘卓、张山作为动物的所有人和管理人，应当对损害承担责任。张山、刘卓如果能够证明损害是受害人的过错或者第三人的过错造成的，方可免责。24.(1)①甲死亡后，其著作权中的人身权部分仍由其自身保留；②其著作权中的财产权部分由其继承人戊继承；③其手稿的所有权通过赠与转移给乙，丙通过继承获得手稿的所有权。(2)①丁只是获得了手稿的使用权，如果要获得作品的使用权必须得到继承人戊的授权；②丁以“内部资料”形式刊印手稿，属于发表行为；③丁的行为不合法。(3)丙将手稿出借于丁，不侵犯甲的著作权。因为这是丙行使对手稿的所有权的行为。(4)戊无权决定该作品的发表。因为其只继承了著作权中的财产权而没有人身权，发表权属于人身权的范畴。25.(1)于某的行为构成侵权。因为，虽然于某在自己照相馆的橱窗内使用贺加其的照片经过了贺某夫妇的同意，但其将照片赠给洪某供印刷厂在挂历上使用却没有征得权利人的同意，而且其赠与行为并无合法理由。所以，于某的行为构成侵权。

(2)法院应当判决：于某向原告赔礼道歉，洪某和印刷厂停止侵害、赔礼道歉并进行一定的经济赔偿，收缴洪某和印刷厂的非法所得。26.五兴石碴厂与吴记石碴厂债务纠纷一案，因张某等5人是合伙关系，所欠吴某2500元债务是合伙人的共同债务。按照《民法通则》第35条的规定，这5人对债务都有偿还责任，都是债务人，而且负连带责任。

理由：从事实来看，五兴石碴厂欠债在先，张、高两人退伙在后。两人退伙时，2500元债务已经存在。《民通意见》第53条规定：“合伙经营期间发生亏损，合伙人退出合伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的，退伙人对原合伙的债务，应当承担清偿责任；退伙人已分担合伙债务的，对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任。”这一规定，为解决本案提供了法律依据。27.(1)张某无权向陈某要回花瓶。理由：胡楠将花瓶卖给陈某，属无权处分行为。而陈某取得花瓶时是符合善意取得所有权条件的，故I冻某已取得花瓶所有权。(2)张某对胡楠有权请求损害赔偿。理由：胡楠的无权处分行为使张某丧失了对花瓶的所有权，损害了张某的权益。

28.五兴石碴厂与吴记石碴厂债务纠纷一案，因张某等5人是合伙关系，所欠吴某2500元债务是合伙人的共同债务。按照《民法通则》第35条的规定，这5人对债务都有偿还责任，都是债务人，而且负连带责任。

理由：从事实来看，五兴石碴厂欠债在先，张、高两人退伙在后。两人退伙时，2500元债务已经存在。《民通意见》第53条规定：“合伙经营期问发生亏损，合伙人退出合伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的，退伙人对原合伙的债务，应当承担清偿责任；退伙人已分担合伙债务的，对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任。”这一规定，为解决本案提供了法律依据。

29.首先王某的失踪是属于因意外事故下落不明的情况。遇有这种情况失踪人的利害关系人即王某的妻子有权在2004年9月9日以后向法院申请宣告王某死亡结束他俩之间不稳定的婚姻和财产关系。其次在法院作出宣告王某死亡的判决后陈某与他人结婚是合法的受法律保护不受任何人干涉。当王某于2005年11月6日从温州返回家乡后对陈某的婚姻无权干涉无权要求陈某仍然做他的妻子。最后王某因生还而要求返还财产符合《民法通则》第25条“被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产”的规定。所以原来属于他的财产只要原物还在就应返还给他。他原来的承包责任刚也应发还给他承包经营使他有一定的生活保障。首先，王某的失踪是属于因意外事故下落不明的情况。遇有这种情况，失踪人的利害关系人，即王某的妻子有权在2004年9月9日以后向法院申请宣告王某死亡，结束他俩之间不稳定的婚姻和财产关系。其次，在法院作出宣告王某死亡的判决后，陈某与他人结婚是合法的，受法律保护，不受任何人干涉。当王某于2005年11月6日从温州返回家乡后，对陈某的婚姻无权干涉，无权要求陈某仍然做他的妻子。最后，王某因生还而要求返还财产，符合《民法通则》第25条“被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产”的规定。所以，原来属于他的财产，只要原物还在就应返还给他。他原来的承包责任刚也应发还给他承包经营，使他有一定的生活保障。解析：本题可从《民法通则》中关于自然人宣告死亡的要件、效力和撤销死亡宣告的有关规定出发分析回答。

30.《产品质量法》规定，售出的产品不具备产品应当具备的使用性能而事先未作说明的，或不符合在产品或者其包装上注明采用的产品标准的，或不符合以产品说明、实物样品等方式表明的质量状况的，销售者应当负责修理、更换、退货。

双方订立的合同系买卖合同。是一种合同之债。根据《产品质量法》的规定，它又是一种选择之债，即消费者在修理、更换、退货三种之间可以选择。商店应按消费者的选择履行。

31.答案要点：(1)耕牛的所有权没有移转。

理由：根据我国《民法通则》的规定，财产所有权从交付时起移转，法律另有规定或当事人另有约定的除外。本案中，张某与李某对耕牛所有权的移转时间并未约定，所以耕牛的所有权应自交付时起转移。而本案中张某并未将牛交付李某，所以，耕牛的所有权仍归张某。

(2)应由张某自己承担。

理由：我国《合同法》明确规定，买卖合同标的物的风险自交付时起移转，法律另有规定或当事人另有约定除外。本案中，张某与李某对风险移转时间并未约定，所以风险应自交付时起转移。而本案中张某并未将牛交付李某，所以，耕牛被雷电击死的风险应由张某自己承担。

(3)应由张某将500元返还李某。

[解题指导]本题要求运用两个规则：(1)所有权转移的时间的规则。依据是《民法通则》第72条的规定。(2)买卖合同标的物意外灭失风险的负担的规则。依《合同法》规定，一般从交付时起转移，法律另有规定或当事人另有约定的除外。

32.(1)根据民法原理合伙是两个以上的人按照协议共同出资、共同经营、共负盈亏的组织。此案中甲、乙、丙、丁四人自愿组成一个合伙采石组共同劳动按劳取酬尽管没有签订书面协议但是已经形成事实上的合伙关系。(2)入伙是在合伙存续期间非合伙人申请加入合伙并取得合伙人身份的行为。根据法律规定入伙须经全体合伙人同意。此案中戊的入伙已经得到甲、乙、丙、丁全体同意而且事实上已经参与合伙事务和赢利分配所以戊与甲、乙、丙、丁之间已经形成了合伙关系戊已取得了合伙人的地位。(3)根据法律规定合伙的经营活动由全体合伙人承担连带责任。此案中5人在某工地进行爆破采石的行为属于合伙的行为其中戊装炸药的行为是为合伙之利益、执行合伙事务之行为由此造成的后果应由全体合伙人承担。(4)戊因被炸伤双眼而支出的l万元医药费应当由全体合伙人甲、乙、丙、丁、戊共同承担其中戊对于事故的发生负有主要责任可以酌情多负担一定的比例。(5)戊由于医治无效左眼失明甲、乙、丙、丁应当对其负担一定数额的生活补助费用。(1)根据民法原理，合伙是两个以上的人按照协议，共同出资、共同经营、共负盈亏的组织。此案中，甲、乙、丙、丁四人自愿组成一个合伙采石组，共同劳动，按劳取酬，尽管没有签订书面协议，但是已经形成事实上的合伙关系。(2)入伙是在合伙存续期间，非合伙人申请加入合伙并取得合伙人身份的行为。根据法律规定，入伙须经全体合伙人同意。此案中，戊的入伙已经得到甲、乙、丙、丁全体同意，而且事实上已经参与合伙事务和赢利分配，所以戊与甲、乙、丙、丁之间已经形成了合伙关系，戊已取得了合伙人的地位。(3)根据法律规定，合伙的经营活动由全体合伙人承担连带责任。此案中，5人在某工地进行爆破采石的行为属于合伙的行为，其中戊装炸药的行为是为合伙之利益、执行合伙事务之行为，由此造成的后果应由全体合伙人承担。(4)戊因被炸伤双眼而支出的l万元医药费应当由全体合伙人甲、乙、丙、丁、戊共同承担，其中戊对于事故的发生负有主要责任，可以酌情多负担一定的比例。(5)戊由于医治无效，左眼失明，甲、乙、丙、丁应当对其负担一定数额的生活补助费用。

33.被告有责任。应承担缔约过失责任。被告有责任。应承担缔约过失责任。34.(1)不正确。《婚姻法》第22条规定：子女可以随父姓，可以随母姓。因此本案中，杨家以将来所生子女必须随母姓为条件，招牛强为上门女婿，是不正确的。(2)不正确。对未成年子女的姓名，应由夫妻双方协商决定。本案中，牛强不与妻子协商，擅自为孩子改姓名，是不尊重杨兰的表现。35.(1)幼儿乙受到的损害应由侵权人幼儿甲的监护人承担，幼儿园承担补充责任。理由：《侵权责任法》第32条规定，被监护人侵权行为的后果由其监护人来承担，《民法通则》第l33条也有类似规定。另外，《侵权责任法》第40条规定，无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间，受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的，由侵权人承担侵权责任；幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的，承担相应的补充责任。《民通意见》第160条也有类似规定。

(2)教师张某擅离岗位，对该事件的发生负有一定的责任，但不直接对受害人承担赔偿责任。对受害人承担赔偿责任的应是幼儿园和幼儿甲的监护人，但幼儿园有权对教师张某追究相应的行政责任和民事责任。

【解析】本题考查的是民事责任的承担，涉及监护人的责任和教育机构伤害责任的问题。根据《民法通则》和《侵权责任法》的规定，被监护人侵权行为的后果由其监护人来承担。可见，监护人承担责任的归责原则是无过错责任，即只要被监护人的行为构成侵权行为，监护人就应当承担侵权责任。根据《民通意见》和《侵权责任法》的规定，幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的，承担相应的补充责任。据此，无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，适用过错推定原则。幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的，承担相应的补充责任。对于补充责任，应当从以下两点去理解：第一，第三人的侵权责任和安全保障义务人的补充责任有先后顺序。首先由第三人承担侵权责任，在无法找到第三人或者第三人没有能力全部承担侵权责任时，才由幼儿园、学校或者其他教育机构承担侵权责任。如果第三人已经全部承担侵权责任，则幼儿园、学校或者其他教育机构不再承担侵权责任。第二，幼儿园、学校或者其他教育机构承担的补充责任是相应的补充责任。对于第三人没有承担的侵权责任，幼儿园、学校或者其他教育机构不是全部承担下来，而是在其未尽到安全保障义务的范围内承担，即根据幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到的管理职责的程度来确定其应当承担的责任和份额。36.(1)存在两个合同法律关系。它们分别是：甲与乙之间的货物买卖合同关系和甲与丙之间的货物运输合同关系。

(2)乙应向甲主张权利。理由：乙与甲之间存在买卖合同关系，依照法律规定，当事人一方由于第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。本案中，甲由于丙的原因不能向乙如约履行义务，依法应向乙承担违约责任；而乙与丙之间没有直接的法律关系，基于合同的相对性，乙不能向丙提出赔偿请求。

37.(1)王某可以向商品的销售者或制造商索赔。(2)可以。根据相关规定，即便商品瑕疵是由仓储者、运输者造成的，受害人也可以直接向销售者、制造者索赔。但是他们赔偿之后，可以向仓储者、运输者进行追偿。(3)属于民法规定的特殊侵权。

38.丙的主张能够得到支持。11岁的甲为限制民事行为能力人，他可以进行与其年龄、智力相适应的民事活动，其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。购买2万元的电脑属重大民事活动，应由甲的法定代理人代理或征得其同意，丙是甲的法定代理人，有权代理甲的重大民事活动，故法院应支持丙的主张。

39.对于某的损失石灰厂有责任。于某可以通过以下几方面支持自己的诉讼请求：第一石灰厂放炮炸石的作业属于《民法通则》规定的高度危险作业对周围环境有高度危险．因高度危险作业造成他人损害的属于特殊侵权行为。其责任构成只需具备有损害事实以及损害事实与高度危险作业之间有因果关系即可而无需证明作业人有过错。本案中石灰厂虽然在放炮时也采取了一些安全防范措施但仍然造成了于某的损失所以石灰厂应承担民事责任；第二根据《民法通则》的规定高度危险作业造成他人损害的免责条件是：证明损害是由受害人的故意造成的。本案没有证据表明于某是故意闯入作业区故意要造成自己受伤的他只是没有听到警示、所以本案不存在作业人免责的条件石灰厂应对于某的损失负责任。对于某的损失，石灰厂有责任。于某可以通过以下几方面支持自己的诉讼请求：第一，石灰厂放炮炸石的作业属于《民法通则》规定的高度危险作业，对周围环境有高度危险．因高度危险作业造成他人损害的，属于特殊侵权行为。其责任构成只需具备有损害事实以及损害事实与高度危险作业之间有因果关系即可，而无需证明作业人有过错。本案中，石灰厂虽然在放炮时，也采取了一些安全防范措施，但仍然造成了于某的损失，所以，石灰厂应承担民事责任；第二，根据《民法通则》的规定，高度危险作业造成他人损害的免责条件是：证明损害是由受害人的故意造成的。本案没有证据表明于某是故意闯入作业区，故意要造成自己受伤的，他只是没有听到警示、所以本案不存在作业人免责的条件，石灰厂应对于某的损失负责任。解析：本题考查高度危险作业这一特殊侵权行为的构成要件问题。根据《民法通则》关于高度危险作：业的规定分析解答。

40.答案要点：修理部无权扣留甲的录像机。

理由：根据我国《担保法》的规定，留置权的成立必须同时具备三个条件：一是债权人须基于合同占有留置物；二是债务人所负债务须与该留置物有牵连关系；三是须债务已届履行期而债务人不履行债务。本案中，甲与修理部之间存在两个电器修理合同：一是修理电视机的合同；二是修理录像机的合同。甲不付修理电视机的钱，修理部可以留置电视机，但修理部将与该合同没有牵连关系的录像机予以扣留，不符合“债务人所负债务须与该留置物有牵连关系”这一留置权的成立要件，所以不能扣留录像机。

[解题指导]运用留置权的条件加以分析。

41.【答案要点】诉讼离婚，是指夫妻一方基于法定理由提出诉请，由法院依法通过调解或判决而解除婚姻关系的离婚方式。

我国《婚姻法》对诉讼离婚限制性规定有两项：

(1)对现役军人的配偶要求离婚的限制。《婚姻法》第33条规定：“现役军人的配偶要求离婚的，须得军人同意，但军人一方有重大过错的除外。”

(2)对男方要求离婚的限制。《婚姻法》第34条规定：“女方在怀孕期间、分娩后一年内或中止妊娠后六个月内，男方不得提出离婚。女方提出离婚的，或人民法院确有必要受理男方离婚请求的，不在此限。”

【解析】本题属于法条记忆理解题，考核的知识点是诉讼离婚的限制性规定。

【评注】我国法律对诉讼离婚有特别的限制性规定，对此应予熟记，并能在具体的实例中作出准确的分析和判断。42.名誉权是指民事主体对其名誉所享有的权利。隐私权是指自然人依法享有的个人生活秘密不受他人侵害的权利。隐私权与名誉权存在着多方面的区别：(1)权利内容不同。名誉权的内容是社会对主体的评价，而隐私权的内容是当事人不愿公开的私生活秘密。(2)在侵害名誉权案件中，加害人得以散布的事实是真实的为抗辩理由；而在侵害隐私权案件中，则不能以此为抗辩理由，相反，加害人所披露的事实越真实、越详细，侵害他人隐私权的程度就越严重。(3)隐私权中包括公开权，即当事人可以将在某一方面的隐私权抛弃，如模特向画家、摄影师公开身体以供描绘、拍摄等，而名誉权中的名誉是公众对某人的一种评价，它不是当事人所能抛弃的。(4)权利的范围不同。名誉权除自然人外，法人也享有；而隐私权则只有自然人才具有。(5)保护的方式不同。名誉权受到损害时，依法可以通过消除影响、恢复名誉等进行救济；而隐私权受到侵害则无法消除影响，也无法恢复。(6)侵权行为的表现方式不同。侵害隐私权的方式主要有非法侵入他人住宅、非法对他人行踪进行监视、窥视他人私生活、披露他人隐私等；而侵害名誉权的行为方式主要是侮辱和诽谤。

43.提存是指由于债权人的原因而无法交付标的物时债务人将该标的物提交给提存机关以消灭债务的法律制度。原因：(1)债权人无正当理由拒绝受领；(2)债权人下落不明；(3)债权人死亡且未确定继承人或者丧失行为能力且未确定监护人；(4)法律规定的其他情况。提存是指由于债权人的原因而无法交付标的物时，债务人将该标的物提交给提存机关以消灭债务的法律制度。原因：(1)债权人无正当理由拒绝受领；(2)债权人下落不明；(3)债权人死亡且未确定继承人或者丧失行为能力且未确定监护人；(4)法律规定的其他情况。

44.无因管理的构成要件。无因管理系对他人事务的干预有其存在的必要但也有法律对其加以规范的必要否则就会导致滥加干涉他人事务的后果。为此无因管理应符合下列构成要件：(1)管理他人事务。(2)管理人有为他人管理的意思。(3)管理人无法定或约定的义务。无因管理的构成要件。无因管理系对他人事务的干预，有其存在的必要，但也有法律对其加以规范的必要，否则，就会导致滥加干涉他人事务的后果。为此，无因管理应符合下列构成要件：(1)管理他人事务。(2)管理人有为他人管理的意思。(3)管理人无法定或约定的义务。

45.根据我困《合同法》第39条、40条和41条的规定对格式合同的特别规定包括：(1)提供格式合同的一l方应当遵守公平原则确定当事人之间的权利和义务采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款按照对方的要求对该条款予以说明。(2)格式合同中有免除提供格式条款一方责任加重对方责任排除对方主要权利等情形的该条款无效。(3)对格式合同条款的理解有争议的应当做出不利于提供格式合同一方的解释。格式合同条款与非格式合同条款不一致的。应当采用非格式合同条款规定之内容。根据我困《合同法》第39条、40条和,41条的规定,对格式合同的特别规定包括：(1)提供格式合同的一l方应当遵守公平原则确定当事人之间的权利和义务,采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款,按照对方的要求对该条款予以说明。(2)格式合同中有免除提供格式条款一方责任加重对方责任,排除对方主要权利等情形的,该条款无效。(3)对格式合同条款的理解有争议的,应当做出不利于提供格式合同一方的解释。格式合同条款与非格式合同条款不一致的。应当采用非格式合同条款规定之内容。46.(1)须对方当事人有损失存在。

(2)须行为人有过错。

(3)须行为人有缔约过失行为。

(4)须缔约过失行为与损失之间存在因果关系。

【解析】缔约过失责任，是指在合同订立过程中，一方因违反先合同义务给对方造成损失时所应承担的损害赔偿责任。缔约过失责任制度的确立，使保护当事人权利的起点提前到了缔约阶段，也就是说，缔约过失责任发生在合同订立过程中而不是合同成立之后，这是缔约过失责任与违约责任的基本区别所在。47.所谓承诺是指受要约人同意要约的意思表示。承诺须具备以下条件：(1)承诺必须由受要约人作出。(2)承诺必须向要约人作出。(3)承诺的内容应当与要约内容一致。(4)承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。(5)承诺的传递方式应当符合要约的要求。

48.(1)因委托书授权不明发生的连带责任。委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。

(2)因滥用代理权发生的连带责任。代理人和第三人串通，损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。

(3)因无权代理发生的连带责任。代理人和第三人串通，损害被代理人的利益的，由代理人第三人负连带责任。

(4)因代理事项违法发生的连带责任。代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任。

49.土地增值税税率本着增值多的多征，增值少的少征，无增值的不征的原则，采用四级超率累进税率：⑴增值额未超过扣除项目金额50%的部分，税率为30%；⑵增值额超过扣除项目金额50%，未超过扣除项目金额100%的部分，税率为40%；⑶增值额超过扣除项目金额100%，未超过扣除项目金额200%的部分，税率为50%；⑷增值额超过扣除项目金额200%，税率为60%。50.(1)概念：无因管理是指没有法定或约定的义务而为他人管理事务的事实行为。因无因管理所生之债为无因管理之债。(2)无因管理的构成要件：第一，须有为他人管理事务的行为；第二，须有为他人管理事务的主观意思；第三，须管理有利于他人并不得违反他人明示或可推知的意思。若管理人违反他人明示或可推知的意思进行管理，则构成侵权行为，但所管理的事务是为他人尽公益或法定抚养义务的除外；第四，须无法律规定或者约定的义务。(3)无因管理的法律效果：第一，被管理人的义务：偿还管理人为管理事务而支出的必要费用；清偿管理人为管理事务而承担的必要债务；赔偿管理人为管理事务而遭受的损失。第二，管理人的义务：适当管理义务；返还义务，即管理人因管理事务所获得的一切财产或者权利都应当返还给被管理人；通知义务，即管理人开始管理后，除无法通知被管理人的，应当及时通知被管理人，并遵照被管理人的指示进行管理。

51.这是依债的主体的人数为标准划分的。单一之债是指债权人和债务人各为一人的债也称单数主体之债。多数人之债是指以同一给付为标的的债中债权人为数人或债务人为数人或债权人和债务人均为数人的债也称复数主体之债。此分类的法律意义在于：单一之债的主体双方都只有一人当事人之间的权利、义务比较简单明了不发生一方主体之间内部的权利、义务关系；而多数人之债除存在外部的债权债务关系外在多数债权人或多数债务人的内部尚存在内部关系因此较之单一之债要复杂得多。区分单一之债和多数人之债有利于准确地确定债的当事人之间的权利和义务。这是依债的主体的人数为标准划分的。单一之债，是指债权人和债务人各为一人的债，也称单数主体之债。多数人之债，是指以同一给付为标的的债中，债权人为数人或债务人为数人或债权人和债务人均为数人的债，也称复数主体之债。此分类的法律意义在于：单一之债的主体双方都只有一人，当事人之间的权利、义务比较简单明了，不发生一方主体之间内部的权利、义务关系；而多数人之债，除存在外部的债权债务关系外，在多数债权人或多数债务人的内部尚存在内部关系，因此较之单一之债要复杂得多。区分单一之债和多数人之债，有利于准确地确定债的当事人之间的权利和义务。

52.民事法律行为的成立要件，是指决定法律行为本身发生或者不发生的必要条件。

按照是一切民事法律行为都必需的，还是某些民事法律行为特别要求的，分为一般成立要件和特殊成立要件。

一般成立要件，是指一切民事法律行为都必需的必要条件。该要件只有一个，即意思表示。特殊成立要件，是指某些民事法律行为特别要求的必要条件。这些要件，相对于不同的民事法律行为而有所不同：

(1)对于有因行为来说，标的的给付原因是特殊成立要件。也就是说，除要有给付标的的意思表示这个一般成立要件外，还必须有标的给付原因这个特别要件，有因行为才能成立。

(2)对于实践行为来说，标的物的接受是特殊成立要件。实践行为又叫“要物行为”，它的成立以意思表示和标的物的交付为成立要件。其中，意思表示为一般成立要件，标的物的“授”与“受”共同构成特殊成立要件。

53.(1)不构成要约。理由：要约的构成必须是要约人在所作出的意思表示中包含有订立合同的目的或意图并具备合同的主要条款。本案中甲向两家公司所发出的函电不符合上述要求故不构成要约。(2)不构成违约。理由：因为A公司送电脑的行为属于要约甲因此取得了承诺资格。既可以接受要约也可以拒绝接受要约。本案中。甲拒绝接受A公司的电脑即为拒绝接受要约。因此合同未成立甲的行为不构成违约。(1)不构成要约。理由：要约的构成，必须是要约人在所作出的意思表示中包含有订立合同的目的或意图，并具备合同的主要条款。本案中，甲向两家公司所发出的函电不符合上述要求，故不构成要约。(2)不构成违约。理由：因为A公司送电脑的行为属于要约，甲因此取得了承诺资格。既可以接受要约，也可以拒绝接受要约。本案中。甲拒绝接受A公司的电脑即为拒绝接受要约。因此合同未成立，甲的行为不构成违约。

54.(1)合同履行的概念合同的履行是指合同生效后合同当事人依照合同的约定实施属于合同标的的行为从而使合同目的得以实现。合同履行是当事人在整个实施合同过程中全面、适当地完成合同义务的行为是当事人实施给付义务的过程。合同的履行是合同法的核心内容。表现在:合同的订立是为了履行合同合同成立是合同履行的前提;合同的效力是合同履行的依据;合同的移转是履行主体的变更;合同履行是合同终止的原因之一;违约责任则能促使合同当事人履行合同。(2)合同履行的原则①适当履行原则:又称正确履行原则、全面履行原则是指当事人按照合同规定的标的及其数量、质量由适当的主体在适当的履行期限、履行地点以适当的履行方式全面完成合同义务的履行原则。②实际履行原则:是指当事人按照合同约定的标的完成合同义务的原则。该原则要求当事人在履行合同中要实际履行标的不能用其他标的代替原合同的标的也不能以违约或赔偿金代替履行标的。实际履行原则不是绝对的在下列情况下可适用除外:以特定物为标的物的合同当标的物灭失时实际履行已不可能;义务人不能按期交付标的使实际履行对权利人已失去意义或不必要;标的质量不符合合同要求权利人放弃实际履行的请求。③协作履行原则:是指当事人在合同履行过程中相互协作。共同完成合同的约定义务。合同的履行是当事人的相互行为权利的实现需要义务人的合作义务的履行也需要权利人的帮助。只有债务人的给付行为没有债权人的受领给付合同的内容仍难实现。可以说没有相互协作就没有合同的履行。该原则要求当事人应尽量为对方的履行创造必要的方便条件;合同履行发生变化或确实不能履行合同时应及时通知对方;发生合同纠纷时应及时协商解决尽量减少或避免损失的发生。(1)合同履行的概念合同的履行,是指合同生效后,合同当事人依照合同的约定实施属于合同标的的行为,从而使合同目的得以实现。合同履行,是当事人在整个实施合同过程中,全面、适当地完成合同义务的行为,是当事人实施给付义务的过程。合同的履行是合同法的核心内容。表现在:合同的订立是为了履行合同,合同成立是合同履行的前提;合同的效力是合同履行的依据;合同的移转是履行主体的变更;合同履行是合同终止的原因之一;违约责任则能促使合同当事人履行合同。(2)合同履行的原则①适当履行原则:又称正确履行原则、全面履行原则,是指当事人按照合同规定的标的及其数量、质量,由适当的主体在适当的履行期限、履行地点,以适当的履行方式,全面完成合同义务的履行原则。②实际履行原则:是指当事人按照合同约定的标的完成合同义务的原则。该原则要求当事人在履行合同中,要实际履行标的,不能用其他标的代替原合同的标的,也不能以违约或赔偿金代替履行标的。实际履行原则不是绝对的,在下列情况下可适用除外:以特定物为标的物的合同,当标的物灭失时,实际履行已不可能;义务人不能按期交付标的,使实际履行对权利人已失去意义或不必要;标的质量不符合合同要求,权利人放弃实际履行的请求。③协作履行原则:是指当事人在合同履行过程中,相互协作。共同完成合同的约定义务。合同的履行是当事人的相互行为,权利的实现需要义务人的合作,义务的履行也需要权利人的帮助。只有债务人的给付行为,没有债权人的受领给付,合同的内容仍难实现。可以说,没有相互协作,就没有合同的履行。该原则要求当事人应尽量为对方的履行创造必要的方便条件;合同履行发生变化或确实不能履行合同时应及时通知对方;发生合同纠纷时应及时协商解决,尽量减少或避免损失的发生。

55.双务合同履行中的抗辩权是在符合法定条件时当事人一方对抗对方当事人的履行请求权暂时拒绝履行其债务的权利是合同效力的体现为一时的抗辩权、延缓的抗辩权。包括：(1)同时履行抗辩权：①由同一双务合同产生互负债务；②合同中未约定履行顺序；③对方当事人未履行债务或未按照约定适当履行债务；④对方的对待给付是可能履行的义务。(2)顺序履行抗辩权(答“先履行抗辩权”或“后履行抗辩权”的也对)。①由同一双务合同产生互负债务；②债务的履行有先后顺序；③应先履行的一方未履行或履行不符合约定；④应当履行的债务有履行的可能。(3)不安抗辩权：①适用于有先后履行顺序的双务合同；②后履行的一方当事人的债务未届履行期；③后履行债务的一方当事人有丧失或者可能丧失履行债务能力的情况；④后履行债务一方未履行或提供担保。双务合同履行中的抗辩权，是在符合法定条件时，当事人一方对抗对方当事人的履行请求权，暂时拒绝履行其债务的权利，是合同效力的体现，为一时的抗辩权、延缓的抗辩权。包括：(1)同时履行抗辩权：①由同一双务合同产生互负债务；②合同中未约定履行顺序；③对方当事人未履行债务或未按照约定适当履行债务；④对方的对待给付是可能履行的义务。(2)顺序履行抗辩权(答“先履行抗辩权”或“后履行抗辩权”的也对)。①由同一双务合同产生互负债务；②债务的履行有先后顺序；③应先履行的一方未履行或履行不符合约定；④应当履行的债务有履行的可能。(3)不安抗辩权：①适用于有先后履行顺序的双务合同；②后履行的一方当事人的债务未届履行期；③后履行债务的一方当事人有丧失或者可能丧失履行债务能力的情况；④后履行债务一方未履行或提供担保。

56.宅基地使用权的取得和行使(1)宅基地使用权的取得宅基地使用权的取得必须依法履行审批程序。(2)宅基地使用权的行使宅基地使用权人对宅基地主要享有如下权利：①为保有住宅而长期使用宅基地；②在宅基地空闲处修建其他建筑物、设施；③在宅基地空闲处从事种植并收取收益；④依法转让房屋所有权时一并转让宅基地使用权。宅基地使用权人在行使其权利时负担下列主要义务：①按批准的用途使用宅基地；②按批准的面积建房、造院；③服从国家、集体统一规划；④不得妨碍公共利益和邻人利益。宅基地使用权的取得和行使(1)宅基地使用权的取得宅基地使用权的取得，必须依法履行审批程序。(2)宅基地使用权的行使宅基地使用权人对宅基地主要享有如下权利：①为保有住宅而长期使用宅基地；②在宅基地空闲处修建其他建筑物、设施；③在宅基地空闲处从事种植并收取收益；④依法转让房屋所有权时一并转让宅基地使用权。宅基地使用权人在行使其权利时，负担下列主要义务：①按批准的用途使用宅基地；②按批准的面积建房、造院；③服从国家、集体统一规划；④不得妨碍公共利益和邻人利益。57.合宪性解释，指依宪法及阶位较高的法律规范，解释阶位较低的法律规范的一种法律解释方法。法律秩序是一个阶层结构，犹如一座金字塔，最上层为宪法，其次为法律，再次为法规。法律规范的效力，依其阶位而定，即法律和法规不得抵触宪法，法规不得抵触法律。因此产生了一项基本原则，即阶位较低的法律规范，应依阶位较高的法律规范解释之，以贯彻上层法律规范的价值判断，维护法秩序的统一性。此即合宪性解释。

58.周振华利用杨树清家的饲草被火烧掉，大雪封山，又没有别的办法可想的困难境地，迫使杨树清接受自己提出的苛刻条件，以两头价值1600元的奶牛折抵800元钱购买4000斤饲革。周振华和杨树清之间进行的饲草买卖行为属乘人之危的民事行为，根据《合同法》第54条的规定，一方乘人之危使对方在违背真实意思的情况下所订立的合同，受损害方有权请求变更或撤销。根据上述法律规定，结合本案的实际情况，本案应作如下处理：

(1)周振华应将两头奶牛返还给杨树清；

(2)杨树清应向周振华支付800元人民币。

59.无效婚姻将产生以下三方面法律后果：

(1)当事人之间身份关系上的效力。根据《婚姻法》规定，无效婚姻，自始无效。当事人不具有夫妻的权利和义务。

(2)当事人之间财产关系上的效力。其一，不适用《婚姻法》中有关夫妻财产制的规定。其二，在财产