国际技术贸易合同概论

2023/1/13经济学院国际贸易系

第四章国际技术贸易合同2023/1/13经济学院国际贸易系教学目的与本章重点教学目的通过本章学习掌握国际技术贸易合同的基本概念、国际技术贸易合同的种类划分及国际技术贸易合同的基本条款，了解各国对技术使用费征税的规定，使用费双重征税对国际技术贸易的影响及解决途径。使学生对国际技术贸易合同有一个初步的了解，认识国际技术贸易合同的特殊性，重点难点重点掌握国际技术贸易合同基本条款的内容，难点是正确掌握国际技术贸易中的双重税收问题。2023/1/13经济学院国际贸易系第一节国际技术贸易合同概论一、技术贸易合同的概念和特点特点（1）技术贸易合同要适应合同法和工业产权法的有关规定。（2）技术贸易合同为长期性合同。（3）比一般合同内容复杂，综合性强，涉及面广。

概念技术贸易合同是当事双方为实现技术转让特定目的而缔结的规定双方权利义务关系的法律文件。合同当事人，即合同主体，可以是自然人、法人和其他组织。2023/1/13经济学院国际贸易系二、国际技术贸易合同种类（一）许可贸易合同1、又称之为许可证贸易合同或“许可证协议”。2、许可证合同是指技术的供方以合同的形式，允许技术的受方使用其技术，实现特定技术转让目的的一种协议。3、从法律意义上说，许可证合同实质上是一种“授权”协议，即技术所有者或持有者授予技术受让方在特定的范围内利用其技术的一种授权协议。2023/1/13经济学院国际贸易系（二）技术服务和技术咨询合同（1）技术服务合同：主要是指技术供方向受方提供专有技术和专利以外技术和管理的服务并获得技术服务费而签订的合同。（2）技术咨询合同：是指一方聘请另一方在一定的时间内针对某种技术方案提出建议或意见，并支付咨询费的合同。2023/1/13经济学院国际贸易系（三）技术开发合同（1）概念是当事人之间就新技术、新工艺、新产品或新材料及其系统的研究开发所签订的合同。（2）技术开发合同形式委托开发合同、合作开发合同2023/1/13经济学院国际贸易系（四）合资与合作经营合同

合资经营和合作经营是绿地投资的一种，是国际直接投资的主要方式。合资合作经营过程中引进技术和设备，一般采取签订许可证协议的方式。2023/1/13经济学院国际贸易系（五）交钥匙合同（TurnKeyContract）又称之为成套设备交易（ProjectEquipmentTransaction），是国际工程承包的一种重要方式。交钥匙合同是指称承包方根据发包方的要求，按合同的约定将一所能随时开工生产或者进行工作的工厂、车间或科研设施交付发包方使用和管理，发包方只需要有一把打开设施大门的钥匙，整个设施即可按合同的固定要求正常运转。2023/1/13经济学院国际贸易系（六）合作生产合同

合作生产合同是指合同双方或多方各自承担其中某些部分、部件的生产，共同完成全部生产项目所签订的一种合同。具体可分为加工装配合同及补偿贸易合同。2023/1/13经济学院国际贸易系（七）与货物买卖相结合的合同主要指含有技术转让内容的成套设备、生产线和关键设备买卖的合同。2023/1/13经济学院国际贸易系第二节国际技术贸易合同的构成合同首部鉴于条款合同基本条款（第三节）合同尾部合同附件2023/1/13经济学院国际贸易系合同首部1、这部分包括合同名称、号码、日期、地点、当事人双方的法定名称和地址，也是合同的开头语。2、合同名称要与合同内容相符。例如：设计专利许可使用的合同称为“专利实施许可合同”2023/1/13经济学院国际贸易系3、这部分最重要的是技术供方与受方的公司名称及主管业地（或总部所在地）的具体地址（1）受方一般应坚持在开头语中只出现供、受双方名称。（2）应在合同中做如下规定：受方不与第三方打交道从第三方取得有关许可证只是供方的义务受方只依照合同从供方一家取得技术（3）若出现母公司名称，在合同中必须讲明：从母公司取得有关技术，是该子公司（技术供方）的义务。（4）双方的名称一定要用全称，而且一般应包括该公司的法人性质。（5）签约人的法定地址是确定签约人作为法律实体的准确住所。2023/1/13经济学院国际贸易系4、在合同首部可以写明签合同的日期。5、合同首部中一定要写明签约地点。应将合同的签约日期和合同的生效日期区分开（1）按照国际私法（合同成立地法）中的原则，签合同的地点，可以成为日后发生合同争议时，法院（或仲裁庭）确定合同适用哪一国法律的依据。（2）有些国家征收印花税，也将签约地点作为征税依据。2023/1/13经济学院国际贸易系二、鉴于条款（whereasclause）

起到合同导言作用，有助于对合同背景、原因、双方关系的性质和某些具体情况加以说明，内容如下：

1、当事双方签订合同的理由

2、双方想实现合同规定目标的愿望

3、双方曾经进行过的其他谈判活动

4、双方曾签订的其他合同

5、表明许可方拥有的知识产权状况及合法拥有的转让权利2023/1/13经济学院国际贸易系鉴于条款实例Whereas

Party

B

has

machines

and

equipment,

which

are

now

used

in

Party

B's

manufacturing

of

steel

wire

rope,

and

is

willing

to

sell

to

Party

A

the

machines

and

equipment;

andWhereas

Party

B

agrees

to

buy

the

products,

steel

wire

rope,

made

by

Party

A

using

the

machines

and

equip-mentParty

B

supplies,

in

compensation

of

the

price

of

the

machines

and

equipment,

and

Whereas

Party

A

agrees

to

purchase

from

Party

B

the

machines

and

equipment,

andWhereas

Party

A

agrees

to

sell

to

Party

B

the

products,

the

steel

wire

rope,

incompensation

of

the

price

of

Party

B's

machines

and

equipment;

2023/1/13经济学院国际贸易系鉴于条款的法律作用要当事双方在合同一开始就明确地做出某些法律上的保证，一旦发生纠纷，仲裁机构或法院就可以根据这些保证判断谁是谁非，责任在哪一方。2023/1/13经济学院国际贸易系CASE:某省钻头厂从美国史密斯公司引进某种类型的地矿钻头生产专利技术，在双方的密切合作下，很快生产出合格的合同产品，但当该产品销往美国后，美国休斯公司提出诉讼，状告我方产品侵犯其专利权。面对这一形势，我方根据许可合同中鉴于条款的有关规定：“史密斯公司拥有某地矿钻头生产专利，能够合法地向引进方授予制造某地矿钻头的生产许可证……”，责成美国史密斯公司应诉，结果，由于该钻头专利是史密斯公司从休斯公司窃取得来的，法院判决休斯公司胜诉。与此同时，由于史密斯公司的违约行为，我方亦向其索赔，最后，史密斯公司不得不向休斯公司和我方厂家赔偿经济损失。2023/1/13经济学院国际贸易系四、合同尾部1、合同成立与合同生效的区别国际技术贸易合同的生效日，根据很多国家法律的规定，以最后一方政府批准日期为合同生效日。若一方政府不批准，则该合同对签约双方均无约束力。2、合同签字签字页上需要再次写明双方公司的名称，加盖双方公司通常在贸易活动中使用的印章（commonseal）双方代表要手写签字，在手写签字后面留下的空白中，要有清晰的、该人姓名的打印文字若合同最后文本有修改，要在修改处有双方代表以缩略语形式签上自己的名字。

2023/1/13经济学院国际贸易系五、合同附件

合同附件是附在合同之后用以说明合同正文不便详细罗列的内容，其地位与合同正文是相等的。包括：1、技术附件：包括供方提供的各种技术名称、资料细目、向受方发送的步骤及具体日期等2、产品附件：包括使用该技术生产的产品将在性能、功能、质量等方面达到怎样的指标2023/1/13经济学院国际贸易系第三节合同基本条款一、合同定义条款1、定义条款目的（1）合同标的特殊，问题复杂，双方法律制度语言不同，在涉及的关键性术语上，会出现不同解释，需要在合同中做出统一解释。（2）发生了合同争端也将无法解决。一般会把双方同意的定义在合同中写明：“当事双方可以根据本次交易内容和需要进行定义。”2023/1/13经济学院国际贸易系2、需要加以定义的内容为使合同内容清楚、言简意赅，常对以下词语进行定义：与合同标的有关的重要名词和术语，如专利、专有技术、商标、合同工厂、合同产品等各国法律或惯例有不同理解或易产生歧义的重要名词和术语，如净销售价、提成率、会计年度等；重要的专业性技术术语，如传感器、催化剂、聚合物等；合同中多次出现、需加以简化的名词和术语等，如许可方、引进方、第三方、设备、散件、零件等。2023/1/13经济学院国际贸易系3、一般需要明确定义的概念（1）专利的定义：（2）年度定义：明确是会计年度还是许可证年度会计年度：从1月1日到12月31日许可证年度：即从许可证生效之日每类推365天为一年度（3）净销售价:（容易出现纠纷）2023/1/13经济学院国际贸易系Case:1984年5月，中方A厂与外方B厂签订了一份技术转让合同，合同规定A厂以提成的方式，按产品净销售额的5%向B公司支付技术使用费，合同期限为10年。在产品顺利打入国际市场后，由于对“产品净销售额”这个概念未加以必要的定义，在中方向外方支付提成费时，双方发生争议。按照中方的定义，产品净销售额为400万美元，应支付的提成费为20万美元，而外方按其自己的定义，产品净销售额为500万美元，提成费为25万美元。双方就此进行了多次的谈判交涉。最后以折衷为22万。2023/1/13经济学院国际贸易系案例分析在国际技术转让案例中，交易双方分处不同的国家，既有语言上的隔阂，又有政治、经济及法律制度上的差异，因此，各国对同一术语的解释和使用就可能不尽相同。而如果交易双方对同一术语有不同解释，就可能发生纠纷。定义是为了正确叙述和限定关键术语的范围，因此必须精细确定，这样可以避免因对术语理解不同而产生争议。对关键术语的规定形式可有两种选择：集中式和分散式2023/1/13经济学院国际贸易系二、授权条款（grantoflicense）1、授权条款:许可使用有关的知识产权、技术与产品，一般包括知识产权的名称、号码、所属国（地域）、期限、与知识产权相关的技术、产品及其相关的质量标准等内容,以及授权范围。2、授权范围划出许可证的使用地域指明将知识产权所含的哪些项目授予受方：制造、使用、销售、进口等几项权利规定授予受方独占许可、排他许可还是普通许可，受方有无权利发放从属许可证。受方有无权利直接对侵犯知识产权的行为起诉，有关知识产权应由哪一方维持等2023/1/13经济学院国际贸易系三、质量控制条款(qualitycontrol)只有当供方许可受方使用其商标时，才有权要求订立质量控制条款。基本上为供方的权利，而受方最重要的应要求供方权利尽量合理。例如：有权定期检查受方产品的样品，有权因质量问题中止合同等2023/1/13经济学院国际贸易系四、保密条款（confidentiality）1、受方为供方的know-how等秘密技术保密；供方保证不泄密①受方在这种条款中要保证采取必要措施，确实为KNOW-HOW保密②在合同因故终止时，仍应继续保密③合同正常履行完毕后，如果有关秘密尚未进入公有领域，也要继续保密

2、双方均有义务为对方的经营状况保密2023/1/13经济学院国际贸易系CASE:1986年，某省友谊食品厂与德国某食品有限公司签订了一项非独占性专有技术转让合同，根据合同规定，德国公司向友谊厂转让生产某种食品的专有技术。但在1990年，友谊厂发现其技术科的技术工程师王某偷偷将友谊厂使用的专有技术以一万元人民币的价格非法转让给一家乡镇企业。该乡镇企业在取得技术后，在很大程度上占领了友谊厂的原有市场，使友谊厂受到很大损失。正当友谊厂为维护自己的合法权益决定以法律手段解决乡镇企业的技术侵权问题时，德国公司获悉了这一消息，来电指出，王某的泄密行为使该专有技术众所周知，严重损害了该公司的利益。德国公司要求友谊厂就其违约行为进行赔偿。2023/1/13经济学院国际贸易系问题处理结果：根据合同保密条款的有关规定，友谊厂对接触掌握专有技术核心秘密的该厂员工泄密行为应负保证责任，因此虽友谊厂几经力争，但由于合同确实有此规定，最后不得不替王某承担泄密责任，赔偿德国公司预期利润损失12万元。2023/1/13经济学院国际贸易系五、支付条款1、按净销售价计算提取的提成费时，一般不超过5%2、计算技术使用费应注意的问题所得税额应包括在技术使用费中技术使用费外币支付时，对汇率的认定问题3、查账条款①受方每隔一定时间（如半年）向供方提交一次账目，其中可能包括总销售额与净销售额的记录②供方有权检查受方账目，或由供方派代表，或由双方同意的第三方会计师和审计师负责查帐2023/1/13经济学院国际贸易系六、技术改进条款1、技术改进条款许可贸易合同各方在改进了原有技术因而取得新专利权之后，应当如何以优惠条件向对方提供。2、后续改进的技术成果的提供和分享的一般原则（1）后续改进的技术成果属于完全改进的一方（2）坚持互惠原则利用后续技术改进成果（3）分享后续改进应遵循公平竞争原则（4）如使用后续改进技术，应当另外签订技术转让合同2023/1/13经济学院国际贸易系技术改进条款实例在合同期限内，对转让的技术做出改进或发展的一方应将有关内容尽快以无偿方式提供给对方，技术改进或发展内容的所有权属于做出改进和发展的一方。我们反对：在合同中规定对改进和发展的技术做出单方面的无偿的技术回馈。2023/1/13经济学院国际贸易系七、合同有效期条款（termofagreement）1、规定合同有效期应考虑的问题（1）考虑国家政府部门和有关法律对合同期限的规定。（我国规定为10年）（2）考虑技术有效掌握所需时间（3）考虑技术更新速度和受方自己研发技术的能力2、应阐明问题（1）合同中的专利、商标有效期以其保护期结束为准，不与合同期相同（2）合同中know-how有效期以其进入公有领域之日为准，不与合同期相同。对有效期展续的处理？2023/1/13经济学院国际贸易系八、合同终止条款（termination）1、提出合同终止条款的原因（1）因一方严重违约，另一方行使终止权（2）因不可抗力事故，造成合同中途终止（3）双方同意中途终止（技术已被淘汰）

2、一方行使终止权，应在一定时间（如30日）之前通知另一方。

3、终止条款中最重要的是双方应商定、合同终止后的善后工作。2023/1/13经济学院国际贸易系九、适用法律条款（governinglaw）1、条款难以达成的原因有的国家法律有规定，只能适用本国法律。对自己国家法律比较熟悉，愿意采用。

2、不订立适用法条款的原因（1）争议出现的几率小，该条款使用少（2）即使没有该条款，处理争议时，仍要按“与合同最为密切”原则来处理，通常采用受方国家法律的可能性较大。2023/1/13经济学院国际贸易系第四节法律适用与争端解决一、合同的适用法律（一）合同适用法律的原则当事人“意思自治”原则：是指合同当事人可以协商选择合同适用法律，但要服从当事人国家的国内法和政策对于法律选择自由的限制最密切联系原则：是指合同当事人未在合同中规定适用法律时，法院可以确定与合同有最密切联系国家的法律，作为合同的适用法律。2023/1/13经济学院国际贸易系（二）合同的适用法律条款了解有关的法律规定，不能违反本国的法律规定注意知识产权的法律特性，如地域性特点2023/1/13经济学院国际贸易系二、争端的解决

（一）协商和调解解决1、协商解决：双方当事人直接接触，通过友好协商解决2、调解解决：争议案交给第三方，由其提出解决方法，进行调解（conciliation）2023/1/13经济学院国际贸易系（二）仲裁解决（arbitration）1、仲裁的含义

(arbitration)是指合同当事人双方达成协议，在双方发生争议时，如果通过调解不能解决，愿将有关争议提交双方所同意的第三者进行裁决，裁决的结果对双方都有约束力，双方都必须遵照执行。2023/1/13经济学院国际贸易系2、仲裁协议的内容①仲裁的事项及范围②仲裁机构的名称③仲裁规则④仲裁地点在我国仲裁在被诉方国家仲裁在第三国仲裁⑤仲裁效力：仲裁裁决是终局的，对双方均具有约束力2023/1/13经济学院国际贸易系3、仲裁程序①仲裁申请②指定仲裁人：各指定一人，再确定第三人③仲裁审理：开庭审理；书面审理④仲裁裁决：裁决具有法律判决书的效力，若败诉方不执行，胜诉方可以申请法院强制执行。2023/1/13经济学院国际贸易系

（三）诉讼解决国际民事诉讼是指一国法院在当事人及其他诉讼参加人的参加下，以国家法律为依据，按照法律程序，审理涉外民事案件的全部活动。若双方不能合作协商予以解决，而且双方当事人之间又没有订立仲裁协议，任何一方当事人都可以向有管辖权的法院起诉。2023/1/13经济学院国际贸易系（四）仲裁与诉讼的区别（1）审理案件机构的性质不同（2）审理人员不同（3）审理结果的法律效力不同（4）审理程序不同2023/1/13经济学院国际贸易系第五节关于国际技术贸易中的税收

2023/1/13经济学院国际贸易系一、国际技术贸易中的双重征税（一）双重征税的含义是指两个或两个以上国家政府，依据各自的税收管辖权，在同一时期，对同一个跨国纳税人，就同一笔跨国所得按同一税种征税。

税收管辖权？居民管辖权从源管辖权2023/1/13经济学院国际贸易系（二）国际上征收所得税的原则对在收入来源地设有营业机构的纳税人，其技术使用费所得一般并入营业利润，计征企业所得税。对在收入来源地没有设有营业机构的纳税人，则采取“从源”控制，一般由支付技术使用费的公司、企业向许可方支付使用费时代税收部门扣缴，一般称为“预提所得税”。以预提所得税方式计征所得税，税率一般低于公司所得税。2023/1/13经济学院国际贸易系（三）双重征税对国际技术贸易的影响使技术供方提高技术使用费，削弱了其在技术市场上的竞争力。增加了技术受方的生产成本，降低了引进技术所带来的利润。对技术供方和技术受方国家也弊多利少。2023/1/13经济学院国际贸易系（四）双重征税的解决途径实行税收抵免政策实行税收饶让政策实行延期纳税政策实行免税政策2023/1/13经济学院国际贸易系税收抵免法1、申请抵免当技术输出国所得税率高于技术输入国所得税率时，技术输出国居民将其全部所得（国内和国外）按本国所得税率计算出应缴纳的税款，再从中抵免掉已向技术输入国缴纳的所得税款，然后将其差额再向本国政府补交税款。2023/1/13经济学院国际贸易系例题：某居民国内所得为8000美元，国外所得为2000美元，国内税率为40%，国外税率为30%，则按申请抵免法，该居民的所得税额应为：

[(8000+2000)×40%]-2000×30%=3400(美元)2023/1/13经济学院国际贸易系2、扣除法指一国政府允许该国居民把收入来源国所纳的税款，在国外所得总额中扣除，所余部分再按本国税率纳税。2023/1/13经济学院国际贸易系例题美国一公司向我国许可或转让技术，假设使用费为100万美元，我国征收20%预提所得税，即20万美元，假设美国采用扣除法，扣除税金后，所余80万美元按美国税率34%征收所得税，应征收税金为27.2万美元，美国公司税后所得52.8万美元。2023/1/13经济学院国际贸易系3、抵免法（1）全额抵免又称自然抵免，是指纳税人在来源国已缴纳税额，在其本国应纳所得税总额（按国内外总收入计征）中予以直接扣除，其公式为：

国内应纳税额=（国外所得额+国内所得额）×国内税率－国外税收2023/1/13经济学院国际贸易系例题美国某公司在中国取得技术使用费10万美元，当年在本国收入为50万美元，中国预提所得税税率20%，美国企业所得税税率34%，则该公司应纳税额为：（10+50）×34%-10×20%=22.4万美元2023/1/13经济学院国际贸易系（2）限额抵免是指纳税人在来源国已纳税额，进行抵免时不能超过一定抵免限额，超出抵免限额部分，由纳税人自己负担。其抵免限额公式为：

抵免限额=国内应纳税总额×国外所得额/国内外所得总额2023/1/13经济学院国际贸易系例题1美国一公司，当年在中国技术许可所得为100万美元，在美国所得为400万美元，美国公司所得税税率为34%，而中国征收的预提所得税按20%计征，则该公司按限额抵免法，实际纳税额为多少？2023/1/13经济学院国际贸易系解答：抵免限额=（100+400）×34%×100/（100+400）=34（万美元）在中国缴纳所得税额=100×20%=20（万美元）因此，远低于抵免限额，在中国所缴纳的所得税额可以全额抵免。所应缴纳的所得税额为：（100+400）×34%-20=150（万美元）2023/1/13经济学院国际贸易系例题2某国公民纳税年度收入5万美元，其中来自本国的收入3万美元，来自非居民国的税前收入2万美元。本国对个人所得税采用累进税率，3万美元以下适用20%税率，3万至5万美元的部分适用30%税率。非居民国的所得税率为33%，则采用限额抵免法，该公民应缴纳所得税为多少？2023/1/13经济学院国际贸易系解答抵免限额=（3×20%+2×30%)×2/5=0.48(万美元）纳税人在国外以纳税额为：

2×33%=0.66(万美元）超过抵免限额，因此只能按抵免限额来进行抵免，所应缴纳的所得税额为：（3×20%+2×30%)-0.48=0.72（万美元）2023/1/13经济学院国际贸易系税收饶让是指居住国（国籍国）政府跨国纳税人从非居住国（非国籍国）得到减免的那部分税收，视同已经缴纳。例如：中日税收协定规定，对日本居民在中国取得的特许权使用费，中国征收10%的税款，日本按20%税率抵免，即按我国税法规定的20%税率抵免。2023/1/13经济学院国际贸易系延期纳税是指由投资国政府规定的，本国对外投资者在国外的投资收入未汇回本国之前不予征税的一种税收政策。2023/1/13经济学院国际贸易系免税是指投资国政府对本国海外投资者在国外的某些收益免予征税的一种税收政策。例如：日本有关法律规定，仅对出让工业产权和版权的所得额免予征税。德国有关法律规定，对于在发展中国家进行投资的本国对外投资者免征若干年的财产税。2023/1/13经济学院国际贸易系二、我国技术出口中的税收问题(一）境内的税务处理1、转让方为企业按25%的税率缴纳企业所得技术使用费扣减法定项目后计征所得税对于研究开发技术费用和支出不能在税前扣除，而被视为类似固定资产购置之类的资本性支出，只能用直线摊销的方法来收回。2023/1/13经济学院国际贸易系2、转让方为个人

以每次收入所得扣除20%的费用（每次所得不足4000元人民币时扣除800）为应纳税所得额，再以此额按20%的税率缴纳个人所得税。2023/1/13经济学院国际贸易系（二）境外的税务处理1、公司境外所得的税务处理采用限额抵免法来缴纳境外所得税额；若有协议，则按相关协议规定办理

2、个人境外所得的税务处理采用限额抵免法2023/1/13经济学院国际贸易系

（三）避免双重征税协定有关规定1、缔约国一方居民向缔约国另一方居民提供技术所得取得的使用费，缔约国双方都征税权，来源国有优先征税权。2、技术使用费来源国在行使优先征税权时，权力受到一定的限制，征税税率由缔约国双方谈判确定。3、收入来源国对于非居民纳税人所取得的技术使用费，若与其在本国常设营业机构有实际联系时，不征收预提所得税，而归入常设机构的利润，征收企业所得税。4、税收减免优惠和饶让抵免。2023/1/13经济学院国际贸易系第六节签订合同需注意的问题一、合同双方当事人的履约能力引起的合同纠纷（一）技术供方的履约能力技术可靠权限可靠（二）技术受方的履约能力偿