第十一章商标法与专利法

第十一章商标法第一节商标法

一、商标法概述

（一）商标的概念商品生产者、经营者、服务提供者在商品或服务项目上使用的，将自己经营的商品或提供的服务与其他经营者经营的商品或提供的服务区别开来的一种商业专用标志。文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色

（二）禁止作为商标使用和商标注册的标志

1、不得作为商标使用的标志p191

县级以上行政区划的地名或公众知晓的外国地名，不得作为商标。但是地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外；已经注册使用的使用地名的商标继续有效。

2、不得作为注册商标使用的标志：p191（1）缺乏显著性特征（2）仅表示本商品的通用名称、图形、型号的（3）仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的（三）注册商标的种类1.商品商标2.服务商标

3.集体商标4.证明商标1、商品商标生产经营者在生产、制造、加工或经销的商品上所使用的商标。2、服务商标服务提供者为将自己提供的服务于他人提供的服务进行区别而使用的标志。3、集体商标以团体、协会或者其他组织的名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员资格的标志。4、证明商标对某种商品或服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或个人使用于其商品或服务，用以证明该商品或服务的原产地、原料、制造方法、质量或其他特定品质的标志。二、商标注册申请（一）申请主体自然人、法人和其他组织自然人不限国籍，多个主体可以共同申请，并共同享有和行使该商标专用权。（二）注册商标的构成要素和显著性申请注册的商标，应当具有是显著特征，便于识别，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。

显著性特征是指商标的独特性和可识别性，可以区分商品或服务的来源。

（三）商标注册原则

1、申请的单一原则(一类商品，一个商标，一份申请)在一份商标注册申请中，只能请求在同一类商品中的一种或数种商品上使用一个商标。

2、在先申请原则两个或两个以上申请人就相同或类似商品分别提出相同或近似的商标注册申请时，准许最先提出申请的人获得商标注册。若双方的申请文件在同一天提交商标局，则最先使用者取得注册商标。3、优先权原则p193商标在中国政府主办的或者承认的国际展览会展出的商品上首次使用的，自该商品展出之日起六个月内，该商标的注册申请人可以享有优先权。(四)申请的代理商标注册的国内申请人可以自己直接到商标局办理注册申请手续，也可以委托商标代理组织办理。外国人或外国企业在我国申请注册商标和办理其他商标事宜，应当委托国家工商行政管理总局认可的商标代理组织代理。三、商标注册的审查和核准（一）商标注册的审查

实质审查

审查后处理：初步审定，予以公告驳回申请和复审凡不符合规定的，商标局驳回申请，发给申请人《驳回通知书》。商标申请人对驳回申请不服的，可依法向商标评审委员会申请复审，对复审决定不服的，可依法在收到通知之日起30日内提起行政诉讼。（二）商标的异议与核准p194四、注册商标专用权、续展、转让和使用许可商标权：商标所有人依法对自己注册的商标享有的权利。（一）专用权及其续展

商标专用权是商标权人对其注册商标享有的独占使用权。

1、使用权p1942、禁止权p195保护期限和续展注册商标的有效期为10年，自核准注册之日起计算。注册商标的有效期满，应当在期满6个月内申请续展注册，每次续展注册的有效期为10年。在期满后6个月内未能提出申请的，可以给予6个月的宽展期。（二）注册商标的转让（转让权）

1、签订书面合同并经核准公告

2、转让的特殊性p195（三）注册商标的许可使用（使用许可权）

注册商标所有人或其授权人将注册商标部分或全部使用权许可给他人使用的法律行为。

1、独占使用许可

2、一般使用许可五、对注册商标专用权的保护（一）侵犯注册商标专用权的行为

1、未经商标注册人许可，在同一种商品或类似商品上使用与其注册商标相同或近似的商标。

2、销售侵犯注册商标专用权的商品。

3、伪造、擅自制造他人注册商标标识或销售伪造、擅自制造的注册商标标志的。4、未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的。（二）侵犯注册商标专用权纠纷的解决方式协商、调解、行政处理、诉讼六、对驰名商标的法律保护驰名商标：在我国享有较高声誉并为相关公众所知晓的商标。（一）未注册驰名商标的保护（同普通注册商标）就相同或类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。

（二）注册驰名商标的保护（超越同类商品的限制）就不相同或不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。1、不属于商标禁止使用的标志是（）A.与中国国旗相同B.与中国中央政府所在地的标志性建筑、名称相同C.外国州、省政府区划名称D.与“红十字”名称相同的2、A和B共同申请相同的注册商标，A已经在其商品上使用了该商标，而B尚未使用，但B先向商标主管机关申请注册商标，商标主管机关应认定（）通过该商标的注册，成为商标权人。A.AB.A和B协商C.A和B同时D.B3、商标在中国政府主办的或者承认的国际展览会展出的商品上首次使用的，自该商品展出之日起（）个月内，该商标的注册申请人可以享有优先权。A.6B.10C.5D.124、商标注册申请人在不同类别的商品上申请注册同一商标的，（）A.可以提出一份注册申请B.应当按照商品分类表提出注册申请C.应当提出一份注册申请即可D.应当按照不同的商品分别提出注册申请5、G公司允许我国的S公司在中国境内使用其注册商标，后经S公司了解，在韩国，G公司还允许另一家韩国公司使用该相同的商标，G公司的该许可行为是（）A.独占许可使用B.一般许可使用C.排他许可使用D.地域许可使用6、专门保护知识产权的国际公约是（）A.《建立世界知识产权组织公约》B.《TRIPS协议》C.《巴黎公约》D.《伯尔尼公约》7、下列文字、图形可以作为注册商标予以使用的是（）A.中国国旗B.商品通用名称C.已经注册使用的县级以上地名D.仅直接标志商品主要原料8、下列关于“西湖龙井”这一注册商标表述正确的是（）A.服务商标B.共有商标C.集体商标D.证明商标9、我国商标法规定，注册商标的保护期限是（）A.50年B.10年C.15年D.20年10、在我国，如果两个或两个以上商标申请人在同一或者类似商品上以相同或近似商标在同一天提出注册申请，国家商标局将初步审定（）商标。A.使用在先的B.申请在先的C.受让在先的D.转让在先的11、对驰名商标的说法，正确的有（）A.驰名商标具有较高声誉，标有该商标的商品质量好，信誉高B.驰名商标为所有人熟知C.驰名商标只能是注册商标，不能是未注册商标D.驰名商标可以防止相同或类似的标志在不同种类的商品上进行12、我国《商标法》规定，可以进行注册的商标包括（）A.商品商标B.服务商标C.集体商标D.证明商标13、我国《商标法》规定的商标种类有（）A.文字商标B.图形商标C.声音商标D.组合商标14、我国《商标法》规定，认定驰名商标应当考虑的因素有（）A.相关公众知晓程度B.作为驰名商标保护记录C.使用持续时间D.该商标的任何宣传工作的持续时间程度和地理范围第二节专利法一、专利法概述从发明创造的角度讲，专利指符合专利权授予条件并取得了专利权的发明创造成果。从法律角度讲，专利即专利权，指国家专利主管机构依照法律授予申请人在法定期限内对其发明创造享有的独占实施权。

二、专利权

专利权的主体p199专利权人，依法享有专利权并承担相应义务的人。包括：发明人或设计人发明人的单位共同发明人外国人合法受让人（一）非职务发明创造的发明人或设计人

1、发明人-发明创造设计人-实用新型和外观设计

只能是自然人，不能是单位、集体或课题组。

2、非发明人或设计人

3、非职务发明创造：在本职工作之外，用自己的设备、资金作出的发明创造。（没有利用或极少利用本单位的物质条件）

4、专利权属于发明人或设计人（二）职务发明的发明人或设计人所在的单位

1、执行本单位的任务或利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造。

所谓执行本单位任务所完成的发明创造是指：（1）在本职工作中作出的发明创造（2）履行本单位交付的本职工之外的任务所作出的发明创造（3）退职、退休或调动工作后1年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或原单位分配的任务有关的发明创造。

所谓本单位的物质条件，是指本单位的资金、设备、零部件、原材料或不向外公开的技术资料等。

2、专利权属于单位（三）共同发明创造的发明人或者设计人

1、两个以上单位或个人合作完成的发明创造

2、专利权属于共同完成的单位或个人（四）委托完成的发明创造的发明人或设计人一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造，除另有协议的以外，申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位或者个人；申请被批准后，申请的单位或者个人为专利权人。（五）发明创造的合法受让人专利申请权和专利权可以转让。一项发明创造的专利申请人、专利权人可以依法转让其专利申请权和专利权。依法转让后，申请专利的权利属于合法受让人。（六）外国人

1、在我国境内有经常居所或营业所的外国人、外国企业或外国其他组织—国民同等待遇

2、在我国境内没有经常居所或营业所的外国人、外国企业或外国其他组织—依照《巴黎公约》或其他与中国签订的协议或互惠原则可以申请专利。但应当委托国务院专利管理机关指定的专利代理机构办理。

专利权的客体p200（一）可授予专利权的发明创造

1、发明指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。

2、实用新型对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的技术方案。

3、外观设计对产品形状、图案、色彩或者其结合所作出的富有美感的并适用于工业上应用的新设计。1.科学发现；2.智力活动的规则和方法；3.疾病的论断和治疗方法；4.动物和植物品种；5.用原子核变换方法获得的物质；6.违反国家法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造。（二）不授予专利权情形专利权的内容p201专利权人按照专利法规定所享有的权利和应当履行的义务。（一）专利权人的权利1、独占权2、转让权3、实施许可权4、专利标记权（二）专利权人的义务P201三、专利权的申请原则与取得条件（一）专利申请的原则1.单一性原则：一项发明一件申请。2.申请在先原则：最先申请；协商3.优先权原则外国优先权本国优先权（二）专利权的取得条件p203

1、授予发明、实用新型专利权的条件

新颖性、创造性、实用性

2、授予外观设计专利权的条件

新颖性四、专利权取得的程序（一）专利申请p203依法向国务院专利行政部门提出申请。

1、确定申请日：收到文件之时；优先权日；邮戳日

2、提交申请专利文件专利申请可以修改，并在被授予专利权之前随时撤回其申请。（二）专利申请的审查和批准p204

1、发明专利申请（1）初步审查（形式审查）（2）早期公开（3）实质审查（4）通知申请人陈述或修改申请书（5）驳回申请或授予专利权2、实用新型和外观设计申请经初步审查没有发现驳回理由的，取得专利权，同时登记和公告。（三）对驳回专利申请决定不服的复审自收到驳回决定通知之日起3个月内，向专利复审委员会请求复审。申请人对专利复审委员会的复审决定不服的，可以自收到通知之日起3个月内向人民法院起诉。（四）专利权无效自国务院专利行政部门公告授予专利权之日起，任何单位或个人认为该专利权的授予不符合专利法有关规定的，可以请求专利复审委员会宣告该专利权无效。五、专利权的限制（一）专利权的合理利用p205

有下列情形之一的，不视为侵犯专利权：1、专利权用尽2、先用权人的实施3、临时过境4、为科学研究而使用（二）专利实施的强制许可p206

国家主管专利的机关可以不经专利权人的同意，通过行政申请程序直接允许申请者实施发明专利或实用新型专利，并向其颁布实施专利的强制许可。1、一般强制许可2、为了公共利益的强制许可3、有依赖关系专利的强制许可

六、专利权的保护（一）专利权的保护期限专利权的终止

（二）专利侵权行为的认定1.未经专利权人许可实施其专利；2.假冒他人专利；3.以非专利产品冒充专利产品，以非专利方法冒充专利方法（三）专利权纠纷的救济途径协商、行政救济、司法救济（四）侵犯专利权的法律责任1、专利权主体即专利权人，是指依法获得专利权，并承担与此相应的义务的自然人和社会组织。下列不是专利权人的有（）A.职务发明创造的发明人，其发明是执行本单位的任务B.共同发明创造的发明人C.发明创造的合法受让人D.委托完成的发明创造的发明人2、我国专利法规定专利申请日的确定错误的为（）A.国务院专利行政部门收到专利申请文件之日B.优先权日C.申请文件是邮寄的，以寄出的邮戳日为申请日D.以申请文件上的日期为申请日3、专利申请人对国务院专利行政部门驳回申请的决定不服的，可以自收到通知之日起（）月内，向专利复审委员会请求复审。A.3B.2C.5D.64、某公司研制出一种新的工业除尘技术，按照专利方法，该项技术成果可以申请（）A.实用新型专利B.产品发明专利C.方法发明专利D.外观设计专利5、甲公司设计了一款新造型的手机并获得专利，后发现被乙公司仿制，乙公司涉嫌侵犯了甲公司的（）权利。A.实用新型专利B.产品发明专利C.方法发明专利D.外观设计专利6、下列属于我国《专利法》保护对象的是（）。A.违法的发明创造B.某新款式服装造型C.科学发现D.动植物品种7、我国《专利法》规定，发明专利的保护期限为（）A.20年B.15年C.10年