第四章 劳动合同的解除

第四章

劳动合同的终止与解除第一节劳动合同解除与终止概述一、劳动合同的解除与终止概念

（一）劳动合同终止的定义劳动合同终止：劳动合同的法律效力依法被消灭。

（二）劳动合同解除的定义劳动合同依法订立之后，尚未全部履行之前，因一定法律事实的出现，合同双方当事人或一方当事人依法提前终止劳动合同的法律效力的行为。

二、劳动合同解除和终止的原则（一）合法原则（二）合情原则（三）合理原则三、劳动合同解除和相关概念的区别（一）与劳动合同终止的区别1.阶段不同。劳动合同终止是劳动关系的正常结束，而劳动合同解除是劳动合同的提前消灭。2.劳动关系消灭的条件不同。3.预见性不同。（二）与民事合同解除的区别1.解除行使的条件不同民事合同解除的法定理由是存在不可抗力或一方当事人的行为构成根本违约。劳动合同解除的法定事由多于民事合同。2.解除权受第三方影响的情况不同3.解除的法律后果不同第二节劳动合同终止合法性问题一、劳动合同终止的事由《劳动合同法》第44条。终止的法定事由包括三类：劳动合同期满、劳动者主体资格消失和用人单位主体资格消失。

（一）劳动合同期满只适用于固定期限劳动合同和以完成一定工作为期限的劳动合同。

（二）劳动者主体资格消失1.劳动者已经开始享受基本养老保险待遇2.劳动者死亡3.劳动者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪【案例】S公司与员工甲的劳动合同于2006年12月31日到期，到期前即12月20日双方签订了《劳动合同续订书》，约定续签一年，其他条件不变。2006年12月30日，S公司突然接到员工甲的书面通知：“由于双方的劳动合同于2006年12月31日期满，同时由于双方签订《劳动合同续订书》尚未生效，故双方的劳动合同于2006年12月31日终止。”对于这份通知，S公司的第一感觉是突然，第二感觉是不合理但又似乎合法。该通知究竟是否合法？（三）用人单位主体资格消失1.用人单位被依法宣告破产2.用人单位被吊销营业执照3.用人单位被责令关闭4.用人单位决定提前解散【案例】孙师傅是某国有企业职工，已经有30年工龄了。由于市场发展和行业调整，孙师傅所在的企业逐渐亏损，后因各种原因而资不抵债，经法院审理清算，不得不宣告破产。

孙师傅由此失去了工作。但他认为当时与企业签定的是无固定期限的劳动合同，现在企业虽然破产了，但不能就此“抛弃”他，而应当由破产企业的上级主管部门负责另行安排工作。于是，孙师傅就向企业上级主管部门提出另行安排工作的要求，上级主管部门对孙师傅的要求未予同意，双方由此发生争议。二、劳动合同延期终止情形《劳动合同法》第45条、第42条

（一）从事接触职业病危害作业而未进行离岗前职业健康检查者延续到离岗前职业健康检查完毕时。

（二）疑似职业病患者延续到诊断期或医学观察期届满时。

（三）患普通病或者非因工负伤者，女工三期（孕期、产期、哺乳期）延续到规定的医疗期、孕期、产期、哺乳期届满时。

（四）在本单位连续工作满15年且距法定退休年龄不足5年者延续到开始依法享受基本养老保险待遇时终止。

（五）工会工作人员、职工一方协商代表分别延续到工会职务期满或者任协商代表期满时终止。三、因工负伤或患职业者劳动合同的终止按照国家有关工伤保险的规定执行。《工伤保险条例》第31、33-35条规定，分级对待。四、劳动合同终止的后果（一）合法终止的后果1.因期满而终止时的经济补偿固定期限劳动合同；劳动者不同意续订。

2.因用人单位主体资格消亡而终止时的经济补偿【案例】小武2002年就来到北京打工，在一家公司做保安，劳动合同每年签一次。2007年1月公司又与小武签订了一年期限的合同，现在合同到期了，公司决定不再续签。小武认为，《劳动合同法》规定固定期限的劳动合同终止的，单位也得支付经济补偿金，就向单位要求工作5年多的经济补偿。

（二）违法终止的后果《劳动合同法》第48条：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法规定的经济补偿金标准的二倍向劳动者支付赔偿金。【案例】

从2000年8月起，王某在某医院从事微机维护管理工作。2003年5月13日，王某与院方签订劳动合同，约定医院从2002年3月1日起聘用王某从事微机维护管理工作。2006年1月，双方续签合同，约定双方劳动合同的履行期限至2006年6月30日2005年11月21日，王某经医院检查患腰椎间盘膨出症，后住院治疗，次月15日出院。2006年6月27日其经另一骨科医院诊断为“腰椎间盘膨出症、腰椎骨质增生”，并建议其休息、住院治疗。当月30日，因其劳动合同期届满，医院决定不再与其续签劳动合同，并发出期满终止劳动合同通知书。

王某在签收此通知书后认为，医院在终止双方的劳动合同时，其处在生病期间，需入院治疗，医院应当给予其医疗期，不应终止劳动合同，遂于当年8月10日向当地劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，之后，该仲裁委裁决撤销医院作出的期满终止劳动合同通知书，并由医院自2006年7月1日起给予王某6个月的医疗期。

用人单位医院不服该仲裁裁决，诉至法院，请求判决维持其作出的终止通知，驳回王某要求医疗期的请求。第三节劳动合同的解除合法性问题

一、劳动合同的解除（一）概念1、定义劳动合同的解除：劳动合同当事人依法提前终止劳动合同的法律效力。2、特点（1）是劳动合同的提前终止（2）因当事人依法作出提前终止合同的意思表示而终止。（二）种类1、解除方式为标准（1）协议解除（2）单方解除2、解除条件的依据为标准（1）法定解除（2）约定解除3、解除原因中有无过错为标准（1）有过错解除（2）无过错解除（三）劳动合同解除方式劳动合同的解除协商解除单方解除劳动者单方解约用人单位单方解除劳动者随时解除劳动者提前通知解除非过错性解除过错性解除

1、协商解除协商解除：劳动合同经当事人双方协商一致，达成合意而解除。（1）适用范围适用于各类劳动合同（2）协商解除的法律后果A、劳动者提出的用人单位不需要支付经济补偿金。B、单位提出的用人单位应当按照劳动者在本单位的工作年限，给予经济补偿金。（3）注意：立字为据2、劳动者提前解除劳动合同（1）劳动者提前通知的期限：一般情形提前三十日；试用期内提前三日。（2）通知的形式：书面通知。（3）是否须用人单位批准后才生效？

不需要。3、劳动者随时解除劳动合同《劳动合同法》第38条（1）随时通知解除劳动合同（2）无需通知解除劳动合同【案例】杨某于2003年8月应聘于某广告公司，任业务员。双方签订了一份为期两年的劳动合同，合同中关于工资报酬作了以下约定：杨某的工资由基本工资和业绩提成组成，基本工资为600元，另按杨某的业务业绩的10%发放提成。劳动合同签订后的前几个月，由于杨某业务经验不足，业绩不佳，每月只有几百元的提成，公司足额支付了杨某的基本工资和提成。进入2004年，随着杨某业务能力的增长，业绩大幅度增长，每月业绩约30000元。按劳动合同的约定，杨某每月应有约3000元的提成。但公司认为，2004年杨某的业绩大幅度增长并不是其一个人努力的结果，也有公司服务质量改善的原因。于是，公司在未经与杨某协商的情况下，自行作出决定，凡每月业绩超过20000元的，一律按20000元支付提成。杨某在2004年1、2月份均只领到2000元提成，比实际应得提成少了近1000元。杨某认为公司的行为违反了劳动合同的约定，于2004年3月20日以此理由向公司提出解除劳动合同，并于当天离开了公司。3月24日，杨某向公司要求支付少发的提成，但公司认为杨某解除合同属违约，故拒绝支付。杨某遂申请劳动仲裁，要求公司支付少发的提成，并支付解除劳动合同的经济补偿金。A、未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；

B、未及时足额支付劳动报酬的、未依法为劳动者缴纳社会保险费的；

C、用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；

D、用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同，致使劳动合同无效的。

【案例】陈某是某副食品公司下属车队的货车驾驶员，与副食品公司订立有期限至２００５年的劳动合同。２００３年春节前夕，副食品公司由于运输业务量激增，原有车辆不能满足需求，车队就从其他单位借来一辆货车，并临时安排陈某驾驶。当陈某得知车队安排其驾驶的车辆是国家明令禁止运营的拼装车时，便以上路后不安全为理由表示不愿出车。车队负责人反复以“该车从未出过事你放心”、“这样的车现在很多”、“你的驾驶技术好”、“为了单位的效益”等言词对陈某进行劝说，但陈某仍拒绝出车。车队负责人在劝说无效的情况下，向公司领导作了汇报。２００３年２月副食品公司认为陈某在节日运输高峰期间不服从单位调度、指挥，拒绝正常工作，给该公司造成重大经济损失，决定给予陈某开除处分，解除其劳动合同。陈某不服，向当地的劳动争议仲裁委员会提请仲裁，请求裁决撤销开除决定。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。4、过错性解除劳动合同《劳动合同法》第39条（二）——（六）（1）过错性解除的理由A、劳动者严重违纪B、劳动者造成重大损害C、劳动者建立双重或者多重劳动关系D、劳动者被追究刑事责任（2）过错性解除的程序A、即时通知B、工会监督（3）过错性解除的后果

不需要向劳动者支付经济补偿金（4）适用范围（合同类型、劳动者）

没有例外【案例】吴某是位股民，最近股市波动厉害，他常在上班时用电脑看股票，手头上的工作一拖再拖，有一次还差点误了公司的一个大单子。看到这种情况，主管经理批评过吴某几次，但每次说完没两天，吴某就再次在单位电脑上看股票。鉴于吴某的行为已经影响了正常的工作，公司决定与吴某解除劳动合同，但吴某不同意，认为自己并不是不胜任工作，公司的做法无法律依据。5、非过错性解除劳动合同《劳动合同法》第40条（1）非过错性解除的理由A、劳动能力缺失B、工作能力不足C、情势变更（2）非过错性解除的程序A、提前通知提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月的工资。B、工会监督程序C、附随程序（第50条）出具解除证明15日内为劳动者办理档案和社会保险转移对已解除或终止的劳动合同文本，保存2年以上备查（3）非过错性解除的后果经济补偿（4）非过错性解除的适用范围A、劳动合同类型：三类期限的劳动合同B、劳动者（第42条）二、经济性裁员1.裁员理由（第41条）(1)依照企业破产法规定进行调整的(2)生产经营发生严重困难的(3)企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的(4)其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的2.裁员界定A、需要裁剪人员20人以上B、不足20人但占企业职工总数10%以上3.裁员程序4.裁员后果支付经济补偿金5.裁员保护(1)裁员限制：同非过错性解除的劳动者适用范围(2)优先留用a较长期限的固定期限劳动合同b订立无固定期限劳动合同c家庭无就业人员，有需要扶养的老人或未成年人

(3)优先录用用人单位在6个月内重新招用人员的，应当通知被裁减人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。三、经济补偿金【案例】韩女士在某物业公司当会计已经7年了，最近一次签订劳动合同是2006年3月，约定的工作期限是2年。到今年3月合同到期了，韩女士要辞职离开公司，按照现行法律规定，向公司要7个月的经济补偿金。韩女士向记者解释说，每满一年支付一个月的工资作为经济补偿金，她工作了7年就应该有7个月的补偿金。而公司表示，是韩女士自己走的，没有补偿金。

（一）定义经济补偿金：劳动合同解除或者终止后，用人单位依法一次性支付给劳动者的经济上的补助。（二）与赔偿金、违约金的区别（二）经济补偿金范围1、劳动合同解除的经济补偿（1）劳动者单方即时解除劳动合同（38条）（2）由用人单位提出，协议解除劳动合同（36条）（3）劳动者无过错行为，用人单位单方解除劳动合同（40条）（4）因企业破产重整、生产经营发生严重困难，依法进行经济裁员（41（一））2、劳动合同终止的经济补偿（1）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，劳动合同期满终止。（2）劳动合同因用人单位被依法宣告破产，被吊销营业执照、责令关闭或撤销，或者用人单位决定提前解散而终止。劳动合同终止的原因不在于劳动者本人的，应当给予经济补偿。（三）经济补偿的标准1、一般标准（工作年限T）

T=每满一年1个月工资（1）6个月≤T＜1年1个月工资T＜6个月0.5个月工资（2）月工资计算A、月工资：劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资。B、工资的组成以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬。一般包括：计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。劳动者的以下劳动收入不属于工资范围：（1）单位支付给劳动者个人的社会福利保险费，如丧葬抚恤救济费、生活困难补助费、计划生育补贴等；

（2）劳动保护方面的费用‌，‌如用人单位支付给劳动者的工作服、解毒剂、清凉饮料费用等；

（3）按规定未列入工资总额的各种劳动报酬及其他劳动收入‌，‌如根据国家规定发放的创造发明奖、国家星火奖、自然科学奖、科学技术进步奖、合理化建议和技术改进奖、中华技能大奖等‌，‌以及稿费、讲课费、翻译费等‌法。（《关于贯彻执行劳动法若干问题的意见》）【案例】2003年3月，深圳市宝安区某外资企业员工李某，被企业辞退后因支付辞退经济偿金问题与企业发生争议，诉至劳动争议仲裁委员会和人民法院。李某的工资由基本工资+加班工资+住房补贴+生活补贴构成，其中基本工资500元，加班工资+住房补贴+生活补贴平均每月超过2000元。劳动争议仲裁委员会和一审法院都支持李某要求企业支付解除劳动合同经济补偿金的请求，但在计算经济补偿金的工资基数时，只计算基本工资而不计算加班工资、住房补贴、生活补贴。李某不服仲裁裁决和一审判决，上诉到深圳市中级人民法院，要求计算经济补偿金的工资应包括基本工资、加班工资、住房补贴、生活补贴。2、高薪劳动者的特殊标准（1）高薪劳动者：月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资3倍的。（2）经济补偿基数：职工月平均工资3倍支付经济补偿的年限最高不超过12年例如：甲月工资为1万元人民币，假设该市上年度职工月平均工资为2000元。其在该单位工作15年，则最后获得的经济补偿金为多少？2000*3*12=72000元【案例】小王于2000年7月1日入职某公司，劳动合同每年一签，2007年7月1日，公司与小王又签订了一年期限的劳动合同，2008年6月30日，劳动合同期满，公司决定不再续订劳动合同。

问题：（1）2008年6月30日合同终止，公司如何支付经济补偿？

（2）如果2008年5月30日公司强行解除劳动合同，该如何支付经济补偿？第四节劳动合同解除与终止的管理实践一、协商解除劳动合同协商解除劳动合同