外商企业法正

第四节外商投资企业法Legalreport1

一、外商投资企业的概念和特征

外商投资企业是指外国公司、企业、其他经济组织或个人依照中华人民共和国的法律，在中国境内以直接投资的方式参与或直接设立的各类企业的总称。Legalreport之一：概述

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特征:1、企业资本部分或全部属于外国投资者;2、企业依据中国法律，住所在中国境内。Legalreport3

一、中外合资企业概念与特征

外国的公司、企业、其他经济组织和个人与中国的公司、企业或其他经济组织依照中华人民共和国法律规定，在中国境内共同投资、共同经营、共担风险、共享利润的企业。之二：中外合资企业法Legalreport4特征:1、中外合营者共同举办；

2、合营各方共同出资；

3、合营各方共同经营管理；

4、合营各方共担风险、共负盈亏。Legalreport5

1、中外合资经营企业是按照投资比例分享利润分担风险，行使企业经营管理权;2、具有中国法人资格，在中国设立，注册地和住所在中国境内。

3、组织形式为有限责任公司。Legalreport资料

reading6二、中外合资企业的设立

（一）申请文件

1、合营企业协议：合营各方对设立合营企业的某些要点和原则达成一致意见而设立的文件。Legalreport7

2、合营企业合同：指合营各方为设立企业就相关权利义务关系达成一致意见而订立的合同。

3、合营企业章程：按照合同确立的原则，经合营方一致同意，规定合营企业的宗旨、组织原则和经营方法等事项。8

合营企业合同是最关键的文件，协议和章程都应以合营企业合同为准。Legalreport9（二）审批

1、审批机关一般为商务部，审批期3个月。

2、下列情况一般由省、自治区直辖市政府或国务院有关部局审批：Legalreport10

投资总额在国务院规定的金额内，中国合营者资金来源已落实。

不需要国家增拨原材料，不影响燃料、动力、运输、外贸出口配额等的全国平衡的。

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(三)登记审批后一个月，企业负责人到所在省级工商局办理登记。Legalreport12三、中外合资企业的出资

资本构成：

注册资本+借入资本=投资总额

投资总额：是按照合同、章程规定的生产规模投入的基本建设资金和流动资金的总和。

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注册资本：指为设立合营企业在登记机关登记的资本总额。

具体比例：

1、总额300万美元（含）以下，资本为70%以上；14

2、300万—1000万（含），50%以上；

（其中：420万美元以下不低于210万）

3、1000万—3000万（含），40%以上；

（其中：1250万以下的不低于500万）

4、3000万以上的，1/3以上；

（其中：3600万以下的不低于1200万）15

出资方式：货币、厂房、机器设备或其他物资、工业产权、专有技术、场地使用权等作价出资。外方出资不低于25%

Legalreport16外国合营者的非货币投资应：

以机械设备或其他物料投资，应为必需，且作价合理；

以工业产权或专有技术投资，必显著改进现有产品，提高生产效率；

应报审批机构批准。Legalreport17

1、权力机构董事会为最高权力机构，负责公司重大问题。人数为3人以上，名额分配按各方出资比例各方协商确定。董事长是合营企业的法定代表人。四、合资企业的内部管理体制和经营管理Legalreport18

董事会的议事规则由章程确定，有关企业的重大事项由出席会议的董事一致通过方可决定。

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2、经理机构设总经理1人，副总经理若干人，其他高级管理人员若干人，由董事会聘任，负责公司的生产经营管理活动。Legalreport20

(一)合资企业的解散

解散事由：

1、合营期限届满，正常解散；

2、企业发生严重亏损，无力继续经营；

3、合营一方不履行合营企业协议、合同、Legalreport五、合资企业的解散与清算21章程规定的义务，致使合营企业无法继续经营；

4、因自然灾害、战争等不可抗力，遭受严重亏损，无力继续经营的；

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5、合营企业未达到其经营目的，同时又无发展前途；

6、合同、章程规定的其他解散事由出现。

#当第3项发生时，由履行一方申请，其他项由董事会申请解散，报审批机关批准。Legalreport23

(二)合资企业的清算

董事会提出主管部门审核清算委员会清算清算报告报董事会通过并报原审机构登记机关注销登记并吊照终止。Legalreport24

之三：中外合作企业法

一、合作企业的概念与特征

指外国公司、企业、其他经济组织或个人与中国的公司、企业或其他经济组织依照中国法律，在中国境内共同举办的，按合作合同的约定分配收益或产品，分担风险和亏损的企业。Legalreport25特征：

1、依法在合同中约定投资或合作的条件；

2、依据企业的组织形式的不同设立不同的组织机构；

法人式（董事会）、非法人式（联合管理委员会）Legalreport26

3、依合同约定分配收益和回收收益，承担风险和亏损，而不是按投资比例。

外国合作者在合作经营期间以下列方式收回投资：

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1、在按投资或提供合作条件进行分配的基础上，在合同中约定扩大外国合作者的收益分配比例；

2、经财政税务机关批准，外方在缴纳所得税前回收投资；

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3、经财税机关和审批机关批准的其他回收方式。如从固定资产折旧费中回收盈利的时候才可以回收投资，亏损时，外方停止回收。Legalreport29

合作经营合同是企业成立的基本依据；

主体资格上既可以是法人也可以非法人；

外方可以先行回收投资，期满时全部固定资产无偿归中方所有；

管理体制既可以是董事会制，也可以是联合管理委员会制；

利益的分配和亏损的负担由双方确定。资料

reading30

性质：

中外合资经营企业在性质上是契约式合营企业。双方合作者的权利与义务主要通过合同予以约定

有法人资格的为有限责任公司

无法人资格的为合伙企业资料

readingLegalreport31

（一）审批机构商务部或国务院授权的部门和地方政府。

（二）审批文件

1、设立合作企业的项目建议书，并附送主管部门审阅同意的文件；Legalreport二、合作企业的设立32

2、合作各方共同编制的可行性研究报告，并附送主管部门审阅同意的文件；

3、合作各方共同签署的合作企业协议、合同、章程；

4、合作各方的经营执照、注册登记证明Legalreport33资金证明、法人代表的有效证明文件、外国合作者的身份、履历和资信证明；

5、各方协商确定的合作企业高级管理人员名单；

6、审批机关要求报送的其他文件。Legalreport34合作企业的法律地位

1、法人企业不必采用股权式企业体制，可以按照投资额承担责任，也可以约定投资的责任。分为三种情况：

各方出资的有限责任公司Legalreport资料

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一方投资，另一方不投资，只提供劳务、土地等，不参与企业管理，不参与盈亏，只以合作条件分取固定的收益；

一方资本绝对多数，另一方不行使企业管理权，双方对企业承担有限责任。资料

readingLegalreport36

2、非法人企业

双方出资成立合伙性质的企业；

中方企业吸收外资，不另外组建经济实体，通过合同约定各方的权利义务。各自的责任由双方确定。资料

readingLegalreport37三、合作企业的期限和解散

（一）期限

1、由中外双方协商确定，在合同中订明；

2、关于延长：

合作期限届满，合作各方协商同意，审查机关批准，可延长；Legalreport38

合作期限届满，外方投资已收回，一般不能延长，但外国投资者增加投资且经过各方协商者可申请延长。外方未能回收的，可以申请适当延长。

期限延长后，应变更登记，从期限届满的第一天计算。Legalreport39（二）合作企业的解散

1、合作期限届满；

2、企业严重亏损，无法继续经营；

3、合作方不履行合同或章程规定的义务，使企业无法继续经营；Legalreport40

4、合作章程、合同规定的其他解散原因出现；

5、合作企业违法，被依法责令关闭。

2+4项由董事长或联合委员会决定报批；3项由履行合同方申请。Legalreport41

一、出资

1、出资方式：现金、实物、工业产权、土地使用权、非专利技术和其他财产权利

2、出资比例：合作各方出资不必折算成出资比例，这不是双方分享利益分担亏损的根据。但外方不得低于25%。

3、出资期限：可一次交清，也可分期缴纳。资料

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二、组织机构

1、有法人资格的，设立董事会；没法人资格的，设立联合管理委员会。一方为董事长、主任的，他方为副董事长、副主任，人员的比例分配，可按投资比例或由双方协商。资料

readingLegalreport43董事会有3人以上，任期3年。会议每年至少一次，2/3以上出席。

2、可以任命或聘任总经理负责日常的经营管理工作；

3、日常管理可以委托一方或第三方负责。Legalreport44三、盈余分配由中外双方协商确定，可以按比例分配，也可以不按投资比例。

四、资产归属双方可以约定期限届满，全部固定资产归中国合作者所有，外方在经营期限内先行回收投资。资料

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四、合资企业与合作企业的区别区别合资企业合作企业组织形式异法人型有限公司法人型、合伙型出资方式异出资折算股金勿需折算股金盈亏负担异按出资比按合同约定投资回收异期满时回收可期满前回收财产归属异期满按比例分外方回收后归中国经营机构异董事会董事会、联合管委会46之四：外资企业法一、外资企业的概念与特征

外资企业指依照中国法律，在中国境内设立全部资本由外国投资者投资并拥有、由外国投资者独立经营管理、独享利益和承担风险、自负盈亏的企业。Legalreport47

特征：

1、外资企业是依中国法设立的中国企业；

2、外资企业的全部投资是由外国投资者（公司、企业、个人）承担。Legalreport48

3、外资企业是一个独立的经济实体，实行独立核算、自负盈亏，独立承担法律责任，不是外国企业或组织在中国的分支机构。Legalreport49组织形式与法律地位

1、可以是法人企业，也可以是非法人企业。企业是法人的，外国投资者对企业的责任以其认缴的出资额为限，为其他形式的适用中国法律规定。Legalreport资料

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2、外资企业的基本组织形式为有限公司，组织机构上可以是法定代表人独任领导制，也可以是董事会制。资料

readingLegalreport51二、外资企业的设立

㈠设立条件

1、鼓励设立行业：产品出口或技术先进；

2、限制或禁止设立行业：涉及国家安全损害环境、产品为法律所禁止的。Legalreport52㈡外资企业的设立程序

⒈提出申请通过企业所在地的县级或以上人民政府向审批机关提出并提交文件。

（申请书、可行性研究报告、章程、法人代表Legalreport53名单、法律和资信证明、地方政府的书面答复、进口物料清单等）

2、审批