2023年河南政法干警考试民法学试题笔记

２0２３河南政法干警考试《民法学》试题笔记20２3年政法干警考试《民法学》协议法总则笔记(１)1、协议是平等主体的自然人、法人及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。２、协议的法律特性:（1)、协议是双方或多方的民事行为。(２)、协议是意思表达一致的民事行为。（3)、协议以设立、变更或终止民事权利义务关系为内容。３、协议法:是指调整协议法律法律关系的法律规范的总称。4、协议法的调整对象与调整范围:(1)、协议是平等主体之间订阅的民事权利义务协议，属于民事法律关系。(２)、协议法只调整民事法律关系中的财产关系。5、协议法的本质和地位:协议法本质上是财产流转关系的法律规范；协议法是民法体系中的民事单行法;协议法在社会经济生活中有着举足轻重的作用。（1)、保护协议当事人的合法权益。(2)、维护社会经济秩序。(3)、促进社会主义现代化建设。6、协议法的重要特点：(1)、从实际出发,总结与借鉴吸取相结合。(2）、充足体现鼓励交易与意思自治的理念。(3）、表现了协议法制定和初稿的时代特色。(４)、经济效率与社会公正、交易便捷与交易安全的价值取向互相兼顾。（5)、普遍化的协议制度与类型得到了全面规制。(6)、新的法律框架科学严谨,各种新制度构筑完备。(7）、立法技术不断提高,立法语言日趋规范。7、协议法基本原则的概念和特性：协议法基本原则：是指对协议关系的本质的规律进行集中抽象和反映、其效力贯穿于协议法始终的主线规则。特性:协议法基本原则具有一般规范性和不拟定性。协议法所规定的基本原则:平等原则，自愿原则,公平原则,诚实信用原则。保护公序良俗原则和合法原则。协议法基本原则具有以下重要意义:(1)、凝固和体现了立法的主线精神。(2）、是协议法具体规范的总的指导思想。（３)、提供了最高的行为准则。（4)、是实行法律的主线依据。平等原则:是我国民法的一项基本原则，也是我国协议法的基本原则，这一原则意味着民事主体的地位平等，任何一方当事人不得将自己的意志强加于相对方。我国民法的平等原则具体表现为:1、自然人的民事权利能力一律平等。２、不同的民事主体参与民事关系,合用同一法律，具有平等地位。3、事主体在民事法律关系中必须平等协商。自愿:是指民事主体在民事活动中，充足表达自己的真实意思,并根据自己的意思设立、变更、终止民事法律关系。该原则实质上就是传统民法中所谓的意思自治原则或协议自由原则。协议自由原则有以下内容:１、缔结协议的自由。２、选择相对人的自由。3、决定协议内容的自由。4、变更解除协议的自由。5、决定协议方式的自由。公平原则：当事人应当遵循公平原则拟定各方的权利和义务。公平原则包含了等价有偿的意思，即在民事活动中，除法律另有规定或当事人另有约定外,当事人取得别人财产利益应向他方给付相应的对价,公平是整个民法的精神，它渗透到民法的每个制度中，协议制度当然也不例外。在协议法中，公平原则体现在各个方面，其中集中体现公平原则的重要两个制度:一是情事变更制度,二是显失公平制度和重大误解制度。诚实信用原则：诚实信用原则在协议法中是一项极为重要的原则。它经常被称为是债法中的最高指导原则或称为“帝王规则”其含义是指民事主体在从事民事活动中应诚实可信,以善意的方式行使权力和履行义务。同时，诚实信用原则规定当事人之间的利益以及当事人利益与社会利益之间的平衡。诚实信用原则具有以下内容和功能：（1)、拟定诚实可信，以善意方式行使权力和履行义务等行为规则。（2)、诚信原则规定平衡当事人之间的各种利益冲突和矛盾;诚信原则不仅要平衡当事人之间的利益，并且规定平衡当事人的利益与社会利益之间的冲突与矛盾。(３）、解释法律和协议的作用。保护公序良俗原则：公序良俗是公共秩序与善良风俗的合称。公序良俗是现代民法一项重要的概念和法律原则。公序良俗原则除包含对当事人本人法律与道德约束外,更多地包含了法官自由裁量权因素，具有十分灵活的特性,特别在保证国家一般利益、社会道德秩序,以及直辖市各种利益冲突，保护弱者、维护社会道德秩序等方面发挥着重要的作用。8、协议的分类：（１)、诺成协议与实践协议。协议根据其成立是否需要这际交付实物分为诺成协议与实践协议。诺成协议是指当事人意思表达一致便告成立的协议，实践协议又称要物协议,指除了当事人双方意思表达一致外，尚需交会标的物才干成立的协议。(2)、要式协议与不要式协议，根据协议成立是否以一定的形式为要件，可将协议分为要工本协议与不要式协议。要式协议是指依据法律规定必须采用一定形式方能成立生效的协议。所谓不要式协议是指当事人订立的协议不需要采用法律规定的某种形式，当事人可以任意约定协议的形式,协议除法律有特别规定的以外，均为不要式协议，这也是协议自由原则的一个体现。(３)、主协议与从协议。根据协议互相间的主从依附关系,可以将协议分为主协议与从协议,所谓主协议,是指不需要其他协议的存在即可独立存在的协议。所谓从协议,就是不能独立存在,而以其他协议的存在为存在前提的协议。４、单务协议与双务协议。协议根据当事人双方是否互负对待给付义务分为双务协议与单务协议。双务协议是指还价双方互负对待给付义务的协议,即一方乐意承担义务，目的在于使相对方因此承担对待履行的义务。单务协议是指仅在一方承担给付义务的协议。单务协议分类的意义:（1)、是否合用同时履行抗辩权。这种抗辩权只有双务协议当事人方能行使，单务协议当事人因并无对待给付义务存在，故无此抗辩权。(２）、在风险的承担上不同。由于双务协议中双方的权利义务互相依存、互为条件，假如非因一方当事人导致不能履行协议义务，其协议债务应被免去，其享有协议权利亦归于消灭。在此情形下，一方因不再负有协议义务也无权规定对方作出履行;假如对方已经履行的,则应将其所得返还给对方,在单务协议中,则不会发生上述问题。（3)、因一方过错导致协议不能履行的后果不同。在双务协议中，当事人因过失不履行或不完全履行协议时,除非违约方已经履行协议,可以规定违约言履行协议或承担违约责任。在单务协议中，由于一方承担给付义务,所以不存在上述问题。(4)、有偿协议与无偿协议。根据当事人之间的权利义务是否互为对价,可以分为有偿协议与无偿协议。当事人之间互为对价给付的协议为有偿协议。无偿协议是指当事人间无对价关系的协议。9、有偿协议与无偿协议的区分有如下意义：(１)、义务内容不同。在无协议中,利益的出让人原则上只需承担较低的注意义务；而在有偿协议中,当事人所承担的注意义务显然大于无偿协议。(2)、主体规定不同。在有偿协议中，当事人双方均必须是完全行为能力人;而在无偿协议中,无行为能力人和限制行为能力人可以成为纯受利益的一方当事人。(３)、对债权人行使撤消权来廛，假如债务人将其财产无偿转让给第三人严重减少债务人的财产，有害于债权人的债权，债权人可以请求撤消该转让行为。但对于有偿协议,假如不是明显的低价处分协议,债权人的撤消权只有在第三人有恶意时方能行使,在善意取得制度中,往往也规定善意第三人通过有偿协议取得该动产,否则不能虿成立善意取得。（4)、有名协议与无名协议。根据法律上是否规定一方协议的名称,可以将协议分为有名协议与无名协议,有名协议，又称为典型协议，是指法律上已经拟定了一定的名称和内容的协议。无名协议,又称非典型协议,指法律上未拟定名称与内容的协议。(5)、为本人利益的协议为第三人利益的协议。(６)、本协议与预约协议。这是根据订立协议是否存在有事先约定的关系进行划分的,凡当事人约定将来设立一定协议的协议是预约协议，又称预约。凡为了此后履行预约协议而订立的协议是本协议，又称本约。（７)、格式全同与非格式协议。这是根据协议必须条款的内容是否由法律直接规定来划分的,格式协议是指协议必须条款的内容直接由法律规定的协议,又称标准协议。其特点是一方预先拟定肫不允许相对人对其内容作出变更。非格式协议,是指法律未对协议内容作出直接规定的协议，实践中绝大多数的协议均属此类,区分这两类协议的法律意义在于明了格式协议须严格遵守法律的强行性规定，否则导致无效,而非格式协议的内容则完全由当事人双方协商拟定,并根据情况约定变列,法律通常要对格式全同的权利义务作出规定,目的在于尽也许在公平的前提下,保证处在弱势的相对人利益受到切实何去何保障。(8)、拟定协议与射幸协议。这是根据协议的法律效果在订立协议时是否已经拟定而进行的分类。拟定协议是指协议的法律效果在订立协议时已经拟定的协议，射幸协议是指协议的法律效果在订立协议时尚未拟定的协议。10、协议成立的要件:1、要有两个或两个以上的协议当事人。2、协议当事人意思表达一致。11、协议的成立与协议生效的区别:1、所谓协议的成立,是指协议订阅过程的完毕，也就是说,缔约人通过平等的协商而对协议的基本内容达成了一致意见,要约和承诺的结束意味着当事人合意的完毕,亦即协议的成立，而协议的生效，在广义上，是指协议的有效，即具有了一般的法律约束力,在狭义上，则是指协议约定的权利义务的发生。区分协议的成立与生效，有重要的理论与实践意义,从理论上说,两者的区别是：１、两者的法律后果不同。协议生效以后，协议就得到了国家的确认和保护,故违反协议即须承担违约责任;而假如协议仅仅是成立，但阳终被认定为均儿，那就只存在缔约责任问题。2、国家积极干预的限度不同。对违反协议的生效要件、内容违法的协议而言,即使当事人不主张协议无效,国家亦应积极干预;而对已成立的协议,即使其内容不完全，条款有疏漏，只要当事人自然,也应当认为该协议业已成立，国家无须积极干涉，完全可以让享有撤消权的人自己去解决。3、对能否合用协议解释的方法态度不同。协议的成立重要体现了当事人的意志,因此在从事同规定有疏漏或不明确并且当事人不否认其存在协议关系的时候,应当允许法院依据尊重当事人意愿和交易的原则。通过协议解释的方法，探求当事人的真实意思，以拟定协议的内容，因此可以说,协议解释制度重要就是为了填补协议成立中的缺陷而设立的一种制度,而法院绝不也许通过解释，将违法的协议变成为合法的协议。12、协议当事人的缔约能力:１、协议订立的主体要件。当事人订立协议，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力,当事人依法可以委托代理人订立协议。2、具有民事权利能力是当事人订立协议的前提条件。3、缔约主体的民事行为能力问题。1３、要约：要约在国际商贸实践中亦称为发盘或出盘，在商业活动中有时也叫发价、出价或者报价。我国《协议法》第14条规定:“要约是希望和别人订立协议的意思表达。要约的拘束力：要约这种订约的意思表达虽然不是法律行为，但当事人发出要约后又违反了要约,而给信赖要约有效的一方导致信赖利益的损失的时候,受要约人同样可以根据缔约过换的原则规定其补偿损失。要约一经发出即对要约人产生了法律上的拘束力。１、对要约人而言,在要约的有效期限内,其必须受自己发出的要约的抵赖、要约发出后,非依法律规定或受要约人的批准，不得变更和撤消要约的内容。要约的构成要件：1、要约是由特定人作出的意思表达。2、要约必须其订立协议的基本意图。3、要约须是要约人向其希望与之缔结协议的受要约人发出的。４、要约的内容必须具体拟定。要约邀请：要约邀请又称要约引诱,它是指希望别人向自己发出要约的意思表达，通俗地说,就是一方订约人邀请对方向自己发出要约。14、要约与要约邀请的区别：1、按照法律的规定作出区分。我国《协议法》第1５条明文规定：寄送的价目表、拍卖广告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。２、根据当事人是否乐意居法律上受到约束作出区分。人们也可以根据当事人所表达出来的意思是否表白乐旨在法律上受到约束,来拟定当事人所实行的行为究竟是要约，还是要约邀请。由于要约是目的在于订立协议的一种意思表达,因此，要约中应包含明确的订约意图。而要约邀请人只是希望对方向自己提出订约的意思表达,所以,在要约邀请中不能有任何直接订立协议的意思表达。３、根据订约建议的内容是否包含协议的重要条款予以拟定。要约的内容中应当包含协议的重要条款，这样才干使承诺人作出承诺而使协议成立，而要约邀请只是希望对方当事人提出要约，因此,它不必包含协议的重要条款。４、根据交易的习惯亦即当事人历来的交易方式进行区分。询问商品的价格，根据交易习惯,一般认为是要约邀请而不是要约。悬赏广告是要约而不是要约邀请。5、其他因素。１5、要约的法律效力:1、要约的生效时间。我国协议法的有关规定对要约开始生效的时间采用到达主义，是指要约只有在到达受要约人时才干产生法律上的效力。2、要约的存续时间。要约的存续时间,就是指要约可以在多长时间内发生法律上的效力。要约的存续期限总理2事实上是个完全可以由要约人自己来决定的问题,只有在要约人没有、在要约中拟定其存续期间的情况下,才需要根据要约的具体情况来对其予以拟定。口头要约从相对人了解要约的内容时开始生效。书面要约中具体规定了存续期限的，如明确规定要约必须在某一特定期间前答复才有效时，这一特一的期间即这要约的有效存续期限,假如书面要约中没有规定存续期限的，应以合理期限作为要约存续的期间。3、承诺适格。所谓要约的实质上的拘束力在民法上也称为承诺适格,它事实上是指,受要约人在要约生效期内即可以取得依其承诺而成立协议的一种法律地位。4、要约的撤回和撤消。(１)要约的撤回：是指在要约发出以后，尚未到达受要约人之前，也就是在要约发生效力之前,要约人使其失去法律效力的意思表达。(２)要约的撤消：是指要约人在要约到达受要约人并发生法律效力以后将其取消,从而使要约的效力归于消灭的意思表达。要经的撤消只能在要约生效以后,协议成立之前进行。以下两种要约不可撤消：1、要约人拟定了承诺期限或者以其他方式明示要弥可撤消的。2、受要约人有理由认为该要约是不可撤消的，并且已经为履行协议作了准备工作的。16、要约的撤消与撤回的区别:要约的撤消与撤回的目的都是为了使要约失去法律上的效力，虽然两者都是只能在承诺作出之前来进行,但它们却又存在着区别：１、撤回发生在要约生效之前，而撤消则发生在要约已经到达受要约人并且生效以后，但受要约人尚未作出承诺的期限内。2、由于要约的撤消发生在要约已经生效之后,因此对要约的撤消有者严格的限定。要约失效的因素:可以引起要约失效的重要因素有:１、拒绝要约的告知到达要约人。2、要约人依法撤消或撤回要约。3、承诺期限届满;4、受要约人对要约的内容作出了实质性的变更。5、要约人死亡或丧失民事行为能力,或者作为法人的要约人被撤消。17、承诺:是反映受要约人在要约的有效期内向要约人作出的,批准要约内容的意思表达。18、承诺的构成要件:1、承诺必须是由受要约人作出的。2、承诺必须向要约人作出。3、承诺必须在要约的有效期限内到达要约人。4、承诺的内容必须与要约的内容相一致。5、承诺的方式不能违反要约的规定。19、承诺的生效：承诺生效时协议成立，承诺的最主线的法律效力即在于其一经作出并送达要约人,协议便宣告成立。2０、承诺生效的时间:大陆法系采用的是到达主义,承诺的意思表达于到达要约人支配的范围内时开始产生法律上的效力,协议在此时即被认为业已成立。２0２3年政法干警考试《民法学》协议法总则笔记(2)21、承诺迟延：是指受要约会人在承诺期限届满后才发出的承诺，受要约人超过承诺的期限发出承诺的，除要约人及时告知受要约人该承诺有效以外,为新要约。承诺撤回:承诺撤回是指受要约人在发出承诺告知以后,在承诺正式生效之前而将其撤回。承诺可以撤回,撤回承诺的告知应当在承诺告知到达要约人之前或者与承诺告知同时到达要约人。假如承诺业已生效,协议已经成立时,受要约人即不能再撤回其承诺的。2２、投投标是:指招标人向特定的多个民事主体或者不特定的公众发出招标告知或公告,在协议的订立过程中引入竞争机制，于诸多投标者中选择自己最满意的投标人并与之订立协议的特殊的要约承诺方式。23、招投标程序:１、招标。所谓招标是指招标人通过采用符合法定规定的招标告知或公告公开地向特定的数人或不特定的公众发出的招标邀请。从法律性质上盾,招标其实仅仅是要约邀请。２、投标。所谓投标其实是投标人按照招标人提供的招标文件的规定,向招标人提出报价的行为，从法律性质上它就是订立协议的要约。３、开标和验标。所谓开标是指招标人在其召开的邀请所有投标人出席的会议上,当众启封标书刊号,公开所有投标的标书的内容。４、评标和定标。所谓评标是指招标人依法定程序对有效标书进行评审，认定自己满意的投标人,而所谓定标则是指在此基础上投标人作出决定，让自己满意的投标人作为与自己签订协议的当事人。5、签订协议。24、拍卖:是以公开竞价的方式，将特定物品或者财产权利等持标的转让给最高应价者的买卖方式,拍卖当事人涉及拍卖人、委托人、竞买人和买受人25、拍定:是指拍卖人在竞买人的所有应价中选择最高一个予以接受的意思表达，在法律性质上它其实就是承诺，拍卖人一旦拍定,拍卖协议即告成立。26、强制缔约:是指就某一类协议而言,作为协议一方当事人的个人或公司负有应对方的请求与其订阅协议的法定义务。这也就是说，此方协议当事人在对方提出要约的时候,非有合法理由不得拒绝承诺。强制缔约的特点如下：1、强制缔约仍然采用要约和承诺的程序来进行,只但是一方当事人负有必须承诺的法定义务罢了。2、在强制缔约中，协议的内容，有国家或行业标准的即依该标准来拟定没有国家或待业标准的,按合理的标准拟定。3、强制缔约时，负有强制缔约义务的人对要约的沉默,通常即理解为默示承诺。负有强制缔约义务的人无合法理由拒绝缔约而致对方损害的,自然应负损害补偿责任。27、附合缔约：是指协议条款由当事人一方预先拟定,对方只有附合该条款表达出来的意思,方能成立协议的缔约方式。28、格式协议：通过附合缔约而成立的协议即是格式协议，又称定型公协议,或叫标准协议，定式协议。它是指当事人一方为了反复使用而预先拟定好了协议的条款并且在订立协议的时候无须与对方当事人就其进行协商，只要相对人批准签订协议即意味着其决定所有接受了这些条款而签订的协议。格式协议的法律特性：1、格式协议的要约具有广泛性、持久性和细节性。2、格式协议的条款具有一方事先决定性。3、协议条款的非协商性。4、协议当事人法律法律地位的不平等性。5、协议签订的快捷性与经济性29、格式协议的法律调整:1、立法控制,所谓立法控制是指,在法律中事先明确规定清楚,基本些条款必须作为某类协议的条款，或者某些条款不能作为某类协议的条款，当事人不得改变，标准条款具有本法第5２条和第53条规定的情形，或者免去提供标准条款一方当事人重要义务，排除艰方当事人重要权利的,该条款无效。《协议法》第３8条涉及到的格式协议或格式协议条款无效的情况,即具有《协议法》第52、第53条的情形时，涉及（1)受欺诈,胁迫或乘人之危订立的；(2）恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益的;(3)以合法的形式掩盖非法目的的;(4）违反社会公共利益的;(5)违反法律、行政法规的强制性规定的;(6)免去故意或者重大过失财产责任的;(7）免去人身伤害责任的,这些格式协议或者有关条款无效。此外，如免去格式条款提供者重要义务，排除相对方重要权利的条款也无效。2、司法措施。所谓司法措施即指根据协议法的规定，由法院认定某一具体协议条款是否是由当事人合意才观众入协议的。事实上是授权由法院来解释协议条款,有疑义时由作有助于相对人的解释。我国《协议法》第36条规定:采用格式条款订立协议的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则拟定当事人之间的权利和义务,并采用合理的方式提请对方注意免去或者限制其责任的条款，按照对方的规定，对该条款予以说明。我国《协议法》第39条规定，对格式条款的理解发生争议的,应当作出不利于提供格式条款的一方当事人的解释。格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款，这一规定体现了格式条款中的保护弱者利益原则:1、由于格式协议的条款是由商品或服务的提供者拟订的，而相对人一方又是弱者。2、当某一协议既存在格式协议条款，又存在非格式协议条款,例如补充协议时，假如两种条款发生冲突,出现不一致的情况时,即应当采用非格式协议条款。3０、行政措施：是指通过规定某些格式协议条款应事先通过行政机关审核，方能投入使用的办法，来消除不合法的格式条款的合用;或者由行政机关制定协议范本，以供当事人采用。3１、协议的条款、种类:1、提醒性的协议条款：(１)当事人的笱称或者姓名和住所。(2)村泊。(3)质量和数量（4)价款或酬金。(５)履行期限、地点和方式。(6)违约责任。（7）解决争议的方法。2、协议的重要条款。３、协议的普通条款。(1)偶尔条款。(2）通常条款。(3)特意待定条款。32、缔约责任的法律特性：1、缔约过失责任发生在协议缔结的过程中。2、一方当事人违反了以诚实信用为基础的先契约义务。3、违反先契约义务的行为导致了对方的损失。4、违反先契约义务的一方当事人具有过错。３3、缔约过失责任的类型：1、我国《民法通则》规定,民事行为被确认为无效或者被撤消后,有过错的一方应当补偿对方因此受到的损失,这事实上就是规定了协议无效和撤消时的缔约过失责任。２、当事人由于自己的过失而使协议不能成立的时候,对于信赖其协议有效成立的相对人,当然必须补偿其基于此项信赖而产生的损害。协议法第4２条和第4３条及第58条所系统地规定的缔约过失责任重要有以下同和种类型:1、假借订立协议，恶意进行磋商。2、故意隐瞒与订立协议有关的重要事实或者提供虚假情况。３、泄露或不正本地使用商业秘密。4、其他违反诚实信用原则的行为。３4、协议的一般法律约束力:1、当事人不得擅自变更或者解除协议。2、当事人应按协议约定履行其协议约定的义务。3、当事人应依法或依诚实信用原则履行一定的协议外义务,如完毕协议报批、登记手续以使协议生效、不得恶意影响附条件协议的条件成就或不成就，不得损害附期限协议的期限利益等。35、协议的生效不同于协议的成立，协议成立后,能否发生法律效力，能否产生当事人所预期的法律后果，非协议当事人意志所能完全决定,只有符合生效条件的协议，才干受到法律的保护，协议的生效有着与协议成立完全不同的法律要件,适于一般协议生效的为普通要件：１、当事人具有相应的民事行为能力;2、意思表达真实;３、协议内容合法,依此要件,无民事行为能力或限制民事行为能力者所签之协议无效;其欺诈、胁迫、乘人之危，重大误解或显失公平等意思表达不真实的协议无效或效力不定;因恶意串通、损害别人利益的协议,以合法形式掩盖非法目的，损害社会公共利益的协议以及违反法律、行政法规的强制性规定的协议等违法协议也都无效，适于某些特殊协议生效的是为特别要件:(1）附生效条件或期限持协议,条件的成就或期限的到来;(２)法律、法规规定应办理批准、登记等手续的协议、手续的完毕，在上述情况下，协议虽然已经成立，但却可因各种因素而未能生效或自始无效。由此可见,协议的成立不同于协议生效，协议的成立要件也不同于协议的生效要件，协议的成立要件具有法定性，是由法律统一规定的，当事人不可作此外的约定俗成，而协议的生效要件，除普通要件外，其特别要件具故意定性,可由当事人作自发自由的约定,这正是附条件、附期限协议存在的法理依据。36、协议的一般生效要件如下;1、当事人具有相应的订立协议的能力。２、意思表达真实。3、不违反法律和社会公共利益。37、附条件的协议：附条件的协议,是指协议当事人约定某种事实状态,并以其将来发生或不发生作为该协议生效或者解除依据的协议。38、作为条件的事实必须具有以下要件:１、必须是将来的事实。2、必须是不拟定的事实。3、必须是还价约定的事实。4、必须是合法的事实。3９、附期限的协议：是指以将来拟定到来的期限作业协议的条款，并在该期限到来时协议的效力发生或终止的协议。附限限协议中的期限,必须具有以下要件：1、期限是当事人约束的而不是由法律直接规定的;2、期限是将来拟定要到来的事实,其到来的时间上是明确可知的，这也是期限区别与条件的重要特点。3、作为期限的将来发生事实必须是合法的。4０、协议无效的因素：1、一方以欺诈、胁迫的手段订立协议，损害国家利益。２、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益。3、以合法形式掩盖非法目的。４、损害社会公共利益。5、违反法律、行政法规的强制性规定。202３年政法干警考试《民法学》协议法总则笔记(3)４1、可撤消的协议：是指已经生效但因当事人的意思表达没有表现其真实意志违反自愿原则而可由一方当事人衣求撤消的协议。４2、协议撤消的因素：1、一方以欺诈，胁迫的手段订立协议。2、乘人之危订立协议。3、因重大误解而订立协议。因显失公平而订立协议。４3、表见代理:是指行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后被代理人的名义进行民事行为。假如相对人有理由相信其有代理权,由该代理行为有效,被代理人应承担代理的法律后果，因此，表见代理就是事实上没有代理权但却发生代理法律后果的代理。《协议法》第49条所规定的行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立协议,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效,就是关于表见代理的规定，表见代理制度的设立是为了保护善意相对人的信赖利益和交易的安全。表见代理具有如下特性:1、无权代理人并没有获得被代理人的明确授权，表见代理属于广义上的无权代理。2、表见代理的客观上,外表上具有足以使人相信行为人具有代理权的理由。3、协议的相对人在主观上必须是善意的,无过失的，不知道或者不应当知道行为人事实上无代理权。4、表见代理产生有权代理的法律后果。一般而言，表见代理协议的产生与被代理人的过错有关。４4、协议履行原则:1、全面履行原则。全面履行原则的具体内容表现为：(1)按照协议约定的主体履行;（2）按照协议约定的标的履行；(３)按照协议约定的质量履行；(4）按照协议约定的价款或者报酬履行;(5)按照协议约定的履行地点履行;(6)按照协议约定的履行期限履行;(7）按照协议约定的履行方式履行。2、协作履行原则。协作履行原则是指当事人在协议的履行中不仅要适当,全面履行协议的约定，还要基于诚实信用原则，对对方当事人的履行债务行为给予协助,使之可以更好地，更方便地履行合,该原则是诚实信用基本原则在协议履行阶段的具体体现。协议法第60条第２款对其做了规定，当事人应当遵循诚实信用原则，根据协议的性质，目的和交易习惯履行告知，协助,保密等义务。协作履行涉及以下内容：(1)、及时告知义务。（2）、互相协助义务。(３)保密义务。经济合理履行原则：(1)选择最经济合理的履行方式。(2)协议履行期的选择体现经济合理原则。(3)当事人变更协议应当体现经济合理原则。(4)变更协议体现经济合理原则。（5)对违约进行补救体现经济合理原则。45、同时履行抗辩权的发生,需要具有以下条件：1、须双方基于同一双务协议互负对价债务。拟定是否形成同一双务协议互负债务的关系，应基于以下事实:(1）须由同一双务协议产生债务。（2)须双方当事人互负债务。(3)当事人双方互负债务之间具有对价性和牵连性。2、须行使抗辩权之当事人无先行给付义务。3、对方当事人未履行债务或者未按照约定对的履行债务。4、须对方的对待给付是也许履行的。46、先履行抗菌素辩权的合用条件：1、双方当事人须由同一双务协议互负债务;２、须双方所负的债务有先后履行顺序；3、应当先履行的当事人未履行债务或履行债务不符合约定。47、不按抗辩权:是双务协议中有先为给付义务的当事人,因他方财产显著减少或资力明显减弱，有难为对待给付的情形时,在他方未为对待给付或提供担保前,有拒绝自己给付的权利。不按抗辩权的合用条件：1、须是同一双务协议所产生的两项债务,并且相到为对价给付。２、互为对价给付的双务协议规定有先后履行顺序,且应先履行债务的一方的履行期届至。3、应后履行债务的一方当事人,在协议依法成立后，出现丧失或有可难丧失对待履行债务的能力。4、应后履行债务的当事人未能对待给付或为债务的履行提供适当的担保。４8、代位权：是指协议依法成立后,尚未完全履行之前,在债务人怠于行使其对第三人的到期债权并对债权人的债权实现构成妨害之时,债权人为促使自已的债权，可以以自己的名义行使债务人对第三人的债权的权利。代位权的合用条件：1、债权人与债务人之间存在合法有效的协议关系。2、债务人的债权已到期。３、债务人怠于行使其到期债权。4、债务人已经既然如此于履行迟延。5、债权人有促使债权之必要。代位权的行使：１、代位权行使的方式为债权人以自己的名义行使债务人对第三人的权利。2、依据〈协议法〉第73条之规定，债权人行使代侠权必须经人民法院裁决。3、代位权行使的范围以债权人的债权为限。49、撤消权:指债权人在债务人放弃对第三人的到期债权、实行无偿征分财产或以非正常低价处分财产的行为而妨害其债权实现时,依法享有的请求法院撤消债务人所实行的上述行为的权利。撤消权的成立要件：１、客观要件;(1)须有债务人的行为。(2)须债权人的债权已有效成立并继续存在。(3）须债务人的行为危害债权。2、主观要件。债务人实行的行为可以分为有偿行为和无偿行为。(1)债务人之恶意。（2)受益人之恶意。撤消权的效力具体体现在以下几方面:1、对债务人的效力。债务人的行为被依法撤消后即归于消灭，视为自始无效。2、对于受益人的效力。第三人因该行为取得的财产，应返还给债务人;不能返还的，应折价补偿;已向债务人支付了对价的,可同时请求债务人返还对价。３、对于债权人的效力。行使撤消权的债权人有权请求受益人向自己返还所受财产或利益,但无权就该财产或利益自己优先受偿。其有义务将收到的财产或利益返还给全力债务人，作为全体债权人的一般担何。50、协议的变更：在一般情况下都是指依法成立的协议于其尚未履行或者尚未完全履行完毕之前，由当事人达成协议而对其内容进行修改和补充。协议变更的法律特性：1、协议变更是针对有效成立的协议而言的,对于尚未成立的协议或无效协议，谈不上协议变更问题。2、协议的变更,仅仅涉及内容的局部变更。3、协议变更以后,自然要产生新的债权债务内容，所艰注涉及到了新的债权债务的履行总是在一般情况下,协议的变更与协议的订立同样，是双方法律行为,必须双方当事人协商一致，并在本来协议的基础上达成了新的协议;但是在基于法律的真规定变更协议，或者在情势变更的情况下，无须征得对方当事人的批准,单方变更协议，亦能产生法律上的效力。５1、协议变更的法律效力：1、协议变更以后，被变更的部分即失去了法律上的效力，已普更的部分,在完毕变更程序之后,即产生了新的债权债务。2、协议的变更原则上向将来发生效力，不存在朔及力的问题。已经履行的债务不因协议的变更而失去法律根据，未变更的权利义务继续有效。3、协议变更,以原协议关系的存在为前提，变更部分不超过原协议关系之外,原协议关系有对价关系的仍保有同时履行抗菌素辩;原协议债权所有的利益与丐疵仍继续存在,只是在增长债务人承担的情况下，非经保证人或物上担保人批准,保证不生效力;物的担何不及于扩张的债权价值额。4、协议变更不影响当事人规定补偿损失的权利。52、协议权利的让与：即协议权利的移转,也就是协议权利主体的变列，作为债的转移中的一处重要类型,它是指基于法律待业而发生的协议权利的移转,不涉及由于法律的直接规定而发生的协议权利的移转。协议权利让与的构成要件:１、须当事人之间达成合意。2、出让人须有有效的协议权利存在。３、让与协议权利须个有可让与性。4、债权人须告知债务人。5３、不能转让的协议债权涉及：１、依协议权利性质不得让与的债权。２、协议的当事人双方约定不得转让的协议权利。3、依照法律规定不得转让的协议权利，当然不能转让。54、协议义务转让的必备要件:1、须有有效债务的存在。2、须所移转的债务具有可移转性。3、须有以协议义务的转让为内容的有效全同。55、法定解除权的条件及方式:1、不可抗力。因不可抗菌素力引起的协议目的的落空并不是协议任何一方当事人的对失导致的,在此种情况下，协议的双方当事人都不享有解除权，依法解除协议。2、拒绝履行。它可以分为两种:一种为履行期限届满的履行拒绝，此时根据债权人的选择，债务人须负强制履行责任或损害补偿责任。另一种为履行期限届满之前的履行拒绝，即同协议一方当事人在履行期届满以前明确表达或以自己的行为表白不履行债务，此时协议另一方当事人不必须坐等履行期限的届满，可以直接解除协议,以避免不必要的消费。3、履行迟延。因履行迟延解除协议,以协议有无期限利益而有所不同。在一般的履行迟延中,对于迟延履行的当事人应规定适当的期限催告其履行，而在此期限内仍不履行时,才可以解除协议，而在有期限利益的履行迟延中，依法人伯当事人的意思或协议的性质，履行迟延使协议不能达成目的,当事人若不在履行期限内履行协议的，对方当事人可以不经催告直接解除协议。4、不完全履行。当事人在履行期限届满前,实行补足或改正行为,使履行达成了协议规定的，应视为已完全履行协议，虽然通过补足或改正，但已超过履行期限的,应付履行迟延的责任,已超过履行期,且补正不也许的,应付不履行责任。5、法律规定的其他情形。56、提存:是指债权人无合法理由拒绝接受履行或其下落不明,或数人就同一债权主张权利,债权人一时无法拟定,致使债务人难于履行,经公证机关证明,债务人可将标的物交有关部门保存,以消灭债权债务关系,这种方式即为提存。提存因素：(1）债权人无合法理由拒绝受领。(2)债权人下落不明。(3)债权人死亡未拟定继承人或者丧失了民事行为能力未拟定监护人，或者其他债务人无法拟定债权人的情形。(4)法律规定的其他情形。提存的效力：1、提存人与提存机关的关系。提存人与提存机关的关系可合用于一般保管协议的规定，２、提存人与债权人之间的关系。提存人为得为清偿之人,债权人为得为受领清偿人，两者之间属私法上的权利义务关系。3、提存机关与债权人之间的关系。(10债权人可随时请求提存机关提存物并承担相关费用。（2)提存机关应尽善良管理人的注意。妥善保管提存物。在保管期间，上于可归责于提存机关的因素导致物的灭失的，由提存机关承担;由于不可归责于提存机关的因素，则由债权人负责。(3)从提存之日起超过２02３无人受领的物视为无主物,扣除必须提存费用后上缴国库。（４）对于不宜保存、提存受领人到期不受领或超过保管期的提存物提存机关有权拍卖，变卖，保存价款并扣除必要费用。5７、抵消的要件：１、双方当事人互负债务和互享债权。2、积极债权须已到清偿期。３、双方债的标的的种类相同。4、债务根据其性质和法律的规定可以抵消。58、归责原则：是指在协议违约法律制度中采用的一种确认违约行为的原则。59、我国〈协议法〉的归责原则:我国新的〈协议法〉?第1０7条规定，当事人一方不履行协议义务或者履行协议义务不符合约定的，应当承担继续履行、采用补救措施或者补偿损失等违约责任。协议法此条规定指出当事人承担违约责任的条件只是没有实际履行或者没有适当履行协议义务，就须承担违约责任,并无规定当事人在没有过错的情况下不用承担违约责任,由此可见，我国现行的协议法拟定的归责原则是严格责任原则,我国的〈匐同法〉第１０7条规定的归责原则就是以严格责任原则为主，此外在一引起分协议中规完了过错责任原则,例如第1８０条规定供电人未按照法定和约定的供电质量标准安全供电,导致用电人损失，应当承担损害补偿责任，第222条规定承租人因保管不善导致租赁物毁损、还须失的，应当承担损害补偿责任等若干过错责任违约情况。60、违约责任的构成：１、主体条件。违约责任的主体必须是有效协议的当事人，是有权独立主张自己利益和独立参与仲裁或诉讼活动的主体。2、违约行为。还价承担违约责任的一个基本前提是违反了协议规定的义务。违约行为是指协议的当事人没有按照协议约定的条件和时间履行协议。3、承担违约责任的主观条件。构成继续协议义务的违约责任并不需要主观上有过错。2023年政法干警考试《民法学》协议法总则笔记(４）6１、侵权责任的构成：1、违法行为。2、损害事实。3、行为人的主观上有过错。4、损害事实与行为人的违法行为之间有因果关系。６２、法律责任竞合:是指行为人的行为触犯了两个或两个以上法律的严禁性规定,行为人因此要受到两个或两个以上的法律的管辖,并根据管辖法律的规定承担具体的法律责任,权利人可选择合用相关的法律维护自己的合法权益。《协议法》第１22条规定，因当事人一方的行为，侵害对方人身、财产权益的,受损害方有权选择依照本法规定其承担违约责任或者依照其他法律规定其承担侵权责任。法律责任竞合的意义:国为不同的法律所维护的社会秩序及追求目的不同，所以不同的法律规定的法律责任很也许是不一致的,例如行为人的行为既违反了协议法的规定，又违反了反不合法竞争法的规定期,当事人就面临合用哪个法律追究其法律责任的问题。传统的协议法确认当事人承担违约责任只是根据协议法的规定，而对违约人同时违反了其他法律的规定缺少管辖的依据,于是只得追究其违约责任，而不能追究其更为严重的其他法律责任，现行协议法规定了法律责任竞合制度,假如当事人的行为违反了协议的约定，同时又违反了其他法律的规定给对方当事人导致人身和财产损害时,受损害方可选择合用协议法或其他法律请求违约方承担违约责任或侵权责任，以更为有效地维护当事人的合法权益。６3、涉外协议的法律合用:涉外协议是指协议的当事人至少一有一方是外国的公司或个人主体，根据国家参与的国际条约和国际惯例的规定,在涉外协议中要注意国民待遇原则和当事人意思自治原则。按照国民待遇原则，外国公司和个人在我国订立协议，履行协议义务、行使协议权利和请求法律保护的权利与中国公司和个人的权利相同，按照意思自治原则，涉外协议的当事人可以选择解决协议争议所合用的法律,可以是中国法律或者外国公司个人所在国的法律,也可以是任何第三国的法律，但是中国的法律规定属于专属管辖的例外。《协议法》第126条第二款规定，在中华人民共和国境内履行的中外合资经营公司协议、中外合作经营公司协议、中外合作勘探开发自然资源协议，合用中华人民共和国法律。涉外协议的争议涉及订立协议的过程中产生的争议和履行协议过程中产生的争议，解决争议的法律由当事人订立协议的阶段选择或者在发生争议后协商拟定，当事人没有选择解决协议争议的法律，在争议发生后合用与协议有最密切联系的国家的法律。64、协议解释：是指在协议生效及履行协议过程中双驻京当事人因理解协议条款的涵义发生歧义时应当如何合用法律的一种法律制度。65、格式协议和格式条款的解释规则：是协议的一方当事人为了经常使用和反复使用而事先拟定和印刷好的协议或现成的协议条款。《协议法》第41条规定，对格式条款的理解发生争议的,应当按照通常理解予以解释，对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释，格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。对格式条款有三种解释方法：1、按照通常理解予以解释,所谓通常理解是指无须提供证明，说明或者其他资料，当事人就能理解的问题。2、作出不利于提供格式条款方的解释,由于格式条款是其拟定的，已经充足表达了他的真实意思,而接受方的真实意思还不一定所有表达了，所以对格式条款有两种以上解释的，法律应当支持接受格式条款方的解释。3、假如一个协议既有格式条款，又有非格式条款的,在发生争议时，应当以非格式条款拟定的权利义务为准。６6、买卖协议的：是出卖人转移标的物的所有权于买受人,买受人支付价款的协议。买卖协议的特性:1、买卖协议是转移标的物所有权的协议。2、买卖协议是标的物所有权与价款对价转移的协议。3、买卖协议是双务有偿协议。４、买卖协议是诺成协议。５、买卖协议是不要式协议,特殊规定的除外。6７、试用买卖:是指还价约定实验或验标的物,以买受人认可标的物为条件的买卖协议。68、供用电协议：是指同当事人中一方提供电力，另一方使用电力并支付价款的协议。供用电协议具有以下法律特性:１、供用电协议属于转移标的物所有权的协议。2、供用电协议属于双务有偿协议。３、供用电协议多为标准协议。4、供用电协议要受计划的控制。6９、赠与协议：是指当事人双方约定一方将财产无偿地转移另一方所有的协议。赠与协议具有以下法律特性:1、赠与协议是转移财产所有权的协议。2、赠与协议是无偿、单务协议。3、赠与协议为诺成协议，但这种诺成是效力极弱的诺成。70、赠与协议的任意撤消有以下几方面的限制：1、可以任意撤消的赠与协议仅限于一般的赠与协议。2、撤消必须在赠与财产权利转移之前作出。7１、捐赠:是指为了社会公益事业或其他目的，无偿地将财产给予别人的法律行为。7２、借款协议：是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的协议。借款协议具有以下法律特性：1、借款协议是诺成协议。２、借款协议是双务协议。3、借款协议可以是有偿协议,也可认为无偿协议。73、借款协议的保证担保：是指保证人与协议当事人之间协商达成的，在被保证的借款人不履行或不完全履行协议规定的义务时，由保证人代为履行或者承担连带责任的协议。74借款协议的抵押:是抵押人(借款人或第三人）为保证借云消雾散协议的履行而采用的一种担保措施,即抵押人以自己所有的财产或者自己依法经营管理的财产，作为履行借款协议的担保;当借款人不能履行或不履行协议规定的义务时,由贷款人依照法律、法规的规定或借款协议的约定，对氏押物进行解决，并从中优先受偿，抵押物局限性以履行协议义务的，局限性部分由债务人清偿，抵押物履行协议义务有余的，多余部分归还抵押人所有。75租赁协议:是当事人一方将物提供应对方使用、收益，对方当事人为此支付租金的协议。租赁协议具有以下法律特性:1、租赁协议是转移财产使用权的协议。2、租赁协议是承租人须交付租金的协议。3、租赁协议为诺成协议、双务协议、有偿协议。4、租赁协议是以有体、特定的非消费物为标的的协议。5、租赁协议终止后承租人须返还原物。6、租赁协议具有临时性。7６、房屋租赁协议:是以房屋为租赁物的租赁协议,指的是出租人和承租人之间关于出租人将房屋交付承租人使用,承租人交付租金并于协议终止时将租用的房屋返还给出租人的协议。法律特性：1、房屋租赁协议是双务有偿协议。２、房屋租赁协议只转移房屋的占用、使用权利、房屋的所有权不发生转移。3、房屋租赁协议的标的物是房屋,它是不动产，并且是特定物。4、由于房屋租赁是属于对特定物的连续性行为。５、房屋租赁协议应当采用书面形式。77、融资租赁协议:是出租人