同济建设工程法规-7x

第七章

合同法律制度

第一节《合同法》概述

一、合同概念1、《合同法》设立背景

1）现行法律：

《中华人民共和国合同法》于1999.3.15通过、于1999.10.1起施行2）原有法律：1981年全国人大依次通过颁布了，《中华人民共和国经济合同法》《中华人民共和国涉外经济合同法》自行废止。《中华人民共和国技术合同法》2、《合同法》内容构成：（分总则、分则、附则，共23章）

总则，是共性规定。分为8章（共129条）：1.一般规定，2.合同的订立，3.合同效力，4.合同履行，5.合同变更和转让，6.合同权利义务和终止，7.违约责任，8.其他规定；

分则，是针对各类具体的有名合同的规定。分为15章：9.买卖合同，10.供用电、水、煤、热力合同，11.赠与合同，12.借款合同，13.租赁合同，14.融资租赁合同，15.承揽合同，16.建设工程合同，17.运输合同，18.技术合同，19.保管合同，20.仓储合同，21.委托合同，22.行纪合同，23.居间合同；

附则3、合同法的基本原则1）平等原则：合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方（合同法－第3条）；2）自愿原则：当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预（合同法－第4条）；3）公平原则：当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务（合同法－第5条）；4）诚实信用原则：当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则（合同法－第6条）；5）不得损害社会公共利益原则：当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益（合同法－第7条）。4、合同法的调整范围1）合同法的目的：（合同法－第1条）为了保护合同当事人的合法权益、为了维护社会经济秩序、促进社会主义现代化建设。2）合同（契约）定义：（1）广义上――是权利与义务的关系（2）狭义上――是平等主体的自然人、法人其他组织之间，设立、变更、终止民事权利义务关系的协议（合同法－第2条）。4、合同法的调整范围3）不受合同法调整的合同：（1）有关身份关系的合同，如婚姻、收养、监护等；（2）有关政府行使行政管理权的行政合同，如政府特许经营合同、公务委托合同（税款代扣合同）、公益捐赠合同、行政奖励合同、行政征用补偿合同等；（3）劳动合同、保险合同、担保合同；（4）政府间协议。5、合同法的法律特征：

1）民事法律行为；

2）当事人的法律行为；

3）合法的法律行为；

4）当事人的法律平等地位。二、合同的分类

1、要式合同与不要式合同：要式合同，是必须采取法定形式的合同，如双方当事人签字盖章、政府行政主管部门的批准等以后为合同生效条件；不要式合同，是合同实践中较多的形式。2、双务合同与单务合同3、有偿合同与无偿合同4、有名合同与无名合同第二节

合同的订立、效力

一、要约、承诺1、要约要约，是在规定的有效期限内，要约人要受到要约的约束；受要约人若按时和完全接受要约条款时，要约人负有与受要约人签订合同的义务。要约也是一种法律行为，包括，

1)要约邀请：是希望他人向自己发出要约的意思表示；

2)要约生效：要约到达受约人时生效；

3)要约可以撤回、撤销。2、承诺承诺，是指合同当事人一方对另一方发来的要约，在要约有效期限内，作出完全同意要约条款的意思表示。承诺也是一种法律行为。1)承诺的条件：

a.承诺须由受要约人向要约人作出，

b.承诺的内容应当与要约的内容完全一致，

c.承诺人必须在要约有效期限内作出承诺；2、承诺2)承诺方式：

a.以通知的方式作出，

b.也可以行为的方式作出；3)承诺生效：承诺作出、发生法律效力；4)承诺可撤回，但不可撤销；3、新要约新要约，是指受要约人对要约中的某些条款提出修改、补充、部分同意，附有条件或者另行提出新的条件，以及迟到送达的承诺（即非有效的承诺）。要约和承诺的流程关系图：二、合同的订立合同订立是合同生效的前提。1、合同订立的条件：1）订约主体需要双方或者多方当事人；2）经过要约与承诺；3）订约当事人对主要条款达成一致。2、合同当事人（合同法－第9条）1）合同订立当事人资格：（1）应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力，（2）当事人依法可以委托代理人订立合同。2）订立合同当事人形式：（1）公民（自然人）（2）法人（企业法人）（3）机关、事业单位、社会团体的法人。3、合同的形式（合同法－第10～12条）

1）口头形式：直接对话方式订立的合同。2）书面形式：“合同书、信件、数据电文等”有形地表现所载内容的形式，如建设工程合同应当采用书面形式。3）推定形式：法律、行政法规规定或者当事人约定参与书面形式订立合同，但当事人未采用书面形式而一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立（合同法－第36条）

。4）合同的示范文本：规范重要的书面合同。4、合同内容（合同法－第12条）

1）当事人约定；

2）合同的一般条款，包括：（1）当事人名称或者姓名和住所，（2）标的，（3）数量，（4）质量，（5）价款或报酬，（6）履行期限、地点、方式，（7）违约责任，（8）解决争议的方法。三、缔约过失责任1、缔约过失的构成条件：1）该责任发生在订立合同的过程中；2）当事人违反了诚实信用原则所要求的义务；3）受害方的信赖利益遭受损失。2、缔约过失责任的主要情形（合同法－第42条）

：1）假借订立合同，恶意进行磋商；2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；3）其他违背诚实信用原则的行为。四、合同的效力（一）合同的成立合同成立，是指当事人完成了签订合同过程，并就合同内容协商一致。1、合同成立的一般要件：1）存在订约当事人；2）订约当事人对主要条款达成一致；3）经历要约与承诺两个阶段。2、合同成立时间：1）承诺生效时合同成立；2）当事人采用合同书形式订立的合同，自双方当事人签字或者盖章时合同成立；3）当事人采用信件、数据电文等形式订立的合同，可以在合同成立之前要求签订确认书。在签订确认书时合同成立。3、合同成立地点：1）承诺生效的地点为合同成立的地点；2）采用数据电文形式订立的合同，收件人的主营地、或者经常居住地为合同订立的地点；3）采用合同书形式订立的合同，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。（二）合同生效合同生效，是指合同具备生效条件而产生法律效力。合同生效需具备的要件：1）订立合同的当事人必须具有民事权利能力和民事行为能力；2）意思表示真实；3）不违反法律、行政法规的强制性规定，不损害社会公共利益；4）具备法律所要求的形式。（三）无效合同1、无效合同，是指虽然合同已经成立，但因其严重欠缺生效要件而不产生合同法律效力的合同。2、无效合同的主要类型：

1）一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益；

2）恶意串通，损害国家、集体或者第三者利益；

3）以合法形式掩盖非法目的；

4）损害社会公共利益；

5）违反法律、行政法规的强制性规定。3、免责条款无效免责条款，是指当事人在合同中约定免除或者限制其未来责任的合同条款。合同中下列的免责条款无效：

1）造成对方人身伤害的；

2）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。（四）可变更、可撤销合同1、定义可变更、可撤销合同，是指合同当事人订立的合同欠缺生效条件时，一方当事人可以依照自己的意思，请求人民法院或者仲裁机构作出裁判，从而使合同的内容变更、或者使合同的效力归于消灭。1）重大误解：2）显失公平：3）欺诈、胁迫；4）乘人之危。合同在订立时就显失公平，合同内容在客观上利益严重失衡，受有过高利益的当事人在主观上具有利用对方的故意；表意人因误解作出了意思表示，表意人的误解是重大的，误解是表意人自己的过失造成的，误解不应该是表意人故意发生的；2、可变更、可撤销合同的种类：3、撤销权的行使1）行使撤销权的主体：重大误解的误解人、显失公平的受害人、被欺诈方、乘人之危的受害方。2）撤销权的方式：撤销合同，变更合同。3）撤销权的消灭，可变更、可撤销合同的效力状态完全取决于撤销权人是否行使撤销权。为了维护交易秩序，法律对撤销权的行使设立时效。有下列情形之一的，撤销权消灭：（1）具有撤销权的当事人知道或者应当知道撤销事由之日起，一年内没有行使撤销权；（2）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。4）撤销权的行使范围：无效的合同或者被撤销的合同自始至终没有法律约束力，合同部分无效不影响其他部分的效力。5）可撤销合同在合同撤销后的法律后果：（1）合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。（2）合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。（3）当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有、或者返还集体、第三人。（五）效力待定合同1、定义效力待定合同，是指合同成立后，是否具有效力还未确定，有待于其他行为或者事实使之确定的合同。1）限制民事行为能力人依法不能独立签订的合同，

10周岁以上不满18周岁的未成年人、

不能完全辨认自己行为的精神病人；2）无权代理人以被代理人名义订立的合同，

行为人没有代理权、

行为人超越代理权、

代理权终止后仍以被代理人的名义订立合同；3）越权订立的合同，

法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同；4）无处分权人订立的合同，

无处分权的人处分他人财产。2、效力待定合同的四种类型：限制民事行为能力人无权代理（六）附条件合同与附期限合同1、附条件合同（附生效条件的合同、附解除条件的合同）：

是指在合同中规定了一定的条件，并且把该条件的成就与否作为合同的效力发生、或效力消灭的根据；

所附的条件，是不确定的事实。2、附期限合同（附生效期限的合同、附期限条件的合同）：

是指当事人在合同中设定了一定的期限，并把未来期限的到来作为合同的效力发生、或效力消灭的根据；

所附的期限，是将来确定要发生的事实。第三节

合同的履行、变更和转让、权利

义务的终止一、合同的履行（一）合同履行1、定义：合同履行，是指合同当事人双方依据合同条款的规定，实现各自享有的权利，并承担各自负有的义务。是合同当事人在合同生效后，全面地、适当地完成合同义务的行为。2、合同履行的原则：1)全面、适当履行的原则；2)遵循诚实信用的原则；3)公平合理，促进合同履行的原则；4)当事人一方不得擅自变更合同的原则。3、合同履行的主体完成履行的一方（履行人）：债务人、债务代理人，接受履行的一方（履行受领人）：债权人、等。（二）合同条款空缺合同生效后，当事人对合同条款约定有缺陷，依法采取措施、补救合同条款空缺的问题。协议补充，由合同当事人就空缺的条款，经过协商达成一致意志，对合同进行协议补充。解决合同条款空缺的原则：合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补偿，不能达成补偿协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。1、普通商品合同条款空缺的具体规定：1）质量要求不明确的，按照国家标准，行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。2）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。3）履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。4）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。5）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。6）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。

2、执行政府定价、政府指导价商品的具体规定：政府定价，是指对于一些特殊商品，政府不允许当事人根据供给和需求自行决定价格，而是由政府直接为该商品确定价格；政府指导价，是指对于一些特殊商品，政府不允许当事人根据供给和需求自行决定价格，而是由政府直接为该商品确定价格的浮动区间。1）在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价；2）逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行，价格下降时，按照新价格执行；3）逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行，价格下降时，按照原价格执行。（三）抗辩权1、定义：抗辩权，是指在双务合同中，在符合法定条件时，当事人一方可以暂时拒绝对方当事人的履行要求的权利。包括，同时履行抗辩权，先履行抗辩权，不安抗辩权。2、同时履行抗辩权是指在没有履行顺序的双务合同中，当事人一方在当事人另一方未为对待给付以前，有权拒绝先为给付的权利；同时履行抗辩权的成立条件：1）由同一双务合同产生互负的债务，2）在合同中未约定履行顺序，3）当事人另一方未履行债务，4）对方的对待给付是可能履行的义务。3、先履行抗辩权是指当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行债务、或履行债务不符合约定，后履行一方有权拒绝先履行一方要求给付的权利；先履行抗辩权的成立条件：1）由同一双务合同产生互负的对待给付债务，2）在合同中约定了履行的顺序，3）应当先履行的合同当事人没有履行合同债务、或者没有正确履行债务，4）应当先履行的对待给付是可能履行的义务。4、不安抗辩权是指具有先给付的一方当事人，当相对人财产明显减少、或欠缺信用，不能保证对待给付时，拒绝自己给付的权利；不安抗辩权行使，而中止履行的情形，

有确切证据证明对方有：1）经营状况严重恶化；2）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；3）丧失商业信誉；4）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。二、合同的变更（一）合同变更1、定义（狭义）合同变更，是指合同内容的某些变化。在主体不变的前提下，在合同没有履行或者没有完全履行前，由于一定的原因，由当事人对合同约定的权利义务进行局部调整。表现为对合同某些条款的修改或补充。2、合同变更的类型1）约定变更：当事人经过协商，达成一致意见的变更；2）法定变更：法律规定在特定的条件下，当事人一方可不经协商而变更合同（如运输合同中的变更到达地、收货人等）。3、合同变更的成立条件：1）合同关系已经存在；2）合同内容发生变化；3）经合同当事人协商一致，或者法院、仲裁庭裁决，或者援引法律直接规定；4）符合法律、行政法规要求的方式。（二）合同的转让1、定义是指合同当事人一方，依法将合同权利、义务的全部、或者部分转让给他人。

2、合同转让的类型1）合同权利转让；2）合同义务转移；3）合同权利义务概括转让（概括转移）。3、合同权利转让是指在不改变合同权利义务内容基础上，享有合同权利的当事人将其权利转让给第三方享有。合同权利转让的条件：1）被转让的合同权利须有效存在；2）转让人与受让人达成合同权利转让的协议；3）被转让的合同权利具有合法的可转让性；4）符合法定的程序。合同权利不可转让的情形：根据合同性质不得转让；按照当事人约定不得转让；依照法律规定不得转让。3、合同权利转让合同权利转让的法定程序：1）债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力；2）转让权利的通知不得撤销，但受让人同意的除外；3）依法应当办理批准、登记等手续的，按照规定办理。合同权利转让的效力：1）受让人成为合同新债权人；2）其他权利随之转移从权利随之转移；抗辩权随之转移；抵销权的转移。4、合同义务转移是指在不改变合同权利义务内容基础上，承担合同义务的当事人将其义务转由第三方承担。合同权利转让的条件：1）被转移的合同义务须有效存在；2）第三人与债务人达成合同义务转移的协议；3）被转移的义务具有合法的可转移性；4）符合法定的程序。合同不具有可转移的情形：合同债务与债务人的人身有密切联系；按照当事人约定不得转移；依照法律规定不得转移。4、合同义务转移合同义务转移的法定程序：1）债务人将合同义务全部或者部分转移给第三人的，应当得到债权人的同意；2）依法应当办理批准、登记等手续的，按照规定办理。合同义务转移的效力：1）承担人成为合同新债务人；2）抗辩权随之转移；3）从债务随之转移。三、合同权利义务的终止（一）合同权利义务终止的法律规定有下列情形之一的，合同权利义务终止：

1）债务已经按照约定履行；

2）合同解除；

3）债务相互抵销；

4）债务人依法将标的物提存；

5）债权人免除债务；

6）债权债务同归于一人；

7）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。（二）合同的解除1、定义：

合同解除，是指在合同有效成立之后而没有履行完毕之前，当事人双方通过协议或者一方行使约定或法定解除权的方式，使当事人设定的权利义务关系终止的行为。包括约定解除、法定解除。2、约定解除

1）协商解除－－当事人协商一致，可以解除合同；2）行使约定解除权－－约定一方解除合同条件的解除。

3、法定解除，符合下列法定条件情形的，当事人一方有权通知另一方解除合同：1）因不可抗力致使不能实现合同目的；2）履行期满前，一方明确表示或者以行为表明不履行主要债务；3）一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；4）一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；5）法律规定的其他情形。4、合同解除的法律后果：1）合同解除后，尚未履行的，终止履行；2）已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失；3）合同终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第四节

建设工程合同一、法律依据

1、《合同法•第269条》：

建设工程合同，是承包人进行工程建设、发包人支付价款的合同；

建设工程合同，包括：勘察、设计、施工合同。2、《建筑法•第15条》：

建筑工程的发包单位与承包单位应当依法订立书面合同，明确对方的权利和义务。二、建设工程合同的法律基本规定

1、建设工程合同的含义：是发包人与承包人为完成双方商定的建设工程，明确相互权利、义务的关系的协议。2、建设工程合同性质和形式：1）承包人进行工程建设、发包人支付工程价款的合同；2）合同类型有――工程勘察、设计、施工的合同，

但是，监理合同为“委托合同”；3）合同应当采用“书面形式”订立。3、发包人的权利和义务1）发包人，可与总承包人订立“建设工程合同”，

或者分别与勘察人、设计人、施工人订立“勘察、设计、施工承包”合同；2）发包人，可随时检查作业进度、质量（不妨碍承包人正常作业情况下）；3）发包人的违约行为和责任：（1）未及时对承包人隐蔽工程检查，造成承包人工期延误，（2）未按约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，（3）变更计划或提供的资料不准确，（4）未按约定支付价款。4、承包人的权利和义务1） 经发包人同意，可将自己承包的部分工作交由第三人完成；2） 必须自行完成建设工程的主体结构施工；3） 通知隐蔽工程验收；4） 承包人的违约行为和责任：（1）质量不符合要求或约定，（2）未按约定的时间完成承包工作的，（3）承包人原因致使建设工程在合理使用期限内造成人身和财产损害的。三、施工合同（一）施工合同的概念1、施工合同的内容：

（1）工程范围、（2）建设工期、（3）中间交工工程的开工和竣工时间、（4）工程质量、（5）工程造价、（6）技术资料的交付时间、（7）材料和设备的供应责任、（8）拔款和结算、（9）竣工验收（范围、内容、及验收标准）、（10）质量保修范围和质量保证期、（11）双方相互协作，等条款。2、施工合同的特点：1）合同“标的物”的特殊性，固定性

－－建筑产品的特点宠体性

复杂性；2）合同履行的周期长，流动性

－－建筑产品生产的特点单一性施工作业条件

复杂性施工工种

协调关系；3）合同条款内容繁多；4）合同涉及面广。（二）施工合同的组成1、主体1）含义：平等的，人格化的发包人，承包人2）建设工程发包人主体资格的规定：（1）《关于实行建设项目法人责任制的暂时制定》（2）《建筑市场管理规定》――发包人条件（3）《工程项目建设管理单位管理暂行规定》

——发包人性质3）建设工程承包人主体资格的规定（1）《建筑法》——施工企业条件（2）《建筑市场管理规定》——施工企业具体要求2、客体1）含义：建设工程；2）范围：各类建筑、市政设施、道路桥梁、堤坝码头、管道安装、设备安装等。3、施工合同的主要权利与义务1）发包人——权利（取得建成的建设工程师）,

义务（支付工程额）；2）承包人——权利（获取工程款）,

义务（交付建设工程）。（三）施工合同的作用1、明确发包人与承包人的权利和义务施工合同的表现：双方行为准则的“制约性、关系性”。2、保护双方的权益的依据1）保护双方的合法权益，2）追究违反合同责任的依据。3、社会经济秩序的稳定作用。四、《建设工程施工合同》的示范文本GF－2013－0201（一）合同示范文本的概况和背景1、国际通用的FIDIC条约：1）国际咨询工程师联合会（最具权威性的咨询工程师组织），FIDIC总部为瑞士洛桑，其下有：

ASPAC（亚太地区成员协会）、

CEDIC（欧洲共同体成员协会）、

CAMA（非洲成员协会集团）、

RINORD（北欧成员协会集团）；2）《土木工程施工合同条件》――1.通用条件，2.专用条件，3.合同的标准格式。2、我国施工合同示范文书的制定1）名称：《建设工程施工合同》

GF－2013－0201，2）颁布时间：2013年7月，3）制定人：中华人民共和国住房城乡建设部、国家工商行政管理总局。3、我国修订示范文本的必要性：1）依法鉴订的需要，2）工程项目的需要，3）借鉴国际、完善合同文本的需要。4、施工合同示范文本的基本组成：1）第一部分协议书——附件1承包人承揽工程项目一览表2）第二部分通用条款3）第三部分专用条款——附件2

发包人供应材料设备一览表附件3：工程质量保修书附件4：主要建设工程文件目录附件5：承包人用于本工程施工的机械设备表附件6：承包人主要施工管理人员表附件7：分包人主要施工管理人员表附件8：履约担保格式附件9：预付款担保格式附件10：支付担保格式附件11：暂估价一览表5、我国施工合同示范文本的特性1）使用优点：规范性，可靠性，完备性。2）特点：（1）固定性与灵活性结合，（2）条件完备便于使用，（3）保证重点、有的放矢，（4）有利监督和处理纠纷。3）文本的实质：对建设工程施工合同所涉及的各类名称、词语、状态、等的定义和解释。（二）第一部分

合同协议书1、合同主体1）发包人：是指与承包人签订合同协议书的当事人及取得该当事人资格的合法继承人；2）承包人：是指与发包人签订合同协议书的，具有相应工程施工承包资质的当事人及取得该当事人资格的合法继承人（必须为法人，且具有建设工程施工资质证书的企业法人）。2、合同协议书

的组成——文本形式发包人（全称）：

.承包人（全称）：

.

根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》及有关法律规定，遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，双方就

工程施工及有关事项协商一致，共同达成如下协议：<转下页>

<接上页>一、工程概况：工程名称：

。2.工程地点：

。工程立项批准文号，4.资金来源，工程内容，6.工程承包范围。二、合同工期：

计划开工日期：

年

月

日。计划竣工日期：

年

月

日。工期总日历天数：

天。工期总日历天数与前述计划开竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准。三、质量标准：工程质量符合：

标准。<转下页>

<接上页>四、签约合同价与合同价格形式1.签约合同价款为：人民币（大写）_________（￥_________元）；其中：（1）安全文明施工费：人民币（大写）

(¥

元)；（2）材料和工程设备暂估价金额：人民币（大写）

(¥

元)；（3）专业工程暂估价金额：人民币（大写）

(¥

元)；（4）暂列金额：人民币（大写）

(¥

元)。2.合同价格形式：

。五、项目经理

承包人项目经理：__________。<转下页>

<接上页>六、合同文件构成

本协议书与下列文件一起构成合同文件：

1.中标通知书；

2.投标函及其附录；

3.专用合同条款及其附件；

4.通用合同条款；

5.技术标准和要求；

6.图纸；

7.已标价工程量清单或预算书；8.其他合同文件。在合同订立及履行过程中形成的与合同有关的文件均构成合同文件组成部分。

上述各项合同文件包括合同当事人就该项合同文件所作出的补充和修改，属于同一类内容的文件，应以最新签署的为准。专用合同条款及其附件须经合同当事人签字或盖章。<转下页>

<接上页>七、承诺1.发包人承诺按照法律规定履行项目审批手续、筹集工程建设资金并按照合同约定的期限和方式支付合同价款。2.承包人承诺按照法律规定及合同约定组织完成工程施工，确保工程质量和安全，不进行转包及违法分包，并在缺陷责任期及保修期内承担相应的工程维修责任。3.发包人和承包人通过招投标形式签订合同的，双方理解并承诺不再就同一工程另行签订与合同实质性内容相背离的协议。八、词语含义本协议书中词语含义与第二部分通用合同条款中赋予的含义相同。<转下页>

<接上页>九、签订时间本合同于

年

月

日签订。十、签订地点本合同在

签订。十一、补充协议合同未尽事宜，合同当事人另行签订补充协议，补充协议是合同的组成部分。十二、合同生效本合同自

生效。十三、合同份数本合同一式

份，均具有同等法律效力，发包人执

份，承包人执

份。<转下页>

<接上页>发包人：(公章)承包人：(公章)

法定代表人或其委托代理人：法定代表人或其委托代理人：（签字）（签字）

组织机构代码：组织机构代码：地址：地址：邮政编码：邮政编码：法定代表人：法定代表人：委托代理人：委托代理人：电话：电话：传真：传真：电子信箱：电子信箱：开户银行：开户银行：账号：账号：（三）第二部分通用合同条款——目录1.1.一般约定1.1词语定义与解释1.1.1.合同1.1.2.合同当事人及其他相关方

1.1.3.工程和设备1.1.4.日期和期限1.1.5.合同价格和费用1.1.6.其他 1.2语言文字 1.3法律

1.4标准和规范 1.5合同文件的优先顺序

1.6图纸和承包人文件 1.7联络

1.8严禁贿赂 1.9化石、文物

1.10交通运输 1.11知识产权

1.12保密 1.13工程量清单错误的修正

（三）第二部分通用合同条款——目录2.2.发包人2.1许可或批准

2.2发包人代表

2.3发包人人员

2.4施工现场、施工条件和基础资料的提供

2.5资金来源证明及支付担保

2.6支付合同价款

2.7组织竣工验收

2.8现场统一管理协议

（三）第二部分通用合同条款——目录3.3.承包人3.1承包人的一般义务

3.2项目经理

3.3承包人人员

3.4承包人现场查勘

3.5分包

3.6工程照管与成品、半成品保护

3.7履约担保

3.8联合体

（三）第二部分通用合同条款——目录4.、5.4.监理人

4.1监理人的一般规定4.2监理人员

4.3监理人的指示 4.4商定或确定

5.工程质量

5.1质量要求 5.2质量保证措施

5.3隐蔽工程检查 5.4不合格工程的处理

5.5质量争议检测

（三）第二部分通用合同条款——目录6.、7.6.安全文明施工与环境保护

6.1安全文明施工 6.2职业健康

6.3环境保护

7.工期和进度

7.1施工组织设计 7.2施工进度计划 7.3开工7.4测量放线

7.5工期延误 7.6不利物质条件

7.7异常恶劣的气候条件7.8暂停施工

7.9提前竣工

（三）第二部分通用合同条款——目录8.8.材料与设备

8.1发包人供应材料与工程设备

8.2承包人采购材料与工程设备

8.3材料与工程设备的接收与拒收

8.4材料与工程设备的保管与使用

8.5禁止使用不合格的材料和工程设备

8.6样品

8.7材料与工程设备的替代

8.8施工设备和临时设施

8.9材料与设备专用要求

（三）第二部分通用合同条款——目录9.、10.9.试验与检验

9.1试验设备与试验人员

9.2取样

9.3材料、工程设备和工程的试验和检验

9.4现场工艺试验

10.变更

10.1变更的范围 10.2变更权

10.3变更程序 10.4变更估价

10.5承包人的合理化建议 10.6变更引起的工期调整

10.7暂估价 10.8暂列金额10.9计日工

（三）第二部分通用合同条款——目录11.、12.11.价格调整

11.1市场价格波动引起的调整

11.2法律变化引起的调整

12.合同价格、计量与支付

12.1合同价格形式

12.2预付款

12.3计量

12.4工程进度款支付

12.5支付账户

（三）第二部分通用合同条款——目录13.、14.、1513.验收和工程试车

13.1分部分项工程验收 13.2竣工验收

13.3工程试车 13.4提前交付单位工程的验收

13.5施工期运行 13.6竣工退场 14.竣工结算 14.1竣工结算申请 14.2竣工结算审核 14.3甩项竣工协议 14.4最终结清

15.缺陷责任与保修

15.1工程保修的原则 15.2缺陷责任期

15.3质量保证金15.4保修

（三）第二部分通用合同条款——目录16.、17.、18.16.违约16.1发包人违约 16.2承包人违约

16.3第三人造成的违约

17.不可抗力

17.1不可抗力的确认 17.2不可抗力的通知 17.3不可抗力后果的承担 17.4因不可抗力解除合同

18.保险

18.1工程保险18.2工伤保险

18.3其他保险 18.4持续保险

18.5保险凭证 18.6未按约定投保的补救 18.7通知义务

（三）第二部分通用合同条款——目录19.、20.19.索赔

19.1承包人的索赔19.2对承包人索赔的处理

19.3发包人的索赔 19.4对发包人索赔的处理

19.5提出索赔的期限

20.争议解决

20.1和解20.2调解

20.3争议评审 20.4仲裁或诉讼

20.5争议解决条款效力

《通用合同条款》中的“1、一般约定”（部分1）：1.1.1.1合同：是指根据法律规定和合同当事人约定具有约束力的文件，构成合同的文件包括合同协议书、中标通知书（如果有）、投标函及其附录（如果有）、专用合同条款及其附件、通用合同条款、技术标准和要求、图纸、已标价工程量清单或预算书以及其他合同文件。1.1.1.7图纸：是指构成合同的图纸，包括由发包人按照合同约定提供或经发包人批准的设计文件、施工图、鸟瞰图及模型等，以及在合同履行过程中形成的图纸文件。图纸应当按照法律规定审查合格。1.1.2.4监理人：是指在专用合同条款中指明的，受发包人委托按照法律规定进行工程监督管理的法人或其他组织。1.1.2.7发包人代表：是指由发包人任命并派驻施工现场在发包人授权范围内行使发包人权利的人。1.1.2.8项目经理：是指由承包人任命并派驻施工现场，在承包人授权范围内负责合同履行，且按照法律规定具有相应资格的项目负责人。1.1.3.1工程：是指与合同协议书中工程承包范围对应的永久工程和（或）临时工程。1.1.3.7施工现场：是指用于工程施工的场所，以及在专用合同条款中指明作为施工场所组成部分的其他场所，包括永久占地和临时占地。《通用合同条款》中的“1、一般约定”（部分2）：1.1.4.3工期：是指在合同协议书约定的承包人完成工程所需的期限，包括按照合同约定所作的期限变更。1.1.5.2合同价格：是指发包人用于支付承包人按照合同约定完成承包范围内全部工作的金额，包括合同履行过程中按合同约定发生的价格变化。1.1.5.3费用：是指为履行合同所发生的或将要发生的所有必需的开支，包括管理费和应分摊的其他费用，但不包括利润。1.1.5.8总价项目：是指在现行国家、行业以及地方的计量规则中无工程量计算规则，在已标价工程量清单或预算书中以总价或以费率形式计算的项目。1.1.6.1书面形式：是指合同文件、信函、电报、传真等可以有形地表现所载内容的形式。1.2语言文字合同以中国的汉语简体文字编写、解释和说明。合同当事人在专用合同条款中约定使用两种以上语言时，汉语为优先解释和说明合同的语言。《通用合同条款》中的“1、一般约定”（部分3）：1.5合同文件的优先顺序组成合同的各项文件应互相解释，互为说明。除专用合同条款另有约定外，解释合同文件的优先顺序如下：（1）合同协议书；（2）中标通知书；（3）投标函及其附录；（4）专用合同条款及其附件；（5）通用合同条款；（6）技术标准和要求；（7）图纸；（8）已标价工程量清单或预算书；（9）其他合同文件。上述各项合同文件包括合同当事人就该项合同文件所作出的补充和修改，属于同一类内容的文件，应以最新签署的为准。在合同订立及履行过程中形成的与合同有关的文件均构成合同文件组成部分，并根据其性质确定优先解释顺序。《通用合同条款》中的“1、一般约定”（部分4）：1.6.3图纸的修改和补充图纸需要修改和补充的，应经图纸原设计人及审批部门同意，并由监理人在工程或工程相应部位施工前将修改后的图纸或补充图纸提交给承包人，承包人应按修改或补充后的图纸施工。1.6.4承包人文件承包人应按照专用合同条款的约定提供应当由其编制的与工程施工有关的文件，并按照专用合同条款约定的期限、数量和形式提交监理人，并由监理人报送发包人。除专用合同条款另有约定外，监理人应在收到承包人文件后7天内审查完毕，监理人对承包人文件有异议的，承包人应予以修改，并重新报送监理人。监理人的审查并不减轻或免除承包人根据合同约定应当承担的责任。1.7.1与合同有关的通知、批准、证明、证书、指示、指令、要求、请求、同意、意见、确定和决定等，均应采用书面形式，并应在合同约定的期限内送达接收人和送达地点。1.7.3发包人和承包人应当及时签收另一方送达至送达地点和指定接收人的来往信函。拒不签收的，由此增加的费用和（或）延误的工期由拒绝接收一方承担。《通用合同条款》中的“2、发包人”（部分1）：2.2发包人代表发包人应在专用合同条款中明确其派驻施工现场的发包人代表的姓名、职务、联系方式及授权范围等事项。发包人代表在发包人的授权范围内，负责处理合同履行过程中与发包人有关的具体事宜。发包人代表在授权范围内的行为由发包人承担法律责任。发包人更换发包人代表的，应提前7天书面通知承包人。发包人代表不能按照合同约定履行其职责及义务，并导致合同无法继续正常履行的，承包人可以要求发包人撤换发包人代表。不属于法定必须监理的工程，监理人的职权可以由发包人代表或发包人指定的其他人员行使。2.4施工现场、施工条件和基础资料的提供2.4.1提供施工现场除专用合同条款另有约定外，发包人应最迟于开工日期7天前向承包人移交施工现场。《通用合同条款》中的“2、发包人”（部分2）：2.5资金来源证明及支付担保除专用合同条款另有约定外，发包人应在收到承包人要求提供资金来源证明的书面通知后28天内，向承包人提供能够按照合同约定支付合同价款的相应资金来源证明。除专用合同条款另有约定外，发包人要求承包人提供履约担保的，发包人应当向承包人提供支付担保。支付担保可以采用银行保函或担保公司担保等形式，具体由合同当事人在专用合同条款中约定。2.6支付合同价款发包人应按合同约定向承包人及时支付合同价款。2.7组织竣工验收发包人应按合同约定及时组织竣工验收。《通用合同条款》中的“3、承包人”（部分1）：3.2项目经理3.2.1项目经理应为合同当事人所确认的人选，并在专用合同条款中明确项目经理的姓名、职称、注册执业证书编号、联系方式及授权范围等事项，项目经理经承包人授权后代表承包人负责履行合同。项目经理应是承包人正式聘用的员工，承包人应向发包人提交项目经理与承包人之间的劳动合同，以及承包人为项目经理缴纳社会保险的有效证明。承包人不提交上述文件的，项目经理无权履行职责，发包人有权要求更换项目经理，由此增加的费用和（或）延误的工期由承包人承担。项目经理应常驻施工现场，且每月在施工现场时间不得少于专用合同条款约定的天数。项目经理不得同时担任其他项目的项目经理。项目经理确需离开施工现场时，应事先通知监理人，并取得发包人的书面同意。项目经理的通知中应当载明临时代行其职责的人员的注册执业资格、管理经验等资料，该人员应具备履行相应职责的能力。承包人违反上述约定的，应按照专用合同条款的约定，承担违约责任。《通用合同条款》中的“3、承包人”（部分2）：3.5.2分包的确定承包人应按专用合同条款的约定进行分包，确定分包人。已标价工程量清单或预算书中给定暂估价的专业工程，按照第10.7款〔暂估价〕确定分包人。按照合同约定进行分包的，承包人应确保分包人具有相应的资质和能力。工程分包不减轻或免除承包人的责任和义务，承包人和分包人就分包工程向发包人承担连带责任。除合同另有约定外，承包人应在分包合同签订后7天内向发包人和监理人提交分包合同副本。3.7履约担保发包人需要承包人提供履约担保的，由合同当事人在专用合同条款中约定履约担保的方式、金额及期限等。履约担保可以采用银行保函或担保公司担保等形式，具体由合同当事人在专用合同条款中约定。因承包人原因导致工期延长的，继续提供履约担保所增加的费用由承包人承担；非因承包人原因导致工期延长的，继续提供履约担保所增加的费用由发包人承担。《通用合同条款》中的“5、工程质量”：5.1质量要求5.1.1工程质量标准必须符合现行国家有关工程施工质量验收规范和标准的要求。有关工程质量的特殊标准或要求由合同当事人在专用合同条款中约定。5.1.2因发包人原因造成工程质量未达到合同约定标准的，由发包人承担由此增加的费用和（或）延误的工期，并支付承包人合理的利润。5.3隐蔽工程检查5.3.1承包人自检承包人应当对工程隐蔽部位进行自检，并经自检确认是否具备覆盖条件。5.3.2检查程序——略。《通用合同条款》中的“6、安全文明施工与环境保护”6.1.2安全生产保证措施承包人应当按照有关规定编制安全技术措施或者专项施工方案，建立安全生产责任制度、治安保卫制度及安全生产教育培训制度，并按安全生产法律规定及合同约定履行安全职责，如实编制工程安全生产的有关记录，接受发包人、监理人及政府安全监督部门的检查与监督。6.1.5文明施工承包人在工程施工期间，应当采取措施保持施工现场平整，物料堆放整齐。工程所在地有关政府行政管理部门有特殊要求的，按照其要求执行。合同当事人对文明施工有其他要求的，可以在专用合同条款中明确。在工程移交之前，承包人应当从施工现场清除承包人的全部工程设备、多余材料、垃圾和各种临时工程，并保持施工现场清洁整齐。经发包人书面同意，承包人可在发包人指定的地点保留承包人履行保修期内的各项义务所需要的材料、施工设备和临时工程。《通用合同条款》中的“7、工期和进度”（部分1）：7.1施工组织设计7.1.1施工组织设计的内容施工组织设计应包含以下内容：（1）施工方案；（2）施工现场平面布置图；（3）施工进度计划和保证措施；（4）劳动力及材料供应计划；（5）施工机械设备的选用；（6）质量保证体系及措施；（7）安全生产、文明施工措施；（8）环境保护、成本控制措施；（9）合同当事人约定的其他内容。7.2施工进度计划7.2.1施工进度计划的编制承包人应按照第7.1款〔施工组织设计〕约定提交详细的施工进度计划，施工进度计划的编制应当符合国家法律规定和一般工程实践惯例，施工进度计划经发包人批准后实施。施工进度计划是控制工程进度的依据，发包人和监理人有权按照施工进度计划检查工程进度情况。《通用合同条款》中的“7、工期和进度”（部分2）：7.3.2开工通知发包人应按照法律规定获得工程施工所需的许可。经发包人同意后，监理人发出的开工通知应符合法律规定。监理人应在计划开工日期7天前向承包人发出开工通知，工期自开工通知中载明的开工日期起算。7.5.2因承包人原因导致工期延误因承包人原因造成工期延误的，可以在专用合同条款中约定逾期竣工违约金的计算方法和逾期竣工违约金的上限。承包人支付逾期竣工违约金后，不免除承包人继续完成工程及修补缺陷的义务。7.8.1发包人原因引起的暂停施工因发包人原因引起暂停施工的，监理人经发包人同意后，应及时下达暂停施工指示。情况紧急且监理人未及时下达暂停施工指示的，按照第7.8.4项〔紧急情况下的暂停施工〕执行。因发包人原因引起的暂停施工，发包人应承担由此增加的费用和（或）延误的工期，并支付承包人合理的利润。《通用合同条款》中的“10、变更”：10.1变更的范围除专用合同条款另有约定外，合同履行过程中发生以下情形的，应按照本条约定进行变更：（1）增加或减少合同中任何工作，或追加额外的工作；（2）取消合同中任何工作，但转由他人实施的工作除外；（3）改变合同中任何工作的质量标准或其他特性；（4）改变工程的基线、标高、位置和尺寸；（5）改变工程的时间安排或实施顺序。10.6变更引起的工期调整因变更引起工期变化的，合同当事人均可要求调整合同工期，由合同当事人按照第4.4款〔商定或确定〕并参考工程所在地的工期定额标准确定增减工期天数。（四）第三部分专用合同条款——目录（

同通用合同条款）1.一般约定 2.发包人

3.承包人4.监理人

5.工程质量 6.安全文明施工与环境保护

7.工期和进度 8.材料与设备

9.试验与检验 10.变更

11.价格调整12.合同价格、计量与支付

验收和工程试车14.竣工结算15.缺陷责任期与保修16.违约17.不可抗力 18.保险

20.争议解决

《专用合同条款》中的典型条款，如（部分1）1.1.2.5设计人：名称：________________；资质类别和等级：_______________；联系电话：______________；电子信箱：_______________；通信地址：______________。1.6.1图纸的提供发包人向承包人提供图纸的期限：____________________________；发包人向承包人提供图纸的数量：____________________________；发包人向承包人提供图纸的内容：____________________________。1.7.1发包人和承包人应当在______天内将与合同有关的通知、批准、证明、证书、指示、指令、要求、请求、同意、意见、确定和决定等书面函件送达对方当事人。《专用合同条款》中的典型条款，如（部分2）2.2发包人代表姓名：________________；身份证号：__________________；职务：________________；联系电话：__________________；电子信箱：______________；通信地址：__________________。发包人对发包人代表的授权范围如下：______________________。3.5.1分包的一般约定禁止分包的工程包括：___________________。主体结构、关键性工作的范围：_________________________。4.1监理人的一般规定关于监理人的监理内容：_______________________。关于监理人的监理权限：_______________________。关于监理人在施工现场的办公场所、生活场所的提供和费用承担的约定：

_________________________________。（五）附件

附件1承包人承揽工程项目一览表

附件2发包人供应材料设备一览表附件3：工程质量保修书附件4：主要建设工程文件目录附件5：承包人用于本工程施工的机械设备表附件6：承包人主要施工管理人员表附件7：分包人主要施工管理人员表附件8：履约担保格式附件9：预付款担保格式附件10：支付担保格式附件11：暂估价一览表三、勘察、设计合同1、勘察合同：完成工程的地理、地质状况调查研究而达成的协议。2、设计合同：

1）可行性－方案设计，为项目的2）审批要求－扩初方案设计，而达成的协议

3）实施要求－施工图设计。3、合同内容：提交有关基础资料和文件（包括概预算）的期限、质量要求、费用以及其他协作条件等条款〔合同法274〕。4、示范文本：

1）《建设工程勘察合同示范文本》、

2）《建设工程设计合同示范文本》。四、其他和建设工程相关的常见合同

1、监理合同（委托合同）――建设工程委托监理合同·示范文本，组成：

1)

建设工程监理合同

2)

监理投标书或中标通知书

3)

本合同标准条件

4)

本合同专用条件

5)

在实施过程中双方共同签署的补充与修正文件。2、物资采购合同（买卖合同），如钢材水泥等各种材料、设备……。3、

加工、制作合同（承揽合同），如桩的制作、钢筋成型、根据特殊要求定型制造的物资。4、

机械设备租赁合同。5、

运输合同、仓储合同。6、

借款合同，如向银行的贷款。7、

技术合同。第五节建设工程纠纷的基本处理形式

1、建设工程纠纷概念：是指建设工程当事人对建设过程中的权利和义务产生了不同的理解。2、解决工程纠纷处理的基本形式：“和解、调解、仲裁，诉讼”四种。一、和解：是指建设工程纠纷当事人在自愿友好的基础上，互相沟通、互相谅解，从而解决纠纷的一种方式。建设工程发生纠纷时，当事人应首先考虑通过和解解决纠纷。建设工程纠纷“和解”解决的特点：a.简便易行，能经济、及时地解决纠纷；b.纠纷的解决依靠当事人的妥协与让步，没有第三方的介入，有利于维护合同双方的友好合作关系，使合同能更好地得到履行；c.和解协议不具有强制执行的效力，和解协议的执行依靠当事人的自觉履行。二、调解：是指建设工程当事人对法律规定或者合同约定的权利、义务发生纠纷，第三人依据一定的道德和法律规范，通过摆事实、讲道理，促使双方互相作出适当的让步，平息争端，自愿达成协议，以求解决建设工程纠纷的方法（不包括诉讼和仲裁程序中在审判庭和仲裁庭主持下的调解）。建设工程纠纷“调解”解决的特点：a.有第三者介入作为调解人，调解人的身份没有限制,但以双方都信任者为佳；b.它能够较经济、较及时地解决纠纷；c.有利于消除合同当事人的对立情绪，维护双方的长期合作关系；d.调解协议不具有强制执行的效力，调解协议的执行依靠当事人的自觉履行。三、诉讼：是指建设工程当事人依法请求人民法院行使审判权，审理双方之间发生的纠纷，作出有国家强制保证实现其合法权益、从而解决纠纷的审判活动。合同双方当事人如果未约定仲裁协议，则只能以诉讼作为解决纠纷的最终方式。建设工程纠纷产生的诉讼一般都是“民事诉讼”。

1.建设工程纠纷“诉讼”解决的特点：a.程序和实体判决严格依法与其他解决纠纷的方式相比，诉讼的程序和实体判决都应当严格依法进行；b.当事人在诉讼中对抗的平等性（诉讼当事人在实体和程序上的地位平等），原告起诉、被告可以反诉，原告提出诉讼请求、被告可以反驳诉讼请求；c.二审终审制（当事人如不服第一审人民法院判决，可以上诉至二审，经过两级人民法院审理即告终结）；d.执行的强制性（当事人可以向人民法院申请强制执行）。

2.诉讼时效：是指权利人请求人民法院以强制程序保护其合法权益而提起诉讼的法定有效期限。换言之，权利人在法定期间内不行使权利，持续达到一定期间而致使其请求权丧失强制力或者胜诉权的法律事实。（1）一般诉