劳动保障法规提纲2008-11

劳动保障法规及应用宜昌–峡州宾馆2008-11-27宜昌市劳动保障局蒋忠民常用的劳动保障法律法规《中华人民共和国劳动法》《中华人民共和国劳动合同法》《中华人民共和国就业促进法》《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》

《劳动保障监察条例》（国务院令423号）《湖北省社会保险费征缴管理办法》（省政府第230号令）《失业保险条例》（国务院令258号）《工伤保险条例》（国务院令375号）《湖北省劳动力市场管理条例》《禁止使用童工规定》（国务院令364号）《中华人民共和国就业促进法》

《就业促进法》自2008年1月1日起施行，共分九章六十九条，分别为总则，政策支持，公平就业，就业服务和管理，职业教育和培训，就业援助，监督检查，法律责任，附则。给大家求职和就业带来哪些变化：一是劳动者遭遇就业歧视可依法状告用人单位；二是求职过程上当受骗

非法中介机构将被追究法律责任并被处罚；三是建立失业预警机制

预防大规模失业。一、《劳动合同法》基本概述（一）劳动合同制度的沿革1、1983年宜昌市作为试点城市，在部分全民所有制单位新招职工中试行劳动合同制。2、1986年国务院颁布《国营企业实行劳动合同制暂行规定》（已于2001年10月6日废止），在全民所有制单位新招职工中一律实行劳动合同制。3、1995年施行的《中华人民共和国劳动法》，确立了现行的劳动合同制度，各类企业的全体职工均实行劳动合同制，以劳动合同的形式确立劳动关系。（二）《劳动合同法》颁布的意义第一，制定《劳动合同法》是尊重劳动，保护劳动者的重要举措第二，制定《劳动合同法》是落实科学发展观、构建社会主义和谐社会的重要内容第三，制定《劳动合同法》是完善劳动保障法律体系的重要举措（三）《劳动合同法》对现行劳动合同制度作了哪些调整和完善

有针对性地解决现行劳动合同制度中存在的主要问题1、修改了劳动关系建立的规定，加重了用人单位不依法签订劳动合同的法律责任。2、调整了劳动合同的必备条款。3、修改了劳动合同的订立、履行、变更、解除和终止的规定。4、增加了支付经济补偿金的规定。5、对劳动派遣和非全日制用工进行了规范。促进劳动者的就业稳定引导订立长期或无固定期限劳动合同，较好地解决了劳动合同短期化问题。（四）《劳动合同法》对现行劳动合同制度作了哪些调整和完善促进劳动者的就业稳定引导订立长期或无固定期限劳动合同，较好地解决了劳动合同短期化问题。增加了维护用人单位合法权益的内容1、规定了竞业限制制度。2、放宽了用人单位依法解除劳动合同的条件。3、企业可以依法裁减人员。（五）《劳动合同法》的实施对企业用工将产生十大影响

（1）法律适用范围扩大（2）制定规章制度不能忽视民主管理（3）招聘用工中的订立合同要求细化（4）长期用工制度需要慎重签署合同（5）普通员工流动需要更新管理理念（6）核心员工管理依托个性化约定（7）弱势员工保护得到强化（8）经济补偿金支付体现劳动价值（9）劳务派遣解决同工同酬难题（10）灵活就业体现灵活特性对劳动者的影响《劳动合同法》的颁布与实施，使劳动者维护自身权益有了更加充分和明确的法律依据和武器。地位提高了，权利增加了，但并不意味着可以滥用权利。企业既提供了良好的工作环境，此时，最基本的就是知法守法，敬业爱岗，而且社会需要诚信，劳动者也需要稳定良好的发展机会，若能结合企业发展和自身的职业定位，制定一个长远的职业发展规划，并付诸努力，那么，于己于企都是好事。（六）《劳动合同法》贯彻实施企业应提前做好的几项工作

（1）制定符合劳动法律法规规定的规章制度a、用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。（六）《劳动合同法》贯彻实施企业应提前做好的几项工作b、在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。c、用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。（六）《劳动合同法》贯彻实施企业应提前做好的几项工作（2）完善劳动合同内容（3）建立劳动合同管理台帐（为下步用工登记备案作准备）。（4）建立正常合理的工资分配制度。（5）制定修订定岗定员定额标准。（6）依法参加各项社会保险。（七）建立劳动关系的条件

建立劳动关系的条件，是指建立劳动关系的双方主体，即劳动主体（劳动者）和用人主体（用人单位）所应具备的资格。1、劳动者的资格是指公民建立劳动关系，成为劳动关系主体的必备条件，一般由法律规定。它包括劳动权利能力和劳动行为能力两个方面。劳动者行为能力主要取决于以下因素：（1）年龄状况；（2）健康状态；一是疾病的限制；二是残疾的限制；三是妇女生理条件的限制；（3）智力状况；一是精神健全；二是文化水平；三是技术水平；（4）行为自由。（七）建立劳动关系的条件2、用人单位的资格，指使用劳动力所必须具备的法定的前提条件。它决定用人单位能否与劳动者建立劳动关系和建立什么样的劳动关系。用人单位的资格由有关法律规定。（1）依法成立；（2）有必要的财产和经费；（3）有自己的名称机构和场所；（4）能够独立承担民事责任。（八）劳动合同1、劳动合同主要内容劳动合同法第十七条规定，劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。（九）订立劳动合同的必要性

1、不订立劳动合同是违法行为2、不订立劳动合同会受到严厉的处罚3、订立劳动合同的原则（1）合法原则；（2）公平原则；（3）平等自愿原则；（4）协商一致原则；（5）诚实信用原则。（十）劳动合同期限的确立

根据《劳动合同法》第十二条规定，劳动合同期限分为固定期限、无固定期限和以完成工作为期限三种。1、《劳动合同法》对签订无固定期限劳动合同作了什么规定（1）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（2）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年用距法定退休年龄不足十年的；（3）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者符合条件的。另外，《劳动合同法》还特别规定：用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。（十一）劳动合同试用期

试用期是用人单位对新录用的劳动者是否合格进行考核，劳动者对用人单位是否适合自己进行了解的期限。劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上三年以下的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同试用不得超过六个月。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。（十二）什么是劳动合同的服务期劳动合同的服务期，是指法律规定的因用人单位为劳动者提供专业技术培训，双方约定的劳动者为用人单位必须服务期限。用人单位与劳动者签订服务期协议时，应注意几个问题1、对劳动者提供的专项培训费用2、违约金数额的约定不得违反限制性规定3、用人单位与劳动者约定服务期的，不影响按照正常的工资调整机制提高劳动者在服务期期间的劳动报酬。（十三）劳动合同中工资报酬的确立1、工资的的定义：劳动者因付出劳动而获得的物质补偿，是用人单位以货币形式支付给劳动者的各项劳动报酬。2、工资的构成3、试用期工资约定4、加班工资（延长工作时间、休息日、节假日按150%、200%、300%计算）5、最低工资（十四）如何约定商业秘密条款《劳动合同法》第23条规定：“用人单位与劳动者可以在劳动合同约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。”（1）约定保密条款或订立专门的保密协议。（2）约定商业秘密的范围。（3）约定保守商业秘密的方式。（4）约定劳动者承担保密义务的时间期限。（5）约定承担保密义务的劳动者范围。（6）约定违约责任和赔偿责任。（十五）什么是竞业限制竞业限制，又叫“竞业禁止”，是指承担保密义务的劳动者在离开用人单位一定期限内，不得自营或者为他人经营与原用人单位有竞争的业务。约定竞业限制的目的是保护用人单位知识产权和防止不正当竞争。约定竞业限制应注意的事项（1）必须签订书面协议；（2）应确定竞业限制的行业范围、地域范围；（3）应确定竞业限制的人员；（4）必须给予劳动者经济补偿；（5）竞业限制的时间期限为劳动者离职后2年内；（6）约定违约金、赔偿责任。《劳动合同法》第90条规定，劳动者违反竞业限制，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。（十六）劳动者在什么情况下承担违约金《劳动合同法》第22、23条规定，只有在两种情形下用人单位可以约定由劳动以承担违约金。一是在培训服务期约定中约定违约金；二是在竞业限制约定中约定违约金。（十七）用人单位需支付经济补偿的法定情形劳动者被迫解除劳动合同的，用人单位需支付经济补偿。（38）

1、用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；比如强行给员工“放假”、“停工”，可视为未按照劳动合同约定提供劳动条件。

2、未及时足额支付劳动报酬的；如超过工资发放日期仍未支付工资，少支付加班费等。

3、未依法为劳动者缴纳社会保险费的；用人单位未缴纳社会保险费或者缴纳标准低于法定标准的，均为未依法为劳动者缴纳社会保险费。

4、用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；比如在规章制度中规定加班不支付加班费，未经公司批准不得辞职等规定。

5、因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；主要是用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；用人单位违反法律、行政法规强制性规定的。

6、法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。注意：劳动者根据用人单位以上违法情形解除劳动合同的，应当通知用人单位。

7、用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。（十七）用人单位需支付经济补偿的法定情形协商解除劳动合同的，用人单位需支付经济补偿。注意：协商解除劳动合同用人单位需支付经济补偿的前提条件是解除劳动合同的动议系用人单位首先提出，如果是劳动者主动提出要求解除劳动合同，即劳动者主动要求辞职，此种情况下双方协商解除劳动合同用人单位可不支付经济补偿。（十七）用人单位需支付经济补偿的法定情形非过失性辞退，用人单位需支付经济补偿根据法第40条之规定，有如下情形，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后可解除劳动合同：

1、劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；

2、劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；

3、劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。（十七）用人单位需支付经济补偿的法定情形用人单位依法裁员，需支付经济补偿

(41)1、依照企业破产法规定进行重整的；

2、生产经营发生严重困难的；

3、企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；

4、其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。（十七）用人单位需支付经济补偿的法定情形固定期限劳动合同期满终止时，用人单位需支付经济偿(44)1、劳动合同期满时，用人单位同意续订劳动合同，且维持或者提高劳动合同约定条件，劳动者不同意续订的，劳动合同终止，用人单位不支付经济补偿；

2、如果用人单位同意续订劳动合同，但降低劳动合同约定条件，劳动者不同意续订的，劳动合同终止，用人单位应当支付经济补偿；

3、如果用人单位不同意续订，无论劳动者是否同意续订，劳动合同终止，用人单位应当支付经济补偿。（十八）禁止解除劳动合同的情形1、从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；2、在本单位患职业病或者因工负伤并悖确认丧失或者部分丧失劳动能力的；3、患病或者负伤，在规定的医疗期内的；4、女职工在孕期、产期、哺乳期的；5、在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；6、法律、行政法规规定的其他情形。（42）注：医疗期。劳部发[1994]479号。（十九）什么是劳动合同的逾期终止是指依法律规定应当终止劳动合同而未立即终止，待续延一段时间后方予终止的行为。《劳动合同法》规定的逾期终止是对终止劳动合同的限制，在法律规定的特定情况下，用人单位不得因劳动合同期限届满而终止劳动合同，需要自动续延。（二十）什么是集体合同是指企业职工一方与用人单位，根据法律、法规、规章的规定，就劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、职业培训、保险福利等事项，通过集体协商签订的书面协议。集体合同的订立主体一方是工会或职工代表，另一方是用人单位。集体合同必须经劳动行政部门行政部门审查（二十一）什么是劳务派遣劳务派遣，在人力资源界一般称之为人力派遣或人才租赁，也有称为劳动派遣。其通常是指，劳动力派遣机构与派遣劳工签订派遣契约，在得到派遣劳工同意后，使其在被派企业管理指挥下提供劳动。其最大特点是劳动力雇用和劳动力使用相分离，派遣劳动者不与被派企业签订劳动合同，不发生劳动关系，而是与派遣机构存在劳动关系。（二十二）使用劳务派遣用工形式的原因1、降低成本，包括人力资源管理、税收、节约风险成本；2、短期用工需要，如季节性、临时性、辅助性业务用工；3、特殊专业用工需要，如保安、销售、代理、代办等；4、出于规避法律法规的意图（如向本单位或所属单位派遣劳动者）。（二十二）目前劳务派遣中需要规范的几个问题1、劳务派遣公司随意克扣劳务派遣工工资，不参加社会保险；2、劳务派遣工同工不同酬，使用廉价劳动力；3、劳务派遣工得不到正常培训、晋升和工资增长；4、为降低成本，滥用劳务派遣；5、劳务派遣单位和用工单位责任不明确（如工伤、经济补偿等）。（二十三）什么是非全日制用工《劳动合同法》第68第规定：“非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过4小时，每周工作时间累计不超过24小时的用工形式。”非全日制用工的特点1、非全日制用工是一种特殊的用工形式；2、以工作时间的长短作为界定非全日制用工的标准；3、非全日制用工中工资形式以小时计酬为主二、常见的劳动保障问题国家在劳动保障法规方面的禁止性规定与违法风险的防范！1、用人单位招用人员

依法享有招用人员的自主权可以选择下列方式：（1）委托职业介绍机构；（2）参加劳动力交流洽谈活动；（3）利用劳动力市场信息网络发布招用信息；（4）通过新闻媒体发布招用广告；（5）法律、法规、规章允许的其他方式。

2、禁止用人单位招用人员时有下列行为

（1）招用未达到法定就业年龄的；（2）提供虚假招聘信息；（3）招用无合法证件的人员；（4）向求职者收取招聘费用；（5）向被录用人员收取保证金或抵押金；（6）扣押被录用人员的身份证件；（7）以招用人员为名牟取不正当利益或进行其他违法活动。

3、劳动者合法权益受到侵害后如何维护自己的合法权益？

用人单位违反劳动合同约定、侵害劳动者合法权益时，为维护好自己的合法权益，要做到以下几点：①

、收集和保存好与受侵害事实有关证据、凭证。包括劳动合同、协议、用人单位规章制度、受侵害权益的收据等。②

、了解清楚国家有关政策规定，可向当地劳动保障部门咨询。③、向当地劳动保障行政部门举报、投诉。4、工作时间与休息、休假国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过40小时的工时制度。用人单位应当保证劳动者每周至少休息1日。用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假：元旦、春节、国际劳动节、国庆节、法律、法规规定的其他休假节日。用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过1小时；因特殊原因需要延长工作时间的在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过3小时，但是每月不得超过36小时。5、工资支付工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬；工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资；国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省级人民政府规定；劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资。

6、社会保险社会保障包括社会保险、社会救济、社会福利、社会优抚和社会互助等内容，其中社会保险是社会保障的核心内容。国家发展社会保险事业，建立社会保险制度，设立社会保险基金，使劳动者在年

老、患病、工伤、失业、生育等情况下获得帮助和补偿。社会保险具有保障劳动者基本生活、维护社会安定和促进经济发展的作用。

（1）、社会保险的概念

社会保险是国家通过立法手段，在劳动者因年老、患病、工伤、失业、生育及死亡等原因，暂时或永久失去生活来源的时候，由社会给予一定的物质帮助的社会保障制度。社会保险具有保障性、强制性、互济性、福利性和社会性。（2）、社会保险险种

社会保险包括养老、医疗、工伤、失业和生育五个险种。目前我市五个险种均已开展。参保单位为职工办理参保手续必须参加养老、工伤、失业、医疗、生育五个险种。“五险一单”（3）、社会保险覆盖的范围与对象

各类用人单位的所有职工都要参加社会保险。（4）、社会保险缴费工资

用人单位必须按时向社会保险部门如实申报职工工资、薪金数额；职工个人上年的工资、薪金月平均数超过所在地（市直、县、区，下同）上年度职工月平均工资300%以上部分不计征社会保险费，低于所在地上年度职工月平均工资80%的，按所在地上年度职工月平均工资80%计征社会保险费。缴费工资原则上有变动的才重新申报，未申报变动的视同上月缴费工资。宜昌市2008年职工平均工资：15651元，月缴费范围：15651×80%—15651×3元。（5）、我市目前社会保险几个险种的缴费比例各是多少？养老保险缴费比例为单位缴纳20%、职工个人缴纳8%；医疗保险缴费比例为单位缴纳7%、职工个人缴纳2%；工伤保险为单位缴纳0.5%-1.5%；失业保险缴费比例为单位缴纳2%、职工个人城镇户口的缴纳1%；生育保险为单位缴纳0.5%；大病医疗保险为60元。（6）、社会保险与商业保险的区别是什么？

（一）、目的不同：社会保险以保障劳动者的基本生活为目的，是非盈利性的，商业保险是以盈利为目的。（二）、对象不同：社会保险的对象是劳动者；商业保险的对象是自然人。（三）、建立基础不同：社会保险建立在劳动关系基础上，只要形成了劳动关系，用人单位就必须为职工办理社会保险，商业保险是以合同契约规定双方责、权、利。7、监督检查根据《劳动法》第85条的规定：“县级以上各级人民政府劳动行政部门依法对用人单位遵守劳动法律、法规的情况进行监督检查，对违反劳动法律、法规的行为有权制止，并责令整改。”由此可见，劳动保障监察工作主要包括两个方面：一是对所有用人单位以及劳动者遵守劳动法律、法规的情况进行普遍性的督促和检查;二是对检查中发现的问题进行纠正和处罚。劳动监察机构的职权（1）宣传劳动保障法律、法规和规章，督促用人单位贯彻执行；（2）检查用人单位遵守劳动保障法律、法规和规章的情况；（3）受理对违反劳动保障法律、法规或者规章的行为的举报、投诉；（4）依法纠正和查处违反劳动保障法律、法规或者规章的行为。劳动监察员的权利

（1）、实地调查权根据工作需要，可以随时进入有关用人单位和该用人单位的劳动场所实地检查。（2）、询问权；向用人单位的管理人员和劳动者，了解用人单位遵守劳动法律、法规的情况。（3）、书面调查在必要时，可向用人单位或劳动者下达《劳动监察询问通知书》，要求他们在规定期限内向劳动保障监察部门报送书面材料或作书面答复。（4）、查阅（调阅）或复制资料权。有权查阅（调阅）或复制被检查单位的有关资料，如职工花名册、用工登记表、职工考勤卡、工资发放表等2008年度劳动保障年检工作2008劳动保障年度检查公告

根据《劳动法》、《劳动保障监察条例》的规定，凡在我市行政区域内的国家机关、社会团体、企事业单位、民办非企业单位、城镇个体经济组织，都必须依法接受劳动保障年度检查。

我市定于2009年1月至2009年3月开展用人单位2008年度执行劳动保障法律法规和规章情况的年度检查。按照劳动保障监察管辖规定，区属和县（市）属用人单位到辖区劳动保障监察机构申报年检；市属、中央、省属、外地驻宜单位到市劳动保障监察支队申报年检。请用人单位于2008年12月15--30日到辖区劳动保障监察机构领取文件和资料或在宜昌劳动保障监察网站下载相关文件和表格（网址：）。用人单位逾期不参加年检的，劳动和社会保障行政部门将依据《劳动法》、《劳动保障监察条例》等相关规定给予处罚。

咨询电话：67350776756593（宜昌市劳动保障监察支队）

联系人：韩晓明

周志林

地

址：环城北路40号（市劳动和社会保障局三楼）

2008年年度监察要求为认真贯彻《劳动法》、《劳动合同法》、《就业促进法》等劳动保障法