十《法律职业资格考试》试卷二甄题第二阶段个人自检（附答案及解析）

PAGE页码44十《法律职业资格考试》试卷二甄题第二阶段个人自检（附答案及解析）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、海南某农场与某销售公司签订了一项菠萝买卖合同，并约定在买方所在地交货，但在运输途中由于遇到百年不遇的洪水，耽搁了行程，致使到货时菠萝已腐烂过半，那么，相关的违约责任和货物毁损灭失的风险应如何承担？A、由于不可抗力，农场不承担违约责任，但货物毁损灭失的风险仍应由其承担B、农场承担货物毁损灭失的风险，同时承担违约责任C、农场可免除违约责任，货物毁损灭失的风险由双方负担D、农场不承担违约责任，货物毁损灭失的风险仍应由销售公司承担【参考答案】：A【解析】：根据《合同法》第142条的规定：“标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”本题中双方约定在买方所在地交货，处于运输途中货物的所有权与风险责任均未发生转移，因此卖方农场应承担货物损失的风险责任，但根据《合同法》第117条的规定：“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任”，农场可以不可抗力为由不承担违约责任，但应承担货物毁损的风险，只有A选项正确，BCD选项错误。2、某案，被告人赵某，年仅16岁，一审判决其构成盗窃罪。赵某向一审法院表示要上诉，但是赵某的法定代理人认为上诉意义不大，并向一审法院表示并不上诉。那么被告人赵某的上诉是否有效？（）。A、无效，因为赵某不具有完全的诉讼行为能力B、无效，因为赵某法定代理人的表示在后，可以否定赵某上诉的效力C、有效，因为赵某享有独立的上诉权D、有效，因为赵某的法定代理人并不享有上诉权【参考答案】：C【解析】《刑事诉讼法》第180条规定：“被告人、自诉人和他们的法定代理人，不服地方各级人民法院第一审的判决、裁定，有权用书状或者口头向上一级人民法院上诉。被告人的辩护人和近亲属，经被告人同意，可以提出上诉。”由此可见．被告人和其法定代理人均享有独立的上诉权，任何一人提起上诉均可产生上诉的效果。因此C正确。3、杨某生产假冒避孕药品，其成分为面粉和白糖的混合物，货值金额达15万多元，尚未销售即被查获。关于杨某的行为，下列哪一选项是正确的?A、不构成犯罪B、以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚C、以生产、销售伪劣产品罪(既遂)定罪处罚D、触犯生产假药罪与生产、销售伪劣产品罪(未遂)，依照处罚较重的规定定罪处罚【参考答案】：D【考点】生产、销售伪劣产晶罪、生产假药罪【解析】根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的相关规定。生产、销售伪劣产品，尚未销售，但货值达到3倍以上的(即15万元以上的)可以定罪，但是按未遂处罚。所以杨某的行为触犯生产、销售伪劣产品罪(未遂)。《刑法修正案(八)》将生产、销售假药罪由危险犯改成了行为犯，只要有生产、销售假药行为，无论是否“足以严重危害人体健康”，均构成犯罪。根据《刑法》第149条的规定，同时构成这两个犯罪的，择一重罪定罪处罚。故，选项D正确。4、碧水公司因合同纠纷向某仲裁委员会申请仲裁，仲裁裁决作出后，碧水公司认为仲裁裁决中关于货物质量的裁决超出了仲裁协议的范围，在执行程序中向人民法院申请不予执行，人民法院经组成合议庭审查，发现碧水公司的申请确有理由，人民法院应该如何处理A、裁定撤销仲裁裁决，不予执行B、裁定撤销仲裁裁决，终结执行程序C、裁定不予执行仲裁裁决D、只能对关于货物质量部分的裁决裁定不予执行，对仲裁裁决的其他部分仍应继续执行【参考答案】：D【解析】：《民事诉讼法意见》第277条规定，仲裁机构裁决的事项部分属于仲裁协议的范围，部分超过仲裁协议的范围，对超过部分，人民法院应当裁定不予执行。据此可知，对未超过的部分，仍应执行。故D为正确选项。5、甲在首饰店看到一款式样很新颖的钻戒，要价4500元。她非常想买但又未带够钱，而该钻戒仅剩一枚。于是其与首饰店老板商定，先付2000元，让该店给她留下钻戒，第二天再来付足余款并取走钻戒。孰料当晚首饰店发生盗窃案，该钻戒被盗。本案应如何处理？A、应由首饰店承担风险，退回甲2000元B、应由双方分担风险，首饰店不必退还2000元，甲也不必补足2500元C、应由甲承担风险，补足余款2500元D、应由双方分担风险，各自承担2250元【参考答案】：A【解析】：根据《合同法》第142条的规定，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定的或者当事人另有约定的除外。本题中钻戒并没有交付，双方也无另外约定，故风险应由首饰店负担，应退回甲2000元，A选项正确，BCD选项错误。6、关于行政法的比例原则，下列哪一说法是正确的？（）A、是权责统一原则的基本内容之一B、主要适用于羁束行政行为C、是合法行政的必然要求D、属于实质行政法治范畴【参考答案】：D7、个体工商户刘某经营文具生意，因生意红火，人手不足，故雇用王某为其打工。在一次交易中，王某与丁某因服装价格问题发生争执，王某将丁某皮衣划破，造成一定损害，本案中，丁某应以谁为被告提起诉讼？A、王某B、刘某C、王某或刘某D、王某和刘某【参考答案】：B【解析】：考查被告的确定。《民诉意见》第45条规定：个体工商户、农村承包经营户、合伙组织雇佣的人员在进行雇佣活动规定的生产经营活动中造成他人损害的，其雇主是当事人。王某为雇员，在经营中造成丁某损失，不应以王某为被告，参见上引法条，A、C、D项均不正确。和“职务行为”相比较记忆．可视为“雇员行为”。8、以下关于代位继承的说法不正确的是：A、被代位继承人必须是被继承人的子女，并且先于被继承人死亡或宣告死亡B、代位继承人只限于被继承人子女的晚辈直系血亲，而且没有辈数的限制C、代位继承人只能继承被代位继承人应得的继承份额D、代位继承不仅适用于法定继承而且适用于遗嘱继承【参考答案】：D【解析】：《继承法》第11条规定：“被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承，代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额．”所以，AC选项正确不选．《继承法意见》25条规定：“被继承人的孙子女、外孙子女、曾孙子女、外曾孙子女都可以代位继承，代位继承人不受辈数的限制．”B选项正确，不选．代位继承制度只适用于法定继承，不适用于遗嘱继承，所以D选项错误，当选．9、关于刑法上的因果关系，下列哪一判断是正确的?A、甲开枪射击乙，乙迅速躲闪，子弹击中乙身后的丙。甲的行为与丙的死亡之间不具有因果关系B、甲追赶小偷乙，乙慌忙中撞上疾驶汽车身亡。甲的行为与乙的死亡之间具有因果关系C、甲、乙没有意思联络，碰巧同时向丙开枪。且均打中了丙的心脏。甲、乙的行为与丙的死亡之间不具有因果关系D、甲以杀人故意向乙的食物中投放了足以致死的毒药，但在该毒药起作用前，丙开枪杀死了乙。甲的行为与乙的死亡之间不具有因果关系【参考答案】：D【考点】因果关系【解析】选项A：甲这种行为叫做打击错误。无论甲主观上是否想杀死丙，丙都是被他杀死的。所以，甲的行为与丙的死亡之间具有因果关系。对于这种打击错误的处理方法是只要没有超出同一犯罪构成的，罪名和主观方面都不变，甲仍然构成故意杀人罪既遂。选项B：如果从纯客观的角度来看，甲的行为与乙的死亡之间具有因果关系。但是，刑法理论认为这种情况构成因果关系的中断，因为乙是自己逃跑时撞上汽车的。这里的关键问题是甲追赶的乙是小偷，乙完全可以停下来，他撞车的行为并不是迫不得已的。事实上，在这种案件中，通常是小偷自己主动逃跑，被害人为了追回财物而追击小偷。此时，小偷跑不跑，怎么跑都是由小偷自己决定的。所以，刑法理论认为在这种情况下，乙撞汽车的行为是他自己选择的行为(其实是逃跑的行为是他自己选择的行为)，甲的追击行为与之没有因果关系。选项C：这种因果关系叫择一的竞合。甲乙同时向丙开枪，都打中丙的心脏。虽然没有其中一个人的行为，丙也会死亡，但是两人的行为确实都对丙的死亡起了作用，所以二人的行为都和丙的死亡具有因果关系。在这种存在多个条件的情形下，要注意：如果除去一个条件结果仍会发生。但是除去所有条件之后，结果将不发生，则所有行为与结果之间都具有因果关系。甲乙均构成故意杀人既遂。选项D：这种情况叫因果关系的中断。虽然甲以杀人故意向乙的食物中投放了足以致死的毒药，但在该毒药起作用前，丙开枪杀死了乙。因此，导致乙死亡的直接原因是丙的开枪行为。甲的投毒行为对乙的死亡并没有发生作用：。【重点点拨】选项A说明了因果关系的客观性。客观上是否具有因果关系和行为人主观上能否预见没有关系。即使行为人没有预见，只要客观上确实存在因果关系，就认为二者之间具有因果关系。选项B和一般的介入因素不完全相同。如果甲持枪追杀乙，乙慌不择路逃跑，撞上汽车身亡，则二者之间就有因果关系，因为乙的逃跑是追不得已的。对于选项C而言，重点是掌握在这种择一的竞合中，双方的行为都对死亡结果发挥了作用，所以二人的行为都和死亡结果有因果关系。选项D就是最常考查的因果关系的中断。最简单的就是这种中断：前行为对结果的发生完全没有起作用。在这种情况下，由于投毒和死亡之间的因果关系被开枪切断，所以，用的投毒行为和乙的死亡就没有因果关系了。我们总结一下：因果关系问题虽然很复杂，但是可以这样简单理解：某行为对危害结果的发生是否起了主要的或者至少是相等的作用?如果完全没有起作用或者仅10、某甲向银行取款时，银行工作人员因点钞失误多付给1万元。甲以这1万元作本钱经商，获利5千元，其中2千元为其劳务管理费用成本。一个月后银行发现了多付款的事实，要求甲退回，甲不同意。下列有关该案的哪一表述是正确的?（）A、甲无需返还，因系银行自身失误所致B、甲应返还银行多付的1万元C、甲应返还银行多付的1万元，同时还应返还1个月的利息D、甲应返还银行多付的1万元，同时还应返还1个月的利息及3000元利润【参考答案】：C【解析】：【解析】根据通说，不当得利的发生，如果受益人善意的，返还的不当利益以现存利益（包括现存孳息）为限，利益已经灭失的不须赔偿；如果行为人主观上为恶意，返还时应返还本金及利息。对于利润，《民通意见》第131条规定：“返还的不当利益，应当包括原物和原物所生的孳息。利用不当得利所取得的其他利益，扣除劳务管理费用后，应当予以收缴。”因此，利润应当收缴国家而非返还，否则又构成了新的不当得利。这一条文备受学界指责，与《公司法》第61条等其他规定不一致，复习时要注意。综上，答案为C。11、某日，王某和李某串通抢劫路人周某的钱财（价值1万元），二人共同实施抢劫，情节相同。但法院审理此案时，考虑到王某是县政府副秘书长的儿子，因此判王某抢劫罪，执行3年有期徒刑，而判李某抢劫罪，执行5年有期徒刑。该法院的做法违背了下列哪项原则（）A、罪刑法定原则B、罪责刑相适应原则C、惩办与教育相结合原则D、刑法面前人人平等原则【参考答案】：D【解析】本题考查我国的刑法的基本原则。《刑法》第4条规定：“对任何人犯罪，在适用法律上一律平等。不允许任何人有超越法律的特权。”刑法面前人人平等原则是指对任何人犯罪，不论犯罪人的家庭出身、社会地位、职业性质、财产状况、政治面貌、才能业绩如何，都应追究刑事责任，一律平等地适用刑法，依法定罪、量刑和行刑，不允许任何人有超越法律的特权。本题中王某和李某共同故意抢劫，具有相同的犯罪情节，法院应当同罪同罚。该法院在定罪时遵循了平等原则，而在量刑上依身份地位不同实施了不平等原则。这一做法是明显违背刑法面前人人平等原则的。12、刘庆拖欠郑泉借款2万元已达1年，其间郑泉多次催付，刘庆均加以推托。经郑泉申请，法院经审查后发出了支付令。刘庆在法定期间内书面向法院表示该支付令无理由。在此情形下，法院应当采取的正确做法是什么?A、应当进行调查，如果刘庆没有不支付的合理理由，则应强制执行B、应当直接裁定终结督促程序C、如果经调查发现刘庆确无支付能力，则应裁定支付令失效D、应当裁定中止督促程序【参考答案】：B【解析】：[参考答案]B[测试点]督促程序的有关规定。【解析】：《民事诉讼法》第192条规定：“人民法院收到债务人提出的书面异议后，应当裁定终结督促程序，支付令自行失效，债权人可以起诉。”根据《民诉法意见》第221条的规定，债务人在法定期间提出书面异议的，人民法院无须审查异议是否有理由，应当直接裁定终结督促程序；债务人对债务本身没有异议，只是提出缺乏清偿能力的，不影响支付令的效力。因此，被申请人提出拒绝支付债务的书面异议时，法院应当直接裁定终结督促程序。答案应为B。13、在第二审案件附带民事部分的审理中，第一审民事原告人增加独立的诉讼请求或者第一审民事被告人提出反诉，第二审人民法院应如何处理？（）。A、直接驳回当事人的请求或者反诉B、可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉C、与检察院协商，以确定是否允许增加独立的诉讼请求或者提出反诉D、与对方当事人协商，以确定是否允许增加独立的诉讼请求或者提出反诉【参考答案】：B【解析】《高法解释》第266条规定：“在第二审案件附带民事部分审理中，第一审民事原告人增加独立的诉讼请求或者第一审民事被告人提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。”故本题正确答案为B。14、下列哪种法律文书在法院送达时不适宜采用留置送达形式A、财产保全裁定书B、先予执行裁定书C、离婚诉讼的调解书D、侵权纠纷的判决书【参考答案】：C【解析】：考点留置送达的适用。根据民事诉讼法第84条规定，调解书应当直接送达当事人本人，不适用留置送达。15、关于排除犯罪的事由，下列哪一选项是正确的?（）A、对于严重危及人身安全的暴力犯罪以外的不法侵害进行防卫，造成不法侵害人死亡的，均属防卫过当B、由于武装叛乱、暴乱罪属于危害国家安全罪，而非危害人身安全犯罪，所以，对于武装叛乱、暴乱犯罪不可能实行特殊正当防卫C、放火毁损自己所有的财物但危害公共安全的，不属于排除犯罪的事由D、律师在法庭上为了维护被告人的合法权益，不得已泄露他人隐私的，属于紧急避险【参考答案】：C【考点】排除犯罪的事由【解析】根据《刑法》第20条第2款、第3款的规定，正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪。采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。由此，在对严重危及人身安全暴力犯罪以外的不法侵害进行正当防卫时，只要没有超过必要限度，即使造成不法侵害人死亡的，也不属于防卫过当，A项错误。B项中的武装叛乱、暴乱罪，也可能出现“严重危及人身安全”的情形，因而“对其不可能实行特殊正当防卫”的说法错误。根据《刑法》第2l条，为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。D项中律师面，临义务冲突(辩护义务与维护他人隐私权义务)，应当衡量利益轻重，不必然构成紧急避险。故本题正确答案为C。16、当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为下列哪种保证方式？A、保证B、一般保证C、连带责任保证D、一般保证和连带责任保证【参考答案】：B【解析】：见《担保法》第17条第1款。17、李老汉育有三男一女四个子女。李老汉于2004年8月10日因病去世，并没有立下遗嘱分割自己的财产。这之后不久，他的四个子女中二儿子李强认为曾随父亲居住的大哥李明，私自将祖传的文物占有，侵犯了他的继承权，因此将李明起诉至人民法院。三儿子李欣在诉讼开始后向法院表示，祖传的文物应该有自己一份，不能都归两位哥哥。人民法院在审理过程中，发现李老汉还有小女儿李霞，通知李霞参加应诉。但李霞觉得因遗产纠纷上法庭不合适，也未作出明确意思表示是否放弃继承权。下列关于李老汉的四个子女的诉讼地位说法正确的是：A、原告为李强，被告为李明，李欣、李霞不是当事人B、原告为李强、李欣，被告为李明，李霞不是当事人C、原告为李强、李欣、李霞，被告为李明D、原告为李强、李霞，被告为李明，有独立请求权第三人为李欣【参考答案】：D【解析】：本题的关键是确定三儿子李欣、小女儿李霞的诉讼地位，要考虑本案是在遗产纠纷的特殊背景下。李霞在法院通知其参加应诉时，觉得因遗产纠纷上法庭不合适，但也未作出明确意思表示是否放弃继承权，即不愿意参加诉讼又未明确表示放弃实体权利，根据《民诉意见》第54条的规定，“在继承遗产的诉讼中，部分继承人起诉的，人民法院应通知其他继承人作为共同原告参加诉讼;被通知的继承人不愿意参加诉讼又未明确表示放弃实体权利的，人民法院仍应把其列为共同原告。”人民法院仍应把小女儿李霞列为共同原告。李欣的诉讼地位涉及有独立请求权第三人考点。所谓有独立请求权的第三人，是指对当事人争议的诉讼标的，主张全部或者部分权利而参加到已经开始的诉讼中来的人。李欣是在诉讼开始后加入进来，并对遗产祖传的文物主张有自己的部分权利，认为不能都归两位哥哥。也就是说，他对本案标的提出独立的请求。根据《民事诉讼法》第56条第1款，对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。李欣的诉讼地位，应为有独立请求权第三人。因此，本题的参考答案应选D项。18、2．某孤儿院为谋取单位福利，分两次将38名孤儿交给国外从事孤儿收养的中介组织，共收取30余万美元的“中介费”、“劳务费”。关于本案，下列哪一选项符合依法治国的要求？A、因《刑法》未将此行为规定为犯罪，便不能由于本案社会影响重大，就以刑事案件查处B、本案可追究孤儿院及其主管人员、直接责任人的刑事责任，以利于促进政治效果与社会效果的统一C、报请全国人大常委会核准后，本案可作为单位拐卖儿童犯罪处理，以利于进一步发挥法律维护社会稳定的作用D、可追究主管人员与其他直接责任人的刑事责任，以利于促进法律效果、政治效果与社会效果的统一【参考答案】：D19、甲与乙订立了一份苹果购销合同，约定：甲向乙交付20万公斤苹果，货款为40万元，乙向甲支付定金4万元；如任何一方不履行合同应支付违约金6万元。甲因将苹果卖与丙而无法向乙交付苹果，乙提出的如下诉讼请求中，既能最大限度保护自己的利益，又能获得法院支持的诉讼请求是什么？A、请求甲双倍返还定金8万元B、请求甲双倍返还定金8万元，同时请求甲支付违约金6万元C、请求甲支付违约金6万元，同时请求返还支付的定金4万元D、请求甲支付违约金6万元【参考答案】：C【解析】：本题考定金与违约金约定并存时的适用。《合同法》第116条规定：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。”可见，违约金条款与定金条款并存时当事人只能择一适用。B错误。此时若乙选择适用定金条款，他可以获得的支持是双倍返还定金计8万元；若乙选择适用违约金条款，他能够获得6万元违约金的赔偿，同时，由于甲未履行合同，乙此前支付的定金4万元对于甲来说构成了不当得利，有权依不当得利之债主张返还。故本题答案为C。20、某检察院对陈某、姚某共同诈骗一案审查起诉时，陈某潜逃。下列哪一选项是正确的？（）。A、应当中止对陈某、姚某的审查起诉B、可以对陈某中止审查起诉，对姚某继续审查起诉C、应当将案件中陈某的部分退回公安机关处理，对姚某继续审查起诉D、应当将全案退回公安机关，待抓获陈某后再继续审查起诉【参考答案】：B【解析】根据《高检刑诉规则》第273条第1款和第2款：“在审查起诉过程中犯罪嫌疑人潜逃或者患有精神病及其他严重疾病不能接受讯问，丧失诉讼行为能力的，人民检察院可以中止审查。共同犯罪中的部分犯罪嫌疑人潜逃的，对潜逃犯罪嫌疑人可以中止审查；对其他犯罪嫌疑人的审查起诉应当照常进行。”因此选项B正确。A项的说法源于该条第1款之规定，但是第1款规定是针对非共同犯罪，犯罪嫌疑人只有一人的情况，因此A项错误。D项说法源于《高法刑诉解释》第117条规定，即人民检察院提起公诉时，人民法院经审查发现被告人不在案的，应当决定退回人民检察院，以及《高检刑诉规则》第246条第4款之规定：“共同犯罪的部分犯罪嫌疑人在逃的，应当要求公安机关在采取必要措施保证在逃的犯罪嫌疑人到案后另案移送审查起诉，对在案的犯罪嫌疑人的审查起诉应当照常进行。”但是前者针对的是提起公诉的审查，后者恰好与选项B符合而与选项C、D相悖，故C、D项错误。因此本题正确答案为B。21、根据我国《反补贴条例》，采取反补贴措施的补贴应是下列选项中的哪一种？A、出口补贴B、国内补贴C、出口国专向补贴D、出口国普遍补贴【参考答案】：C【解析】：《反补贴条例》第3条：“补贴，是指出口国（地区）政府或者其任何公共机构提供的并为接受者带来利益的财政资助以及任何形式的收入或者价格支持。出口国（地区）政府或者其任何公共机构，以下统称出口国（地区）政府。本条第一款所称财政资助，包括：（一）出口国（地区）政府以拨款、贷款、资本注入等形式直接提供资金，或者以贷款担保等形式直接提供资金，或者以贷款担保等形式潜在地直接转让资金或者债务；（二）出口国（地区）政府放弃或者不收缴应收收入；（三）出口国（地区）政府提供除一般基础设施以外的货物、服务、或者与出口国（地区）政府购买货物；（四）出口国（地区）政府通过向筹资机构付款，或者委托、指令私营机构履行上述职能。”第4条：“依照本条例进行调查、采取反补贴措施的补贴，必须具有专向性。具有下列情形之一的补贴，具有专向性：（一）由出口国（地区）政府明确确定的某些企业、产业获得的补贴：（二）由出口国（地区）法律、法规明确规定的某些企业、产业获得的补贴；（三）指定特定区域内的企业、产业获得的补贴；（四）以出口实绩为条件获得的补贴，包括本条例所附出口补贴清单列举的各种补贴；（五）以使用本国（地区）产品替代进口产品为条件获得的补贴。在确定补贴专向性时，还应当考虑受补贴企业的数量和企业受补贴的数量、比例、时间以及给予补贴的方式等因素。”补贴是个含义十分广泛的概念，它几乎包括政府活动的各个方面。因此，我国《反补贴条例》对补贴的定义和种类作出了明确的规定，并明确指出，依照本条例进行调查、采取反补贴措施的，补贴必须具有专向性。所谓专向性是指一项补贴是专门对某个企业、行业或地区提供的，而不是所有企业、行业或地区都能享有的财政性补贴。因此A、B、D项不可选，只有C项正确。22、张某是某工商局局长，涉嫌收受贿赂被立案调查，侦查机关在侦查过程中发现张某企图自杀、逃跑，关于本案说法正确的是：A、本案应由公安机关来决定对张某拘留B、本案应由公安机关来执行对张某的拘留C、拘留张某后由公安机关在24小时内通知其家属和单位D、对于张某的拘留期限最长可以达到37天【参考答案】：B【考点】拘留【解析】B。《刑事诉讼法》第18条第2款规定：贪污贿赂犯罪，国家工作人员的渎职犯罪，国家机关工作人员利用职权实施的非法拘禁、刑讯逼供、报复陷害、非法搜查的侵犯公民人身权利的犯罪以及侵犯公民民主权利的犯罪，由人民检察院立案侦查。对于国家机关工作人员利用职权实施的其他重大的犯罪案件，需要由人民检察院直接受理的时候，经省级以上人民检察院决定，可以由人民检察院立案侦查。第132条规定：人民检察院直接受理的案件中符合本法第60条、第61条第4项、第5项规定情形，需要逮捕、拘留犯罪嫌疑人的，由人民检察院作出决定，由公安机关执行。故A项错误，B项正确。《人民检察院刑事诉讼规则》第80条规定：对犯罪嫌疑人拘留后，人民检察院应当把拘留的原因和羁押的处所，在24小时以内，通知被拘留人的家属或者他的所在单位。故C项错误。《刑事诉讼法》第69条规定：公安机关对被拘留的人，认为需要逮捕的，应当在拘留后的3日以内，提请人民检察院审查批准。在特殊情况下，提请审查批准的时间可以延长l日至4日。对于流窜作案、多次作案、结伙作案的重大嫌疑分子，提请审查批准的时问可以延长至30日。《人民检察院刑事诉讼规则》第83条规定：人民检察院拘留犯罪嫌疑人的羁押期限为l0日，特殊情况下可以延长1日至4日。故D项错误。综上所述，本题应当选B项。23、中国的A航运公司与美国的B船公司签订光船租赁合同，A公司租用B公司的一艘远洋货船。该船是挂巴拿马国旗并在巴拿马作了登记，光船租赁合同订立之前，B公司已将该船抵押给C造船公司。A公司租入船舶后，改为悬挂中国国旗，在该船舶租赁合同期间，C公司向B公司主张债权未果，遂申请中国法院扣押该船并强制拍卖，以实现其抵押权。此案中，对于C公司与B公司之间的抵押关系，C公司抵押权的行使，应当适用哪国的法律？A、中国法律B、美国法律C、巴拿马法律D、中国、美国或巴拿马法律均可以适用，由法院选择对C公司最有利的法律予以适用【参考答案】：C【解析】：见《海商法》第271条，船舶抵押适用船旗国法律，船舶在光船租凭以前或者光船租赁期间，设立船舶抵押权的，适用原船舶登记国的法律24、关于在行政诉讼中法庭对证据的审查，下列哪一说法是正确的？（）A、从证据形成的原因方面审查证据的合法性B、从证人与当事人是否具有利害关系方面审查证据的关联性C、从发现证据时的客观环境审查证据的真实性D、从复制件与原件是否相符审查证据的合法性【参考答案】：C25、以下各项不属于信用证基本当事人的是：A、开证申请人B、开证行C、保兑行D、信用证受益人【参考答案】：C【知识点】信用证的流程。【解析】：信用证基本当事人的是开证申请人、开证行、通知行以及信用证受益人。保兑行并非在每一信用证支付方式中都是必须具备的当事人26、甲是某国家安全机关干部，涉嫌受贿被人民检察院立案侦查。在侦查过程中，甲的律师要求会见甲，但本案涉及国家秘密，应经过谁批准？（）。A、国家安全机关B、公安机关C、人民检察院D、看守所【参考答案】：C【解析】《刑事诉讼法》第96条规定：“犯罪嫌疑人在被侦查机关第一次讯问后或者采取强制措施之日起，可以聘请律师为其提供法律咨询、代理申诉、控告。犯罪嫌疑人被逮捕的，聘请的律师可以为其申请取保候审。涉及国家秘密的案件，犯罪嫌疑人聘请律师，应当经侦查机关批准。”本案涉及国家秘密，犯罪嫌疑人聘请律师，应经侦查机关批准，又因本案的侦查机关是人民检察院，故应经人民检察院批准。故本题正确答案为C。27、研零公司与蓝方公司订立买卖合同，蓝方公司要求研零公司为其合同债款提供担保，研零公司找到其参与投资的一家公司--研乙公司的刘华董事长，要求刘华董事长以研乙公司的资产为研零公司提供担保，刘华董事长遂答应，以研乙公司的名义与蓝方公司签订了为研零公司的合同债款提供连带责任担保的合同。现在，研零公司不能如期支付合同债款，蓝方公司找到研乙公司要求其承担保证责任。研乙公司拒不承担保证责任，此时蓝方公司才知道研零公司是研乙公司的股东。以下说法正确的是：A、研乙公司与蓝方公司的担保合同无效B、研乙公司对于研零公司的债务不承担责任C、研乙公司对研零公司的债务仍要承担责任，但在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就研零公司财产依法强制执行仍不能履行债务前，对蓝方公司可以拒绝承担保证责任。D、由于蓝方公司不知道研零公司是研乙公司的股东，作为善意第三人，其与研乙公司的担保合同合法有效【参考答案】：A【解析】：解析:《担保法》第18条规定，当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。《担保法解释》第4条规定，董事、经理违反《公司法》第60条的规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效。除债权人知道或者应当知道的外，债务人、担保人应当对债权人的损失承担连带赔偿责任。依上述法条可知，研乙公司与蓝方公司的担保合同是无效的，故A项的说法是正确的；而B、C、D项的说法都是错误的。故本题正确答案为A。28、孙某因犯故意伤害罪被中级人民法院第一审判处死刑缓期二年执行，人民检察院提起抗诉。第二审人民法院经审理后改判孙某死刑立即执行。对此案的处理，下列哪一种说法是正确的?（）A、第二审法院应另行组成合议庭进行死刑复核B、应当报请最高人民法院核准C、因杀人罪判处死刑的核准权已经授权高级人民法院行使，不必报请最高人民法院核准D、该死刑判决是高级人民法院作出的终审判决，应当生效，执行死刑【参考答案】：B【解析】《六机关规定》第46条规定：“对于人民检察院抗诉的案件，经第二审人民法院审查后，认为应当判处被告人死刑的，按照刑事诉讼法第一百八十九条的规定处理，即第二审人民法院认为原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；认为原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判或者发回重审。其中，对于第二审人民法院直接改判死刑的案件，无论该案件的死刑核准权是否下放，都应当报请最高人民法院核准。”《刑诉解释》第274条规定：“死刑由最高人民法院核准，但依法授权高级人民法院核准的除外。因人民检察院提出抗诉而由人民法院按照第二审程序改判死刑的案件，应当报请最高人民法院核准。”因此，B正确。29、下列涉外合同中，哪一涉外合同的法律适用不属于必须适用中国法的情形？A、重庆某外商独资企业向法国人彼特转让其股权的合同B、天津某中外合资企业的中方与外方之间的股权转让合同C、中国人高斯承包经营杭州某中外合资经营企业的合同D、英国人杰克承包经营上海某中外合作经营软件企业的合同【参考答案】：C【解析】：《最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》第8条规定：“在中华人民共和国领域内履行的下列合同，适用中华人民共和国法律：（一）中外合资经营企业合同；（二）中外合作经营企业合同；（三）中外合作勘探、开发自然资源合同；（四）中外合资经营企业、中外合作经营企业、外商独资企业股份转让合同；（五）外国自然人、法人或者其他组织承包经营在中华人民共和国领域内设立的中外合资经营企业、中外合作经营企业的合同；（六）外国自然人、法人或者其他组织购买中华人民共和国领域内的非外商投资企业股东的股权的合同；（七）外国自然人、法人或者其他组织认购中华人民共和国领域内的非外商投资有限责任公司或者股份有限公司增资的合同；（八）外国自然人、法人或者其他组织购买中华人民共和国领域内的非外商投资企业资产的合同；（九）中华人民共和国法律、行政法规规定应适用中华人民共和国法律的其他合同。”|学\法\网|由此可知，ABD选项中的合同均必须适用中国法，不应选。C选项属于承包经营在中国领域内设立的中外合资经营企业的合同，但承包经营人是中国人，因此不符合该规定第8条第5项，并非必须适用中国法，应选。本题的应选项为C。30、某基层法院于2008年4月16日向原告甲送达一审民事判决书，如果甲上诉，其上诉期届满的最后一日是：A、2008年5月2日B、2008年5月1日C、2008年5月1日后的第一个星期一D、2008年5月4日【参考答案】：D【解析】：《民事诉讼法》第75条规定：“期间包括法定期间和人民法院指定的期间。期间开始的时和日，不计算在期间内。期间届满的最后一日是节假日的，以节假日后的第一日为期间届满的日期。”《民事诉讼法》第147条第1款规定：“当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。”由以上法条可知，期间计算就是从有关的诉讼法律关系主体接受了有关的诉讼文书的次日起开始计算，法定期间或者指定期间的最后一日是节假日的，以节假日期满后的第一个工作日为期间届满的日期。从2008年起国家法定的公共节假日进行了重大调整，考生应当注意。也就是说，本题中，应当从16日开始计算，上诉期为15天，也就是最后上诉期原则上为5月1日，但是是法定节假日，要以节假日结束后第一天为上诉期间的最后一日，因此，应当是5月4日，此外，法定期间或指定期间的开始日以及期间中的一些日期是节假日的，应当计算在期间内而不应从期间中扣除。所以，ABC选项错误，D选项正确。31、下列哪个选项属于冲突规范中动态的连接点?A、动产所在地B、婚姻缔结地C、合同签订地D、公司营业地【参考答案】：A【解析】：动产所在地为动态连接点。32、甲、乙、丙3人合买了一套机器设备．甲欲以5000元的价格转让自己的份额．丙表示不要，乙末置可否．数月后，丁愿意购买该份额，甲接受了丁交付的5000元款项．此时，甲父知道此事也欲购买该份额，甲又与其父签订了转让份额协议．这时乙、丙也分别向甲表示欲购买甲的份额．甲的份额应转让给谁？A、乙与丙B、乙C、丁D、甲父【参考答案】：C【解析】：根据《物权法》第101条的规定：“按份共有人可以转让其享有的共有的不动产或者动产份额．其他共有人在同等条件下享有优先购买的权利．”丙表示不要，已经放弃了优先购买权，乙未置可否，数月后也丧失优先购买权．甲丁之间份额已将转移，不能再次转让，甲的份额已经归属于丁，只有C选项正确，ABD选项错误．33、快递公司工作人员误将王某委托代送的CD光盘若干张放入其邻居张某家的信箱中，张某不明所以，取而弃之。张某行为的性质应如何认定？A、构成不当得利B、构成侵权行为C、构成无权代理D、并无不当【参考答案】：D【解析】：快递公司工作人员误将王某委托代送的CD光盘若干张放入其邻居张某家的信箱中，这是由于第三人原因导致的不当得利，在王某与张某之间产生不当得利的法律关系。张某有义务将光盘返还给王某。但张某误认为是自己家的东西，不明所以取而弃之，即进行了处分行为。此时，张某并不知道不当得利的存在，他是善意的受益人，返还范围以现存利益为限，由于张某已将光盘取而弃之，光盘不存在了，所以张某不必返还光盘，张某行为并无不当。34、我国某高级人民法院在审理涉外民商事案件时，根据中国法律适用某外国法律时，应当适用其何种规范？A、冲突法规范B、实体法规范C、准据法规范D、程序法规范【参考答案】：B【解析】：在我国司法实践中冲突规范只指同外国的实体法规范。35、检察院以涉嫌盗窃罪对赵某提起公诉。经审理，法院认为证明指控事实的证据间存在矛盾且无法排除，同时查明赵某年龄认定有误，该案发生时赵某未满16周岁。关于本案，法院应当采取下列哪一做法？（）。A、将案件退回检察院B、终止审理C、作证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决D、判决宣告赵某不负刑事责任【参考答案】：C36、甲因为诈骗罪被逮捕，在侦查人员对其审讯期间，他又交代了自己与李某合伙盗窃某商业银行10万元的犯罪事实，并提供了李某可能隐匿的地点，根据这一线索，侦查机关顺利将李某追捕归案。对甲盗窃罪的处罚，下列哪一项是正确的?（）A、应当减轻或者免除处罚B、应当从轻或者减轻处罚C、可以从轻或者减轻处罚D、可以减轻或者免除处罚【参考答案】：A【解析】《刑法》第68条规定，犯罪后自首又有重大立功的，应当减轻或者免除处罚。甲自首并协助侦查机关追捕李某，且李某盗窃金融机构，数额特别巨大可能判处无期徒刑，因此属于重大立功。37、王家村与马家村之间发生的集体土地所有权争议，应由谁处理？A、直接向法院起诉B、由当事人协商解决；协商不成的向人民法院起诉C、乡级人民政府D、县级以上人民政府【参考答案】：D【解析】：《土地管理法》第16条规定，土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。单位之间的争议，由县级以上人民政府处理；个人之间、个人与单位之间的争议，由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理。当事人对有关人民政府的处理决定不服的，可以自接到处理决定通知之日起30日内，向人民法院起诉。在土地所有权和使用权争议解决前，任何一方不得改变土地利用现状。由此可知，两村之间的争议应当由县级以上人民政府处理，所以D选项正确，C选项错误。不能直接向法院起诉，A选项错误。应先由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理，B选项错误。38、经营人寿保险业务的保险公司，除下列哪种情形以外，不得解散？A、分立、合并B、经金融监管部门指令C、股东大会通过决议要求解散D、破产【参考答案】：A【解析】：《保险法》第85条。39、甲潜入一居民家中进行盗窃时，被家中80岁的老人乙发现，乙拿起电话要报警，甲一把抓过电话摔在地上，并扯断了电话线，说道：“老家伙，我只找点生活费，只要你不叫唤，我就不动你。”可乙要去开窗户叫人时，又被甲推倒在地。于是乙趁甲撬柜子时，拿起剪刀朝甲刺去，致甲重伤。该老人的行为属于：（）A、正当防卫B、事后防卫C、故意伤害D、防卫过当【参考答案】：A【考点】无过当防卫【解析】虽然甲本来是打算入室盗窃，但后来由于被家中乙发现并对乙的人身已构成威胁和侵害，所以转化成抢劫罪而不再是盗窃。根据当时的情况，乙的行为符合无过当防卫的条件要求。40、甲将3间私房中的两间作价5万元投入与丙合伙办的综合商店，又将东屋出租给乙居住。现甲因急事用钱，要将房屋转让。乙和丙均欲以同一价格购买，则甲：()A、应将整个房屋卖给乙B、应将整个房屋卖给丙C、按照房屋的使用现状，分别卖给乙和丙D、可以任意选择乙或者丙作为购买者【参考答案】：C【解析】：本题涉及合伙人的优先购买权和承租人的优先购买权问题。如果合伙人的优先购买权与承租人的优先购买权发生冲突，基于物权产生的优先购买权和债权产生的优先购买权的原因不同，合伙人的优先购买权优于承租人的优先购买权，但本题中，合伙人的优先购买权和承租人的优先购买权不发生冲突，合伙人的优先购买权存在于两间房屋上，承租人的优先购买权存在于东屋上，故应按照房屋的使用现状分别卖给乙和丙。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、下列劳动合同或劳务合同，哪些属于劳动法的调整范围？A、某私营企业与职工之间的劳动合同B、某国家机关与工勤人员之间的劳动合同C、某公司董事长与公司之间的聘用合同D、甲公司与乙公司之间的劳务合同【参考答案】：A,B【解析】：参见《劳动法》第2条。3、当事人一方由于不可抗力而不能履行或不能完全履行合同时，应尽快向对方通报理由，经有关主管机关证明后，可以采取下列何种方式予以处理A、允许延期履行合同B、允许部分履行合同C、全部履行合同D、免予承担违约责任【参考答案】：A,B,C,D【解析】：根据合同法第117条的规定，因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。4、国际经济法的主体包括哪些？A、自然人B、法人C、国家D、国际组织【参考答案】：A,B,C,D【解析】：国际经济法是调整国家、国际组织、不同国家的法人与个人间经济关系的国际法规范和国内法规范的总和。5、属人法一般用来解决下列问题的法律冲突：A、人的身份问题B、人的权利能力和行为能力C、亲子关系D、动产继承【参考答案】：A,B,C,D【解析】：系属公式属人法，即以当事人的国籍、住所或习惯居所作为连结点的系属。一般用来解决人的身份问题、人的权利能力和行为能力、动产继承和亲子关系等方面的的法律冲突。本题考查的是属人法以及其解决何种法律冲突，有较强的理论深度，考生最好是结合辅导教材的规定对其准确理解。同时，其他的联结点所包含的具体内容也应给予了解。在国际私法理论中，往往把一些解决法律的原则公式化，使其成为固定的系属，以解决同类性质法律关系的冲突问题。这种公式化、固定化的系属就称为“系属公式”。最常见和常用的系属公式有：①属人法；②物之所在地法；③行为地法：④当事人合意选择的法律；⑤法院地法；⑥最密切联系地法。6、王某和张某是某从事服装生产的合伙企业的合伙人。王某是普通合伙人，张某是有限合伙人，在该合伙企业生产经营期间，王某和张某都打算再设立一家经营服装生产的个人独资企业，则下列说法正确的有：（）A、除合伙协议另有约定外，王某不可以设立该个人独资企业B、除合伙协议另有约定外，张某不可以设立该个人独资企业C、除合伙协议另有约定外，张某可以设立该个人独资企业D、只要王某还保留普通合伙人的身份，则在任何情况下都不可以设立该个人独资企业【参考答案】C,D【解析】《合伙企业法》第32条第1款规定，合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务，该条并未规定可以有除外约定，所以A选项不正确，D选项正确。《合伙企业法》第71条规定，有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务；但是，合伙协议另有约定的除外。所以B选项不正确，C选项正确。7、下列说法错误的有哪些？A、公路经核准报废的，由有关人民政府土地行政主管部门报经原批准用地的人民政府或者有批准权的人民政府批准，可以收回国有土地使用权B、以出让等有偿方式取得国有土地使用权的建设单位，按国务院规定的标准缴纳土地使用权出让金等费用后，方可使用土地C、国家重点扶持的能源、交通、水利等基础设施用地经乡级以上人民政府批准，可以以划拨方式取得D、县级以上地方人民政府土地行政主管部门的设置及其职责，由国务院土地行政主管部门根据国务院有关规定确定【参考答案】：C,D【解析】：见《土地管理法》第58条第55条第1款、第26条、第5条第2款。8、国际运输合同中运输方式和相应的2000贸易术语正确的是下列哪些？A、EXW是在工厂交货的贸易术语B、FCA是货交承运人的运输方式C、指定装运港的贸易术语为FAS和FOBD、CFR与CIF的区别是CFR不含保险费，而CIF除了CFR所含的成本加运费外，还要由交货人办理保险，并承担保险费用【参考答案】：A,B,C,D【解析】：您所在用户组没有权限查看答案解析。9、按照民法通则的规定，联营有下列哪几种形式？A、法人型B、合伙型C、合同型D、横向型【参考答案】：A,B,C【解析】：详见《民法通则》第51条：企业之间或者企业、事业单位之间联营，组成新的经济实体，独立承担民事责任、具备法人条件的，经主管机关核准登记，取得法人资格。第52条：企业之间或者企业、事业单位之间联营，共同经营、不具备法人条件的，由联营各方按照出资比例或者协议的约定，以各自所有的或者经营管理的财产承担民事责任。依照法律的规定或者协议的约定负连带责任的，承担连带责任。第53条：企业之间或者企业、事业单位之间联营，按照合同的约定各自独立经营的，它的权利和义务由合同约定，各自承担民事责任。10、下列关于未注册商标的法律地位的说法，正确的是。A、未注册商标的使用人不享有商标专用权B、未注册商标的使用人虽不享有专用权，但禁止他人就该商标提出注册申请C、未注册商标的使用人无权阻止他人就该商标提出注册申请D、若他人就未注册商标提出注册申请取得商标权后，未注册商标的使用人仍可继续使用该商标【参考答案】：A,C【解析】：本题考查未注册商标的法律地位。未注册商标的使用人不享有专用权，不得阻止他人使用，不得阻止他人提出注册申请。他人获得商标注册后有权禁止其继续使用。11、约翰是甲国驻乙国的领事官员，某日清晨约翰目睹了发生在乙国一街道拐角处的一起持刀抢劫事件。甲、乙两国都是《维也纳领事关系公约》的缔约国，且两国之间没有其他双边的涉及外交和领事特权与豁免方面的协定。根据国际法的规则，下面哪些判断是不正确的？A、约翰就该持刀抢劫案件可以免除作证义务B、约翰就该持刀抢劫案件虽然可以免除作证义务，但派遣国同意其出庭作证时，约翰应出庭作证C、约翰就该持刀抢劫事件不得拒绝作证，如果其拒绝，乙国法院可以依照本国法对其强制出庭作证或予以处罚D、约翰就该持刀抢劫事件不得拒绝作证，但如果其拒绝，乙国法院也不得对其施以强制或处罚【参考答案】：A,B,C【解析】：根据《维也纳领事关系公约》的规定，在与管辖相关的作证义务方面，领事享有一定的豁免。领事官员对其执行职务所涉及的事项没有作证或提供有关公文或文件的义务。除此之外领事官员不得拒绝作证。但如果领事拒绝作证也不得对其施以强制或处罚。故ABC选项错误，D选项正确。本题的应选项为ABC。12、人民法院受理破产申请后发生的下列债务中，哪些为共益债务？（）A、债务人财产受无因管理所产生的债务B、因债务人不当得利所产生的债务C、管理人执行职务致人损害所产生的债务D、债务人财产致人损害所产生的债务【参考答案】A,B,C,D【解析】参见《企业破产法》第42条。13、2002年8月3日，某甲向某丙借款15万元，由某丁作为保证人。某丁和某丙约定：在某甲于债务届满两年后，债务人还不还款时，某丁才代为履行。2004年8月3日，债务期限届满，某甲没有还款。到了2006年7月4日律师朋友告诉某丁，该债务已经过了时效期间，不用还了。对此，下列说法中，正确的有（）。A、债务已经过了时效期间B、债务没有过时效期间C、时效期间应到2004年8月3日D、时效期间应到2006年8月3日【参考答案】B,D【考点】诉讼时效期间的起算【解析】诉讼时效从权利人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中某丁与某丙约定某甲债务届满后两年不还款，某丁才代为履行，因此诉讼时效从某甲的还款期届满两年之日起算，即为2004年8月3日至2006年8月3日止。因此本题选B、D。14、判决、裁定已经发生法律效力的案件，当事人又起诉的，告知起诉人按申诉处理，但有些例外情况当事人可以再次或另行起诉，下列属于这种例外的情况有：（）A、原告张某申请撤诉，法院作出准许撤诉的情形B、法院裁定不予受理的案件C、判决韩某与其妻离婚后，判决书中未对其婚姻存续期间购买的一辆别克轿车的归属作出确认D、法院裁定驳回起诉的案件【参考答案】A,B,C,D【解析】ABCD。15、准据法是指冲突规范所援引的，据以确定某一涉外民事法律关系中当事人具体权利义务的法律，下列说法正确的是A、准据法必须能够直接确定某一涉外民事关系当事人具体的权利和义务B、准据法必须是某一特定国家的实体法C、准据法必须是某一特定国家的国内法，包括实体法和程序法D、准据法必须经冲突规范援引【参考答案】：A,B,D【解析】：准据法，是指经冲突规范指定援用来具体确定民商事法律关系当事人的权利与义务的特定的实体法律。它具有以下特点：（1）准据法必须是通过冲突规范所指定的法律。（2）准据法是能够具体确定国际民商事法律关系的当事人的权利与义务的实体法。（3）准据法是依据冲突规范中的系属，并结合有关国际民商事案件的具体情况而确定的法律。16、最高人民法院管辖的第一审民事案件包括哪些？A、专利纠纷案件B、涉外案件C、认为应由自己审判的案件D、在全国有重大影响的案件【参考答案】：C,D【解析】：详见《民事诉讼法》第21条。17、张某欲卖一头牛，他以广告的形式发出要约是否可以?下列关于要约与要约邀请的表述是否正确?()A、要约是针对特定当事人的，广告是针对不特定当事人的，因此，张某不能以广告的形式发出要约，只能以广告的形式发出要约邀请B、要约既可以针对特定的当事人，也可以针对不特定的当事人，张某可以广告的形式发出要约C、要约的一个重要特征，是把最终成立合同的权利交给了受要约人D、要约邀请的一个重要特征，是把最终成立合同的权利留给要约人自己【参考答案】：B,C,D【解析】：【解析】：：(1)《合同法》第15条规定，要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。因此，排除A项，肯定B项。(2)受要约人有承诺权，可行使承诺权而成立合同，因此C项正确。(3)要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。他人向自己发出要约，要约邀请人可以承诺，也可以不承诺，因此，D项正确。18、田某死后留下五间房屋、一批字画以及数十万存款的遗产。田某生三子一女，长子早已病故，留下一子一女。就在两个儿子和一个女儿办理完丧事协商如何处理遗产时，小儿子因交通事故身亡，其女儿刚满周岁。田某的上述亲属中哪些人可作为第一顺序继承人继承他的遗产？A、二儿子和女儿B、小儿子C、小儿子之女D、大儿子之女【参考答案】：A,B,D【解析】：根据《继承法》第10条的规定，第一顺序继承人为配偶、子女、父母，本题田某的二儿子和女儿以及小儿子都是田某的第一顺序的继承人。《继承法》第11条规定：“被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额。”本题长子先于田某死亡，应由其晚辈直系血亲，大儿子之子或女代位继承其有权继承的遗产份额，大儿子原为第一顺序继承人，因此代位人作为第一顺序继承人代位继承，本题应选ABD选项。至于C选项，为转继承，转继承人享有的实际上是分割被继承人遗产的权利，而不是享有遗产继承权，故不作为第一顺序继承人。19、下列有关商标权人的权利，说法正确的是：（）A、大华热水器厂对其热水器注册了“洋洒”商标，其有权在核定使用的商品上使用该商标，并禁止他人在同一种或类似商品上使用相同或近似的商标B、大明企业经大华热水器厂的许可，有权在类似商品上使用其“洋洒”商标C、若大华热水器厂的注册商标于2005年9月到期，其可在2006年3月之前提出续展申请D、大华热水器厂转让其注册商标的，受让人自合同签订之日起享有商标专用权【参考答案】A,C【考点】专用权；禁止权；标示权；许可权；转让权；续展权【解析】《商标法》第37条：注册商标的有效期为10年，自核准注册之日起计算。第38条：注册商标有效期满，需要继续使用的，应当在期满前6个月内申请续展注册；在此期间未能提出申请的，可以给予6个月的宽展期。宽展期满仍未提出申请的，注销其注册商标。故C正确。第39条：转让注册商标的，转让人和受让人应当签订转让协议，并共同向商标局提出申请。受让人应当保证使用该注册商标的商品质量。转让注册商标经核准后，予以公告。受让人自公告之日起享有商标专用权。故D错误。商标注册人只能许可他人在同一商品上使用该注册商标，但有权禁止他人在类似商品上使用相同或近似商标。故A正确，B错误。20、对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的，对下列哪些事项不享有表决权？（）A、通过重整计划B、遥过和解协议C、通过破产财产的变价方案D、通过破产财产的分配方案【参考答案】B,D【解析】参见《企业破产法》第59条第3款、第61条。21、2000年刘某因开商店向黄某借款30万元，2001年8月借款期限届至，刘某的饭店因经营不善倒闭，刘某于2003年10月5日将店内的冰箱、彩电等物赠与孙某，将商店总共价值8万元的两间房子以每间1.5万元的价格卖与谢某和向某，其中谢某知道刘某尚欠黄某30万元债务，向某不知，刘某同日表示放弃对钱某已到期的1万元债权，现刘某无力清偿对黄某的钱款。则下列有关刘某的撤销权的说法中不正确的是：（）A、若黄某于2008年3月7日知道刘某将冰箱、彩电等物赠与孙某的行为，则黄某可于2009年2月5日对该赠与行为行使撤销权B、若黄某于2003年12月5日知道刘某将房间卖与谢某的行为，于12月30日要求刘某将房间收回，则黄某可于2004年12月10日对该买卖行为行使撤销权C、若黄某于2008年9月10日知道刘某将房间卖与向某的行为，则黄某可以对买卖行为行使撤销权D、若黄某于2006年12月5日知道刘某放弃对钱某的债权的行为，2007年69，10日起黄某因不可抗力3个月内无法行使撤销权，则黄某可于2008年1月6日对该行为行使撤销权【参考答案】A,C【考点】债权人撤销权【解析】依《合同法》第74条规定，因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产。对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为.将冰箱、彩电等物赠与孙某的行为属于无偿转让删产，放弃对钱某的债权的行为属于放弃其到期债权，将房间卖与谢某的行为属于以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形，黄某依法对这些行为享有撤销权，将房间卖与向某的行为虽属以明显不合理的低价转让财产，但向某并不知这会对黄某造成损害，故黄某对该行为不享有撤销权。因此，C项错误，当选。其次需掌握债权人的撤销权的行使期间。依《合同法》第75条规定，撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭.本题中刘某的行为的发生时间是2003年10月5日。A项中即使黄某于2008年3月7日方知刘某赠与财产的行为，若一直未行使撤销，自2008年10月6日起也丧失撤销权。因此，A项错误，当选。《合同法解释（一）》第8条规定，合同法第五十五条规定的'一年'、第七十五条和第一百零四条第二款规定的'五年'为不变期间，不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定.故债权人的撤销权的1年期间是诉讼时效，可发生中止和中断。因此，B、D两项不选。22、下列关于执行的说法中，正确的是：（）A、司法实践中，所有执行案件都是因当事人的申请而开始执行B、申请执行的期限为2年C、作为执行根据的法律文书具有确定性和给付性的特点D、生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算【参考答案】B,C,D【解析】BCD。根据《执行规定》第19条，A错误；根据《民事诉讼法》第215条，8正确；根据《执行规定》第18条，C正确；根据《民事执行程序解释》第29条的规定，D项正确。23、王某系已取得美国国籍且在纽约有住所的华人，1996年2月回中国探亲期间病故于上海，未留遗嘱。王某在上海道有1标别墅和200万元人民币的存款，在美国纽约遗有1套公寓房、2家商店、3辆汽车、若干存款。王某在纽约没有亲属，其在上海的亲属因继承王某遗产发生争议，诉至上海某人民法院。根据国家私法规则，我国法院应适用下列哪些法律审理这一案件？A、在纽约州的财产适用纽约州法律B、在上海的财产适用中国法律C、遗产中的动产适用纽约州法律D、遗产中的不动产适用不动产所在地法律【参考答案】：A,C,D【解析】：根据旧法《民法通则》第149条明确规定：遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时的住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。故本题应选A,C,D项。根据新法《涉外民事法律关系适用法》第三十一条：“法定继承，适用被继承人死亡时经常居所地法律，但不动产法定继承，适用不动产所在地法律。”新法与《民法通则》第149条的不同之处是动产继承的法律适用，新法适用“被继承人死亡时经常居所地法律”，而民法通则适用“被继承人死亡时的住所地法律”。本题中，未明确告知被继承人王某的经常居所地，但是他具有美国国籍且在纽约有住所，我们可勉强推定其经常居所地在纽约。故，本题根据新法答案与旧法一致，也是选A,C,D项。24、根据我国《民事诉讼法》的规定，下列哪些人有资格作为民事诉讼的当事人A、精神病患者及10周岁以下的儿童B、年满10周岁但未满16周岁的儿童C、年满16周岁且有劳动收入的公民D、年满18周岁且智力正常的公民【参考答案】：A,B,C,D【解析】：对民事诉讼权利能力的理解。《民事诉讼法》第49条：“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。”民事诉讼当事人是指与他人发生纠纷，以自己的名义参加诉讼，并受人民法院裁判约束的利害关系人。当事人有广义与狭义之分。狭义的当事人指的是原告与被告。广义的当事人除了包括狭义的当事人外，还包括共同诉讼人、诉讼代表人、诉讼第三人，特别程序中的申请人和起诉人，执行程序中的申请执行人和被申请执行人。诉讼权利能力是指能够享有民事诉讼权利和承担民事诉讼义务的能力，即可以作为当事人进行诉讼的资格，因此又称当事人能力。具有当事人能力，就可以成为原告或被告。公民、法人和其他组织均具有诉讼权利能力，可以作为民事诉讼当事人。公民的诉讼权利能力始于出生，终于死亡；法人的诉讼权利能力始于其成立之时，终于其消灭之时；其他组织的诉讼权利能力则依法律的特别规定而存在。因此，本题选项可全部入选。25、中国某企业计划从美国引进一套机械设备生产技术，在与供方签订技术引进合同时，外方要求必须写明一些条件，我方张律师在审查合同草案时提出其中有些为违法条款，不能在合同中规定。请问下列说法中，哪些是违法条款？A、“作为让步条件，受方应在引进技术的同时购买供方一部分库存的轮船配件”B、“对代方提供的技术资料，受方有不可推卸的保密义务，在合同有效期内，不得把技术泄露给任何第三方”C、“受方作为供方提供技术的唯一受让人，不得再从其他途径获得类似技术或与之有竞争的同类技术”D、“受方实施该技术所需的一切原材料、零部件和设备必须从供方或从供方提供的厂家购买”【参考答案】：A,C,D【解析】：见合同法基本知识26、张某到保险公司商谈为其母亲甲投保意外伤害险事宜。在张某为其母亲甲投保的意外伤害保险中，依法可以确定谁为受益人？A、经甲同意，以被保险人甲为受益人B、以被保险人甲指定的陈某为受益人C、以投保人张某为受益人，但须经甲同意D、以投保人张某和被保险人甲共同指定的第三人为受益人【参考答案】：A,B,C,D【解析】：《保险法》第39条规定，人身保险的受益人由被保险人或者投保人指定。投保人指定受益人时须经被保险人同意。投保人为与其有劳动关系的劳动者投保人身保险，不得指定被保险人及其近亲属以外的人为受益人。被保险人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，可以由其监护人指定受益人。故ABCD选项均符合法律规定，当选。27、侦查人员怀疑已批捕的甲患有精神病，拟对其进行鉴定。关于对甲进行鉴定一事，下列哪些程序是正确的？A、应当由省级医院进行B、精神病鉴定结论应加盖医院公章C、精神病鉴定的时间计入办案期限D、作为证据的精神病鉴定结论，告知犯罪嫌疑人和被害人【参考答案】B,D28、当事人直接向我国法院申请承认和执行外国法院的生效裁判，而该国与我国既无条约，又无互惠关系时，下列的处理方法哪些是正确的？（）。A、当事人可以通过外交途径申请B、当事人可以向人民法院起诉，由有管辖权的人民法院作出判决予以执行C、我国法院应予退回该申请人D、当事人可以通过本国驻华使领馆申请【参考答案】B,C【解析】《民诉意见》第318条规定：“当事人向中华人民共和国有管辖权的中级人民法院申请承认和执行外国法院作出的发生法律效力的判决、裁定的，如果该法院所在国与中华人民共和国没有缔结或者共同参加国际条约，也没有互惠关系的，当事人可以向人民法院起诉，由有管辖权的人民法院作出判决，予以执行。”故8项正确。《民诉意见》第319条规定：“与我国没有司法协助协议又无互惠关系的国家的法院，未通过外交途径，直接请求我国法院司法协助的，我国法院应予退回，并说明理由。故C项正确。29、某普通合伙企业合伙人甲因意外事故下落不明逾4年，被人民法院宣告死亡。对此，合伙人乙、丙提出如下主张，其中哪些符合法律规定?（）A、甲于宣告死亡之日起视为退伙B、甲在下落不明期间，不享受合伙企业的利润分配C、若甲的继承人不愿加入合伙，则甲的出资额应退还给甲的继承人，但应扣除合伙企业债务中应由甲承担的份额D、若甲的继承人愿意加人合伙且乙、丙同意，则对于甲宣告死亡前发生的合伙企业债务，甲的继承人须承担连带清偿责任【参考答案】A,C,D【解析】《合伙企业法》第48条第1款规定：“合伙人有下列情形之一的，当然退伙：(一)作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；(二)个人丧失偿债能力；(三)作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；(四)法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；(五)合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。”第48条第3款规定：“退伙事由实际发生之日为退伙生效日。”A正确。第53条规定：“退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。”第50条规定，合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。有下列情形之一的，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额：(1)继承人不愿意成为合伙人；(2)法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格，而该继承人未取得该资格；(3)合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。故本题C、D项正确。由于甲的退伙之日是被宣告死亡之日，因此下落不明期间仍为合伙人，应参与合伙企业的利润分配，而其也应承担合伙企业的债务，故本题B项不正确。30、在下列何种情况下，用人单位不得解除劳动合同？A、职工李某因工负伤而丧失劳动能力B、职工王某因偷窃自行车1辆而被公安机关给予行政处罚C、职工徐某因与他人同居而怀孕D、职工陈某被派往境外逾期未归【参考答案】：A,B,C【解析】：本题涉及劳动合同的解除。见《劳动法》第29条：劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依据本法第26条、第27条的规定解除劳动合同：（一）患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（二）患病或者负伤，在规定的医疗期内的；（三）女职工在孕期、产假、哺乳期内的；（四）法律、行政法规规定的其他情形。注意可以解除的是追究刑事责任。三、不定向选择题1、何XX（男）与李XX（女）于2001年结婚，但婚后感情不和，何XX欲提出离婚。2002年3月，何XX的父亲去世，留有房屋12间。由于何的母亲早已病故，所以只有何XX姐弟四人继承。何XX为了不让李XX享有房屋所有权，于是跟其他三个继承人商量，决定先放弃继承权，待与李XX离婚后，再让其小弟以赠与的形式将房屋转给他。姐弟四人到公证处作了遗产分割协议书，一致同意何XX放弃继承权。2002年5月，法院判决何XX与李XX离婚时，对其夫妻财产进行了合理分割。当时，李XX提出应将何的父母遗留的12间房子中，至少分给她一间。何XX拿出经过公证的协议书说自己已放弃了继承权，李只得作罢。2003年7月，何XX准备再婚时，其小弟又以赠与的形式，将三间房子还给何XX作新房。此赠与合同办理了公证，并进行了房产变更所有权的登记。李XX得知后，向法院起诉要求分房。请根据上述案情，回答:下列不属于何XX与李XX共同财产的有A、在婚姻存续期间何XX继承的合法遗产B、在婚姻存续期间李XX受赠与的合法财产C、在婚姻存续期间何XX因工伤获得的医疗费、营养费D、在婚姻存续期间李XX的合法劳动收入【参考答案】：C【解析】：参见《婚姻法》第11条2、新的证据规则颁行后，各界反响热烈。法制月刊的记者小赵就《证据规则》的相关问题采访了不同层面的读者。以下是读者对相关问题的见解或观点。以下是关于民事诉讼中的“承认”及其法律后果的说法，请你判断哪种表述是不正确的A、在一起离婚的案件中，丈夫对妻子陈述的家庭暴力的事实明确表示承认的，妻子就无需举证B、在诉讼中，对原告陈述的事