第九章国贸：争议的预防与处理

第九章：检验、索赔、不可抗力和仲裁课时：6第一节商品检验第二节不可抗力第三节违约与索赔第四节仲裁2/5/20231国际贸易实务讲义课程目标：掌握国际货物买卖合同中普遍需要规定的检验的概念和意义、检验时间和地点的规定掌握索赔、不可抗力和仲裁条款的订立及相关的知识。2/5/20232国际贸易实务讲义本章重点：商品检验的意义商品检验的基本程序、机构、地点方法索赔的相关条款本章难点：不可抗力的概念与构成条件解决争议的方式2/5/20233国际贸易实务讲义第一节商品检验（CommodityInspection）一、商品检验的含义与商检机构二、检验范围三、检验的时间和地点四、检验证书五、商品检验条款的签订2/5/20234国际贸易实务讲义一、商品检验的含义与商检机构1、商品检验：简称商检，是指商品检验机构对进出口的品质、规格、数量、包装、卫生及安全性等项目所进行的检验、鉴定，并出具检验证书的活动。对卖方交付的货物品质、数量和包装进行检验，以确定其是否符合合同规定。对装运技术条件或货物在装卸运输过程中发生的残缺、短缺进行检验和鉴定，以明确事故的起因和责任的归属。2/5/20235国际贸易实务讲义一、商品检验的含义与商检机构2、检验机构:根据客户的委托或有关法律、法规的规定对进出境商品进行检验、鉴定和管理的机构。一般由专业性的检验部门或检验企业办理。官方机构：国家设立的检验机构非官方机构：私人或同业公会、协会等开设的检验机构。工厂企业、用货单位设立的化验室、检验室等。中华人民共和国质量监督检验检疫总局(GeneralAdministrationofQualitySupervision,InspectionandQuarantineofthePeople’sRepublicofChina.)及其分支机构2/5/20236国际贸易实务讲义一、商品检验的含义与商检机构说明：新《商检法》第22条对提供检验服务的检验机构的资格，修改为统一由国家商检部门认定，规定：国家商检部门可以按照国家有关规定，通过考核，许可符合条件的国内外检验机构承担委托的进出口商品检验鉴定业务。2/5/20237国际贸易实务讲义二、检验范围对现行《商检机构实施检验的进出口商品种类表》规定的法定检验商品进行检验；对根据《中华人民共和国食品卫生法》和《中华人民共和国进出境动植物检疫法》规定的商品进行检疫；对船舱和集装箱检验；对海运危险品包装的检验；对买卖合同规定由商检机构实施检验的进出口商品，必须由商检机构按合同规定实施检验并且出具检验证书。2/5/20238国际贸易实务讲义三、检验时间和地点确定检验时间和地点，实际是确定买卖双方中的哪一方行使对货物的检验权，即确定以哪一方提供的检验证书为准。这是买卖双方商定检验条款的核心所在。四种规定方法：在出口国检验在进口国检验出口国检验，进口国复验装运港(地)检验重量，目的港(地)检验品质2/5/20239国际贸易实务讲义在出口国检验产地（工厂）检验即在货物离开生产地点之前，由卖方或其委托的检验机构人员或买方的验收人员或买方委托的检验机构人员对货物进行检验或验收。装运港（地）检验又称“离岸品质和离岸重量”(ShippingQualityandShippingWeight)。卖方取得检验机构的各项检验证书，就意味着所交货物的品质和重量等与合同规定相符，意味着卖方按质按量履行了合同的各项义务。注：以上两种方法否定了买方的复验权，买方无权对卖方所交货物提出异议，对极为买方不利。2/5/202310国际贸易实务讲义在进口国检验目的港（地）检验又称“到岸品质和到岸重量”(LandedQualityandLandedQuantity)。若在目的港卸货时发现货物质量和重量与合同规定不符，卖方要承担责任。买方营业处所（最终用户所在地）检验它把检验方法的检验时间地点推延到用户所在地，并以此时检验得出的检验结果和出具的证书作为卖方交货的最后依据。适用于：密封包装或规格复杂、精密度高的进出口货物注：采取以上两种方法时，卖方须承担到货品质或数量的责任，对卖方不利。2/5/202311国际贸易实务讲义出口国检验，进口国复验具体做法：货物在装船前(即在出口国)必须进行必要的检验鉴定，但此时出具的装运港检验证明不能作为卖方交货质量和重量的最后依据，只是作为卖方向银行议付货款的一种单据，货物到达目的港后，在双方约定的时间内，买方有权对货物进行复验，复验后若发现货物的质量和重量等与合同不符，可根据复验的结果，向卖方索赔。注：该方法兼顾了买卖双方的利益，公平合理，是目前我国进出口业务中最常用的一种方法。2/5/202312国际贸易实务讲义装运港(地)检验重量，目的港(地)检验品质通常称为“离岸数量到岸品质”(ShippingWeightandLandedQuality)，是指交货重量以装运港买卖双方约定的检验机构检验货物后所出具的重量检验证明为最后依据，交货品质以目的港双方约定的检验机构检验货物后所出具的品质检验证书为最后依据。多用于：大宗商品交易。2/5/202313国际贸易实务讲义案例分析我方售货给加拿大的甲商，甲商又将货物转售给英国的乙商。货抵甲国后，甲商已发现货物存在质量问题，但仍将原货运往英国，乙商收到货物后，除发现货物质量问题外，还发现有80包货物包装破损，货物短少严重，因而向甲商索赔，甲商又向我方提出索赔。问：我方是否应负责赔偿？为什么？2/5/202314国际贸易实务讲义三、检验时间和地点买方的检验权：若买方没有利用合理的机会检验货物，则他就放弃了检验货物的权利，也丧失了拒收货物的权利。2/5/202315国际贸易实务讲义四、检验证书（InspectionCertificate)检验证书：是进出口商品检验机构对货物进行检验、鉴定后所出具的证明文件。检验证书的种类（P148）检验证书的作用货物通关的凭证；海关计征关税的凭证；出口商凭以议付货款的有效证件；贸易双方交接货物的依据；计收货物运输费用的依据；索赔、仲裁及诉讼的凭证。检验证书的签发日期一般早于运输单据的出单日期2/5/202316国际贸易实务讲义五、商品检验条款的签订检验条款一般包括以下内容：检验的时间和地点检验机构检验标准和方法复验的时间和地点检验项目检验证书2/5/202317国际贸易实务讲义五、商品检验条款的签订出口合同检验条款的规定买卖双方同意以装运港中国出入境检验检疫局签发的品质和数（重）量检验证书作为信用证项下议付单据的一部分。买方有权对货物的品质、数（重）量进行复验。复验费由买方负担。如发现品质、数（重）量与合同不符，买方有权利向卖方索赔。索赔期限为货到目的港30天内提出。2/5/202318国际贸易实务讲义五、合同中检验条款应注意的问题检验条款不能与合同的其他条款相抵触检验时间与地点的规定要明确、清楚检验标准与检验方法的确定须明确具体复验期限、复验机构与复验地点的规定2/5/202319国际贸易实务讲义第二节不可抗力(ForceMajiure)一、不可抗力的含义二、不可抗力产生的原因三、不可抗力的法律后果四、不可抗力的处理方法五、不可抗力条款的签订2/5/202320国际贸易实务讲义一、不可抗力的含义1、不可抗力：是指买卖合同签订后，不是由于当事人的过失或疏忽，而是由于发生了合同当事人无法预见、无法预防、无法避免和无法控制的事件，以致不能履行或不能如期履行合同。2、不可抗力的构成条件意外事件必须发生在合同成立之后；意外事件不是由于合同当事人的过失或疏忽造成的；意外事件的发生及其造成的后果是当事人无法预见、无法预防、无法避免和无法控制和无法克服的。2/5/202321国际贸易实务讲义二、不可抗力事件的范围（产生的原因）自然原因：是指洪水、暴风、干旱、暴风雪、地震等人类无法控制的自然界力量所引起的灾害。社会原因：是指战争、罢工、政府禁止有关商品进出口等。注意：市场风险、商品价格波动、汇率变化等均不能视为不可抗力事件。2/5/202322国际贸易实务讲义三、不可抗力的法律后果3、不可抗力是一项免责条款(BeFreefromLiabilities),发生意外事件的一方可以免除履行合同的责任或推迟履行合同。合同是否继续履行，要根据不可抗力事故对履行合同的影响程度而度。2/5/202323国际贸易实务讲义四、不可抗力的处理方法解除合同或变更合同如果不可抗力事件的发生使合同的履行成为不可能，则可解除合同；如果不可抗力事件的发生只是暂时阻碍了合同履行，只能采用变更合同的办法。免责的有效期间“对障碍存在的期间有效”。即如若合同未经双方同意宣告无效，则合同关系继续存在，一旦履行障碍消除，双方当事人仍须继续履行合同义务。通知和证明《公约》规定：“不履行义务的一方必须将障碍及其对他履行义务能力的影响通知另一方。如果该项通知在不履行义务的一方已知道或理应知道此一障碍后一段合理时间内仍未为另一方所收到，则他对由于另一方未收到通知而造成的损害应负赔偿责任。”2/5/202324国际贸易实务讲义四、不可抗力的处理方法注：一方当事人对于不可抗力事件所带来的不履行合同义务的免责，只以免除损害赔偿的责任为限，而不妨碍另一方行使要求损害赔偿以外的任何权利。如：有权终止合同。2/5/202325国际贸易实务讲义五、不可抗力条款的签订1、关于不可抗力的性质与范围，通常有以下三种规定方法：P163-164概括式规定列举式（具体）规定综合式规定（综合规定的方法最常用）2、不可抗力的后果（解除合同、延期）3、不可抗力事件发生后通知对方的方式与证明4、不可抗力事件的出证机构（当地的商会）2/5/202326国际贸易实务讲义五、国际买卖合同中不可抗力条款的表述例：由于战争、地震、火灾、水灾、暴风雨或其他不可抗力的原因，致使卖方不能部分或全部装运或延迟装运合同货物，卖方对于这种不能部分或延迟装运本合同货物不负有责任。但卖方须用电报或电传的方式通知买方，并应在15天以挂号信件向买方提供由中国国际贸易促进委员会出具的证明此类事件的证明书2/5/202327国际贸易实务讲义案例分析我某公司与外商签订一项进口大宗化工产品的合同。签约后不久，该外商主管的两家化工厂之一就遭受火灾停产。当时正值国际市场上这种化工产品价格看涨，于是外商以不可抗力事故为由，要求解除合同。你认为我方公司应如何对待此事？2/5/202328国际贸易实务讲义案例分析向对方明确提出不同意解除合同，但可适当延迟履行合同。2/5/202329国际贸易实务讲义第三节违约与索赔（BreachofContractandClaim)一、违约的含义与种类二、违约责任三、违约救济方法四、索赔条款五、索赔与理赔的注意事项2/5/202330国际贸易实务讲义一、违约的含义与种类违约：是指合同的一方当事人没有履行或没有完全履行合同规定的义务的行为。违约的种类卖方违约买方违约买卖双方均负有违约责任第三方违约2/5/202331国际贸易实务讲义一、违约的含义与种类违约行为的种类根本违约和非根本违约合同的不履行和不适当履行一般瑕疵履行和加害履行债务人履行延迟和债权人受领延迟2/5/202332国际贸易实务讲义二、违约责任的含义和特点1、违约责任的含义违约责任是指合同当事人不履行合同义务不符合约定时，依法产生的法律责任。合同法中，违约责任仅指违约方向守约方承担的财产责任，属于民事责任的一种。2、违约责任的特点违约责任是合同当事人违反合同义务所产生的责任，如果当事人违反的是其他法律义务，则应承担其他责任，而不是违约责任。违约责任具有相对性违约责任具有补偿性违约责任的可约定性违约责任是民事责任的一种形式2/5/202333国际贸易实务讲义二、违约责任的含义和特点3、违约责任的形式继续履行采取补救措施赔偿损失定金责任违约金责任2/5/202334国际贸易实务讲义二、违约责任的含义和特点4、免责条件不可抗力货物本身的自然性质、货物的合理损耗托运人、收货人的过错约定免责事由5、承担责任方式：继续履行；违约金；赔偿损失。2/5/202335国际贸易实务讲义二、违约责任1、英国货物买卖法的规定违反要件(BreachofCondition):是指违反合同的主要条款。受害方因之有权解除合同并要求损害赔偿。违反担保(BreachofWarranty):是指违反合同的次要条款，受害方因之有权要求损害赔偿，但不能解除合同。2、《公约》的规定（第25条）根本性违约(FundamentalBreachofContract)P152非根本性违约(Non-FundamentalBreachofContract)3、我国《合同法》的规定构成要件：违约行为；无免责事由。免责事由：不可抗力；自己有过失；约定免责事由。承担责任方式：继续履行；违约金；赔偿损失。2/5/202336国际贸易实务讲义三、违约救济方法救济方法(Remedies)：是指合同当事人的合法权利被他人损害时，法律上给予受损害一方的补偿方法。实际履行损害赔偿解除合同2/5/202337国际贸易实务讲义四、索赔条款1、索赔的含义：索赔：是指合同双方在争议发生后，受损害一方因另一方当事人违约致使其遭受损失而向违约方要求损害赔偿的行为。理赔：是指违约的一方对索赔进行处理。2、索赔条款的内容：异议和索赔条款索赔依据(ClaimFoundation):法律依据和事实依据P157索赔期限（PeriodofClaim）：P158罚金条款（PenaltyClause)2/5/202338国际贸易实务讲义五、索赔与理赔的注意事项索赔时应注意：注意调查研究，弄清事实，合理解决；备齐索赔所需的单证；正确确定索赔项目的金额；遵守索赔期限；须在索赔期内提出索赔。理赔时应注意：认真审查买方提出的索赔要求；如属运输公司或保险公司的责任范围，应分别转送有关公司处理；如买方提出的索赔要求理由不足，可不接受其要求，可拒赔；合理确定赔付办法。2/5/202339国际贸易实务讲义第四节仲裁(Arbitration)一、仲裁的含义及特点二、仲裁程序三、仲裁裁决的效力四、仲裁的执行五、仲裁条款的订立2/5/202340国际贸易实务讲义一、仲裁的含义及特点（一）友好协商（AmicableNegotiation）（二）调解（Conciliation）（三）仲裁（Arbitration）（四）诉讼1、仲裁的定义买卖双方达成协议，发生争议时若通过协商不能解决，自愿将有关争议提交给双方同意的第三者进行裁决，裁决的结果是终局的，对双方均有约束力。2、仲裁的特点P1662/5/202341国际贸易实务讲义仲裁机构仲裁机构不是国家的司法部门，而是依据法律成立的民间机构：1.临时仲裁机构2.常设仲裁机构国际性仲裁机构地区性仲裁机构国家性仲裁机构专业性仲裁机构3.仲裁委员会受理的争议案件有：国际的或涉外的争议案件；涉及香港特别行政区、澳门特别行政区或台湾地区的争议案件；国内争议案件。2/5/202342国际贸易实务讲义二、仲裁程序（ArbitralProceeding）1、仲裁申请2、仲裁庭的组成3、仲裁审理4、仲裁裁决2/5/202343国际贸易实务讲义三、仲裁裁决的效力仲裁效力：是指仲裁机构对争议案审理后所作的裁决对双方当事人是否有约束力，是否是终局性的，以及能否向法院上诉，要求变更裁决。2/5/202344国际贸易实务讲义四、仲裁的执行1、执行期限裁决书写明期限的，应在规定的期限内自动履行；未写明期限的，应立即履行。2、执行地点在中国境内申请执行胜诉人可以向被申请执行人住所地或财产所在地的中级人民法院申请强制执行。在中国境外申请执行在《1958年纽约公约》成员国执行：向对方有管辖权的法院提交仲裁条款或仲裁协议和经过认证机构认证的合同副本、