知识产权法案例

案例一甲先生为一位书法家。2000年3月，乙先生经甲先生的一位朋友介绍找甲先生求一幅书法字。甲先生看在朋友的面子上，立即给乙先生写了一幅字：“交天下友，做惊世人”。乙先生对甲先生深表感谢。2003年5月，在没有征得甲先生同意的情况下，乙先生将甲先生的题字给了A旅行社，让A旅行社印制在旅行手提袋上作广告用语，乙先生获得了3000元的报酬。A旅行社共印制了这种带有“交天下友，做惊世人”题字的手提袋5万个。2004年8月10日，甲先生从一位朋友处看见了带有自己手迹题字的A旅行社的手提袋，很生气，立刻与乙先生联系，要求乙先生和A旅行社给个说法。但A旅行社认为，本旅行社是花3000元钱从乙先生那里买来的，已经获得了乙先生的授权，所以本旅行社的使用行为是合法的，不构成侵权。乙先生则认为，甲先生的题字不是著作权法意义上的作品，无著作权，而且该题字的物权是自己的，自己有权同意A旅行社使用，并获得收益，不存在侵权的问题。在协商无望的情况下，甲先生向人民法院提起了著作权侵权诉讼。问：1甲先生的题字是否为著作权意义上的作品？为什么？2．乙先生与旅行社的行为是否构成侵权？为什么？答：1、是。甲的题字符合著作权的客体的全部三个构成要件。即作品必须是一种智力创作成果、作品必须具有独创性、作品必须具有可复制性。2、乙构成侵权。根据著作权法的有关规定，美术作品著作权的归属。美术作品包括绘画、书法、雕塑、建筑等作品。美术作品原件所有权的转移，不视为作品著作权的转移，但美术作品原件的展览权归原件所有人享有。旅行社不构成侵权，因其不知乙未获得甲的授权，属于善意取得。案例六黄黎民是某大学教授，1993年他将自己编写的教案借给同事陈某作备课参考。1年以后，陈某主动提出，愿为黄黎民教授将教案作些文字加工，然后交出版社出版，黄教授表示同意，并表示事后给予陈某一定的物质酬劳。但不久之后，陈某即携稿出国，去后一直杳无音讯。1996年春黄教授去世。2005年3月，黄教授家属偶然得知：10年携稿出国的陈某已经是某国科研所的研究员了，而陈某早已于出国后不久即1995年将黄教授的教案以自己的名义出版了，先后得稿费折合人民币100万元。黄教授的家属非常气愤，就向陈某提出，全部稿费应归黄教授所有，并拟收回版权，然后以黄教授在中国出版。陈某则表示，该书是他与黄教授合作的结果，只同意向黄教授家属支付一半的稿费，并且不同意其家属收回版权，只同意以后再版时加署黄教授的姓名。问题：1、陈某是不是合作作者，为什么？2、黄教授的家属的要求是否合理？为什么？3、陈"愿为黄黎民教授将教案作些文字加工，然后交出版社出版，黄教授表示同意，并表示事后给予陈某一定的物质酬劳"1.不是.没有共同创作的合意.2.合理.陈某的稿费系非法所得,理应退还.3.应当是没有权利的.因为"黄教授表示同意，并表示事后给予陈某一定的物质酬劳",这段可以看出,虽并没有明示,但是按照给予报酬来看的,他们之间关系系为委托.而应当认定为作品最终著作权由委托人享有.本案应当由黄某在报纸上发表变更著作权的声明,并且退还所有稿费,并且要接受处罚一、单项选择题1．甲完成乙委托设计的厂徽，但双方并未约定其著作权的归属。因此该厂徽的著作权应当归属于【】A．乙；B、乙的主管机关；C、甲；D、甲与乙。2．画家甲将其名画以2万元卖给乙。乙因此取得【】A．该画原件所有权和原件展览权；B．由该画产生的著作人身权；C．由该画产生的著作财产权；D．该画原件所有权和著作权。3．甲经乙许可将其小说改编为电视剧本。甲从乙处所获得的是【】A．邻接权；B、汇编权；C、翻译权；D、改编权。4．张某独立创作出一篇学术论文。依我国著作权法规定【】A．张某只有在其论文发表后才能享有著作权；B．张某的论文不论是否发表都能享有著作权；C．张某的论文须经登记后才能享有著作权；D．张某的论文须经做上版权标记后才能享有著作权。5．王某的长篇小说《东方之星》1997年首次发表，王某于次年去世。由该作品产生著作财产权将终止于【】A．2047年6月1日；B．2047年6月2日；C．2047年12月31日；D．2048年12月31日。6．电影之导演依法享有【】A．发表权；B、署名权；C、改编权；D、播放权。7．图书出版合同关于专有出版权期限的约定不得超过【】A．5年；B、10年；C、20年；D、50年。8．为做博士论文，甲在图书馆复印了若干篇论文。甲的行为属于【】A．侵权使用；B、法定许可使用；B．强制许可使用；D。合理使用。9．甲擅自将乙的文章以自己的名义在某期刊上发表。甲的行为侵犯了【】A．该期刊的著作权；B、乙的著作权；C．该期刊的专有出版权；D、乙和该期刊的著作权。10．甲擅自改变乙之作品的名称后以自己的名义发表，那么【】A．甲的行为是与乙的共同创作行为；B．甲的行是对乙之作品的合理使用；C．甲构成了对乙之作品的剽窃；D．甲的作品是与乙之作品的巧合。1．C；2．A；3．D；4．B；5．D；6．B；7．B；8．D；9．B；10．C二、多项选择题31．自1980年以来，我国加入了许多知识产权保护国际公约，其中包括【】A．《成立世界知识产权组织公约》；B．世界贸易组织《知识产权协议》；C．《保护工业产权巴黎公约》；D．《保护文学艺术作品伯尔尼公约》；E．《欧洲联盟商标注册条约》．32．我国著作权法规定著作权中的发表权和著作财产权的保护期限受限制。以下诸选项中保护期受限制的有【】A．署名权；B．发行权；C．播放权；D．复制权；E．修改权．33．甲、乙两人合某盗印畅销小说《天下没有不散的筵席》，在某地摆摊销售。丙购得一本该盗版书后，借给丁、戊看。侵犯小说《天下没有不散的筵席》著作权的人有【】A．甲；B．乙；C．丙；D．丁；E．戊．31．ACD；32．BCD；33．AB；19．某中式快餐店根据自己的服务项目和特色设计了一个徽记。该徽记是一种【】A．证明商标；B。销售商标；C．服务商标；D。集体商标。20．甲厂自1995年起在其生产的饮具上使用“红灯笼”商标，并于1997年8月向商标局提出该商标的注册申请。乙厂早在1997年6月向商标局申请为其饮具产品注册“红灯笼”商标。该“红灯笼”商标应归属【】A．甲；B、乙；C．甲和乙；D、甲乙协商确定的一方。21．洪昌家具厂设计了以下几个产品商标，不符合商标法有关规定的是【】A．“洪昌”；B、“长白山”；C．奥林匹克五环图形；D、“幸福”。22．甲公司新近注册了一件商标，乙认为该商标违反了商标法规定的商标禁用条款的，可以请求有关机关撤销甲公司的该注册商标。这个机构是【】A．商标局；B、商标评审委员会；C．地方工商管理部门；D、人民法院。23．甲许可乙使用注册商标A。在乙使用A商标的商品质量问题上，双方当事人的权利义务应当是【】A．甲、乙均不负责；B、甲与乙负连带责任；C．甲监督，乙保证；D、甲、乙共担赔偿责任。24．某农贸公司因转产，欲将其拥有的若干注册商标转让他人。该农,贸公司可自由转让【】A．使用的集体商标；B、与他人共有的注册商标；C．已经许可第三人使用的注册商标；D、普通注册商标。25．“万宝路”是世界驰名的香烟商标，已在中国注册。某葡萄酒厂生产的“莹光”牌葡萄酒，其瓶贴和包装盒的文字、图形、色彩与“万宝路”商标基本相同。对此事的正确说法【】A．葡萄酒与香烟并非相同或类似商品，葡萄酒厂不构成侵权；B．葡萄酒厂将“万宝路”作为装潢使用，不存在侵权问题；C．葡萄酒厂的葡萄酒未及销售，尚未构成侵权；D．“万宝路”是驰名商标，应给予特殊保护。26．某厂的“白玫瑰”注册商标有效期即将届满，欲办理续展手续。根据我国商标法规定，办理续展的申请时间只能是【】A．期满前6个月；B、期满前后各6个月；C．期满后6个月；D、期满前后各12个月。27．“振华”电器工业公司根据其自行设计的图纸，生产“飞浪”牌洗衣机。该洗衣机拥有外观设计专利。不属于工业产权保护的是【】A．“振华”厂商名称；B、“飞浪”商标；C．外观设计专利；D、图形作品。28．工程师甲根据其单位指派开发出碳酸饮料配方后，乙公司利用高薪聘请甲到本公司工作，甲便携带该饮料配方到乙公司受聘。根据我国《反不正当竞争法》的规定【】A．甲应当承担侵权责任，乙不承担侵权责任；B．乙应当承担侵权责任，甲不承担侵权责任；C．甲乙都应当承担侵权责任；D．甲乙都不承担侵权责任。29．某服装公司1995年以宏达作为公司名称在本市注册登记，次年又以“宏达”作为西服商标在国家商标局核准注册。根据有关规定【】A．“宏达”厂商名称权与“宏达”商标权可在全国有排他效力；B．“宏达”厂商名称权在该市有排他效力，“宏达”商标权在全国的排他效力；C．“宏达”厂商名称权在全国有排他效力，“宏达”在该市有排他效力；D．“宏达”厂商名称权与“宏达”商标权仅在该市有排他效力。30．新疆哈蜜地区果农生产的哈蜜瓜系地方名特产品。果农张某欲以“哈蜜”牌作为甜瓜的商标，并向有关部门申请注册。根据有关规定【】A．张某可以取得“哈蜜”商标权；B．张某与其他果农可以共同取得“哈蜜”牌商标权；C．张某可以独家享有“哈蜜”地理标记权；D．张某不能取得注册商标权。二、多项选择题31．自1980年以来，我国加入了许多知识产权保护国际公约，其中包括【】A．《成立世界知识产权组织公约》；B．世界贸易组织《知识产权协议》；C．《保护工业产权巴黎公约》；D．《保护文学艺术作品伯尔尼公约》；E．《欧洲联盟商标注册条约》．32．我国著作权法规定著作权中的发表权和著作财产权的保护期限受限制。以下诸选项中保护期受限制的有【】A．署名权；B．发行权；C．播放权；D．复制权；E．修改权．33．甲、乙两人合某盗印畅销小说《天下没有不散的筵席》，在某地摆摊销售。丙购得一本该盗版书后，借给丁、戊看。侵犯小说《天下没有不散的筵席》著作权的人有【】A．甲；B．乙；C．丙；D．丁；E．戊．34．我国专利法规定发明专利申请人应当提交的专利申请文件有【】A．请求书；B．权利要求书；C．说明书；D．摘要；E．图片或者照片．35．某地工商局查处了一起组装假冒“永久”牌自行车的黑窝点。在下列行为中，构成商标侵权的有【】A．甲伙同他人组装“永久”牌自行车；B．乙制造“永久”牌商标标识；C．丙窝藏待出售的“永久”牌自行车；D．丁五金商店怀疑“永久”牌自行车为假冒货仍代为销售；E．戊贪图便宜而购买了一辆“永久”牌自行车。第二部分三、简答题（本大题共6小题，每小题5分，共30分）36．简述知识产权与有形财产权的区别。37．简述表演权与表演者权的区别。38．简述假冒注册商标与冒充注册商标的区别。39．什么是著作权中的合理使用？其构成条件是什么？40．如何理解专利权穷竭？41．申请注册商标争议的裁定应当注意哪些问题？四、案例分析题（本大题共3小题，每小题10分，共30分）42．作家王某写了一部反映“文革十年”的纪实报告文学交某出版社出版，该出版社为该书配发了若干幅“文革”时期的照片作为插图。在审定该书清样时，王某觉得照片能使作品增色，便未提出异议。图书发行后，摄影家张某发现照片均是自己过去曾发表过的作品，而王某和出版社既未在事前征求过自己的意见，事后又未支付报酬，书中也没有将他署名为照片作者，故起诉王某和出版社侵犯了其著作权。出版社承认侵权事实，愿承担相应的责任。但王某称自己只是该书文字部分的作者，照片为出版社配发，与自己无关，故否认其侵权责任。试问五某的理由是否成立？为什么？43．甲厂研制出一种N型开关，于2002年5月向中国知识产权局提出专利申请，2003年5月获得实用新型专利权。乙厂于2001年7月自行研究出这种N型高压开关。2002年4月，乙厂完成了产品的定型图纸及制造的很必要准备工作，至同年底共销售20台。2003年6月，甲厂发现乙厂的销售行为后，遂与乙厂交涉，但乙厂认为自己的行为不构成侵权。在这种情况下，甲厂准备向法院起诉。请你在以下每一问题中，选出一个正确的答案。（1）＿＿＿＿可以对该案进行一审管辖。A．最高人民法院；B．某直辖市高级人民法院；C．某直辖市中级人民法院；D．某市某区基层人民法院。（2）乙厂的行为，＿＿＿＿A．构成了对甲厂实用新型专利权的侵犯，因为任何人未经专利权人许可，都不得以营利目的实施专利权人的专利；B．不构成对甲厂专利权的侵犯，因为乙厂依法享有先用权；C．不构成对甲厂实用新型专利权的侵犯，因为乙厂的N型高压开关是自己独立完成的；D．不构成对甲厂实用新型专利权的侵犯，因为甲厂的专利不具有新颖性。（3）乙厂认为，甲厂研制的技术在其专利申请日以前已由乙厂完成并进行试生产，因此甲厂的实用新型专利没有新颖性而失效。乙厂的观点＿＿A．正确；B．错误。（4）我国专利法规定产品专利先用权成立的条件是＿＿A．在专利申请日以前已制造相同产品或者做好了制造的必要准备，并且仅在原有范畴内继续制造；B．在专利申请日以前已制造相同产品或者做好制造的必要准备，并且事后获得专利权人的授权；C．在专利授权日以前已制造相同产品或者做好制造的必要准备，并且事后向专利权人支付报酬；D．在专利授权日以前已制造相同产品或者做好了制造的必要准备，并且继制造。（5）乙厂如希望宣告甲厂的专利权无效，则应当＿＿A．向专利局提出专利权无效宣告的请求；B．向专利复审委员会提出专利权无效宣告的请求；C．向地方专利管理机关提出专利权无效宣告的请求；D．向人民法院提出专利权无效宣告的请求。44．甲厂的主要产品是土豆片、锅巴等小食品。三年前该厂在上述产品的包装上使用“香脆”二字作商标，由于其注重产品质量，“香脆”牌土豆片、锅巴受到消费者的认可和喜爱，产品销售地区不断扩大。现甲厂决定提出“香脆”商标注册申请，使用商品仍为土豆片、锅巴。根据上述情况，请回答以下各题的问题：1．说明该商标注册申请能否核准的理由。2．如果商标局驳回该商标注册申请，应在何时向谁提出复审请求？3．如果复审请求再次被复审机关驳回，甲厂能否继续使用该商标？为什么？参考答案一、单项选择题（本大题共30小题，每小题1分，共30分）1．C；2．A；3．D；4．B；5．D；6．B；7．B；8．D；9．B；10．C；11．B；12．D；13．C；14．D；15．B；16．C；17．C；18．B；19．C；20．B；21．C；22．B；23．C；24．D；25．D；26．B；27．D；28．C；29．B；30．D．二．多项选择题（本大题共5小题，每小题2分，共10分）31．ACD；32．BCD；33．AB；34．ABCD；35．ABCD．三、简答题（本大题共6小题，每小题5分，共30分）36．（1）客体的非物质性是知识产权的本质属性，是该项权利与有形财产所有权的最根本区别。（1分）（2）知识产权区别于有形财产所有权的一般特征是：①国家授予性；（1分）②专有性；（1分）③地域性；（1分）④时间性；（1分）。37．（1）表演权与表演者权是著作权与邻接权的关系。（1分）（2）表演权是著作权人对其作品享有的权利；表演者权是表演者对其表演享有的权利。（2分）（3）表演权是著作权人的财产权利（或者“经济权利”）之一；表演者权则包括财产权利和人身权利（或者“精神权利”）两部分。38．（1）假冒注册商标是一种较严重的商标侵权行为。是指未经许可在同一种商品上使用与他人的注册商标相同的商标。（3分）（2）冒充注册商标是一种商标违法行为，是指将未注册商标冒充注册商标使用于商品的行为。它并未侵犯特定的商标专用权。（2分）39．（1）合理使用是指在特定条件下，法律允许他人自由使用享有著作权的作品而不必征得著作权人的同意，也不必向著作权人支付报酬的制度。（2分）（2）构成条件①被使用的作品已经发表；（1分）②使用的目的限于为个人学习、研究或欣赏，或者为了教学、科研等事业以及公共文化利益的需要，不得侵害著作权人的其他权利；（1分）③必须注明被使用作品的名称、其作者的姓名，并且不得损害作者的其他权利。（1分）40．（1）“专利权穷竭”是对专利权的一种限制。（3分）（2）“专利权穷竭”并不导致专利权本身终止，而只是及于已被合法投放市场的具体专利产品。（2分）41．（1）申请人必须是注册商标所有人，申请人的注册商标的注册日先于被争议的注册商标的注册日。（2分）（2）申请争议裁定的日期，为被争议商标核准注册之日起1年内；（1分）（3）申请依据的理由，为两个商标相同或近似、使用的商品相同或者类似；（1分）（4）申请依据理由在此以前尚未提出过。（1分）四、案列分析题（本大题共3小题，每小题10分，共30分）42．（1）王某的理由不能成立，其行为构成了侵权。（3分）（2）理由如下：①张某的照片作为摄影作品受到著作权法的保护；（2分）②王某在自己出版的作品中使用了张某的摄影作品而未征得张某同意，未向他支付报酬，也未署其名，故侵犯了其著作权。（2分）③王某见出版社配发的照片有利于自己的作品，却未审查照片来源，放任侵权事实的发生，故其主观上有过错。（3分）43．（1）C；（2）B；（3）B；（4）A；（5）B。（每小题2分）44．（1）①不能。“香脆”二字直接说明了土豆片、锅巴的特点，违反禁用条件，或者说不具有显著特征。②能。“香脆”二字经过使用，得到消费者的认可，产生了对商品的识别作用。【评分标准】可有两个答案，凡能说清理由支持答案的，均可得4分。（2）在收到商标局通知之日起15日内，（1分）商标评审委员会。（1分）（3）①能。在一般商品上可以使用未注册商标，或者说未注册商标可以使用。②不能。该商标违反商标禁用条件，工商部门有权禁止其使用。【评分标准】可有两个答案，凡能说明理由支持其答案的，均可得4分。11．甲公司职工乙下岗一年后作出了一项与其在原单位承担的本职工作有关的发明W，与此同时，甲公司也完成了同样的发明W。你认为乙的发明W是【】A．职务发明；B、非职务发明；C．协作发明；D、委托发明。12．甲公司指派其研究人员乙和丙两人共同研究开发一项技术。该技术被开发完成后，甲公司决定就该项技术向中国知识产权局申请专利。地填写专利申请文件时，“发明人”一栏应当填写【】A．甲公司的名称；B、乙或者丙的姓名；C．甲公司的名称和乙与丙的姓名；D．乙和丙的姓名。13．2003年3月5日，周某就其发明M向美国专利商标局提出专利申请；其后又于2004年2月3日就同样的发明M向中国知识产权局提出专利申请。根据国际优先权原则，中国专利局在审查其新颖性、创造性时，其申请日是指【】A．2004年2月3日；B、2004年1月1日；C．2003年3月5日；D、2004年3月5日。14．发明专利权人王某在公告授予专利权之日起8个月后，发现甲公司制造并售出的专利产品与其发明专利相同，于是便向法院起诉，控告甲公司侵权。此时，甲公司可以采用的措施是【】A．请求知识产权局撤销王某的专利权；B．请求知识产权局宣告王某的专利权无效；C．请求专利复审委员会撤销王某的专利权；D．请求专利复审委员会宣告王某的专利权无效。15．专利权人欲放弃其专利权，那么，根据我国专利法规定，专利权人可以【】A．提出放弃专利权的声明，由知识产权局登记和公告；B．提出放弃专利权的书面声明，由知识产权局登记和公告；C．提出放弃专利权的口头声明，由知识产权局登记和公告；D．提出放弃专利权的书面声明，由知识产权局批准并公告。16．在专利许可证合同中，被许可方甲有权在合同约定的时间和地域范围内，按合同约定的使用方式实施该专利，与此同时作为许可方的乙不仅自己可以实施该专利，而且可以再许可第三人实施。该许可证是【】A．独占许可证；B、独家许可证；C．普通许可证；D、分许可证。17．李某的一项发明专利权因保护期限届满而终止。此后李某仍在制造、销售的该种产品上标注专利标记和原专利号。李某的行为是【】A．侵犯专利权的行为；B、假冒专利；C．冒充专利；D、对专利的合法使用。18．中国公民甲向日本人乙转让一项专利权。根据我国专利法规定，甲和转让必须经相应的机构批准。该机构是【】A．国务院；B、国务院有关主管部门；D．甲所在地的省政府；D、甲所在的单位。[案情］请求人：原沙市某开发研究所被请求人：公安县某应用研究所案由：“一种防盗车锁”专利侵权纠纷请求人于一九九零年提出了实用新型名称为“一种防盗车锁”的专利申请，一九九二年元月二十五日中国专利局授予了专利权，核准名称为“一种防盗车锁”、专利号为90226798.1。一九九四年二月二十五日请求人向省专利管理局提出专利侵权纠纷调处请求，诉称被请求人生产、销售某某牌铐链锁的行为侵犯其专利权，要求责令被请求人停止侵权、封存销毁侵权产品、零部件、赔偿损失100万元、消除影响等。省专利管理局依法立案后，查明被请求人一九九二年初与另一专利的专利权人公安人谈某某订立了名称为“铐链锁”、专利号为90221555.8的专利转让合同，开始生产销售上述涉嫌侵权产品，且在产品上标记了专利号90221555.8的专利标记，但经比较该产品的结构特点，其技术方案落入了请求人的专利保护范围内，而非其受让来的“铐链锁”专利保护范围内，应认定其行为侵犯了请求人的专利权。[评析]本案被请求人有专利意识，知道花钱买专利用以开发新产品并求得发展。但该单位对专利的了解不够深入，不知道同一原理的两个不同的具体方案可以同时具有两个各自独立的专利权，工作中又比较粗心，没有去了解请求人的专利内容，以为花钱买了专利就万事大吉，怎么操作都合法了，在具体实施中用了另一个专利技术方案侵了权还不知道，以至酿成本案专利纠纷并付出了代价。这类似的例子我省还并非仅此一例，看来企业的专利工作是应该升级了，仅停留在申请专利、买专利阶段已不够用了。专利侵权行为中的过错，有故意和过失两种状态。有的侵权行为只能由故意构成，如使用和销售专利产品的行为，必须是明知侵权产品而予以使用和销售才构成侵权。过失不构成侵权。而故意或过失制造、进口他人的专利产品，都会构成侵权行为。[案情]请求人：河南省江某某被请求人：湖北省钟祥市某公司案由：“横式可调犁架”专利侵权纠纷处理机关：湖北省专利管理局请求人于一九九四年十月二十日向中国专利局提出了名称为“横式可调犁架”的实用新型专利申请，一九九五年七月一日中国专利局决定授予该项实用新型专利权，并于同年八月十六日进行了公告，核定该实用新型名称为“横式可调犁架”、专利号为ZL94243829．9。请求人获权后开始大批量生产，由于该产品设计新颖、实用性强、方便调幅调深，物美价廉，特别适应山区、水田作业，深受广大农民欢迎，在湖北省枣阳、钟祥、宜城、襄樊等地十分畅销。一九九八年八月二十七日请求人向省专利管理局提出专利侵权纠纷调处请求，诉称被请求人故意销售孝感某厂（已另案处理）生产的侵权产品，侵犯其专利权益，要求责令被请求人停止销售侵权产品、赔礼道歉、赔偿损失并承担本案调处费用。[处理结果]省专利管理局依法立案受理后，经查实有关证据，做了当事人的工作，促使双方和解，被请求人承诺不再销售侵权产品改销专利权人的专利产品从而终结本案处理程序。[评析]专利法第十一条规定“发明和实用新型专利权被授予后，除法律另有规定外，任何单位或者个人未经专利权人许可，不得为生产经营目的制造、使用、销售其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、销售依照该专利方法直接获得的产品。”也就是说未经专利权人许可销售侵权产品的行为是专利法禁止的，结合专利法第六十二条的相关规定，若明知故意销售专利侵权产品其行为属侵犯专利权的行为，销售者应承担停止侵权、消除影响、赔偿损失的民事责任。在我省还要处以一千元至五万元或者非法所得一至三倍的罚款。这个案例提醒我省从事流通领域的企业，应加强管理，注意抵制销售侵权产品，避免销售行为侵权造成不必要的损失。选择题：单选1、甲、乙共同完成一项发明，就该项发明的专利申请权所作的下列判断中，哪一是错误的A.如果甲不同意申请专利，乙可以自行申请B.如果甲放弃其专利申请权，乙可以单独申请，但取得专利后，甲有免费使用的权利C.如果甲准备转让其专利申请权，应签订书面合同D.如果甲准备转让其专利申请权，乙在同等条件下有优先受让的权利2、根据我国《专利法》的规定，以下发明创造中不能授予专利权的是（）。A．饮料的配方B．转基因大豆的生产方法C．疾病治疗仪的制造方法D．疾病的预防和治疗力法3、2000年8月，甲厂研制出一种新型阀门，其技术方案不仅前所未有，具有实质性特点和进步，而且经本厂测试、使用，效果极佳。甲厂遂采取商业秘密的形式对该技术予以保护。2001年8月，甲厂为强化对该技术的法律保护，向专利局提出实用新型专利申请。乙厂质检车间工程师齐某自定项目，自购设备和科研资料，利用业余时间，于2001年6月独立完成该阀门的研制工作，其中的结构、功能和技术方案与甲厂研制的阀门完全相同。齐某于2001年7月向专利局提出实用新型专利申请。请根据上述事实，回答下列问题：（1）该发明创造的专利申请权应当由（）享有。A.甲厂B.乙厂C.齐某D.甲厂与乙厂共同（2）、该发明创造的专利申请权人应当提交的专利申请文件是（）。A.请求书B.说明书及其摘要C.权利要求书D.该产品图片或照片（3）、假若甲厂在1999年8月研制完成该新型阀门后，当年在国内一杂志上公开发表其技术方案，那么，齐某的发明创造（）。A.丧失新颖性B.仍具有新颖性C.丧失实用性D.仍具有实用性4、甲公司研制开发出一项汽车刹车装置的专利技术，委托乙公司生产该刹车装置的专用零部件。乙公司在生产过程中擅自将该种零部件出售给丙公司，致使丙公司很快也开发出同种刹车装置并投入生产。下列哪种说法是错误的?A.乙公司的行为构成违约行为B.丙公司侵犯了甲公司的专利权C.在甲公司提起的专利侵权诉讼中，丙公司应为被告，乙公司应列为第三人D.该案只能由特定的中级人民法院管辖5、下列选项中哪项不属于《专利法》所称的执行本单位的任务所完成的职务发明创造？A．在职人员在本单位所作的发明创造B．在本职工作中所作出的发明创造C．履行本单位交付的工作之外的任务所作的发明创造D．退休后作出的，与其在原单位承担的工作有关的发明创造6、根据专利实施许可制度，下列说法正确的是（）。A．甲公司于2003年六月获得一项外观设计专利后，具备实施条件的乙公司以合理的条件请求实施但未获准，2005年九月，乙公司向知识产权局申请强制许可，获得批准B．甲公司获得一项实用新型专利，并取得乙公司另一项实用新型专利的从属强制许可。若乙公司提出申请，知识产权局亦可给予乙公司实施甲公司专利的强制许可C．取得强制实施许可的单位或者个人不享有独占的实施权，但可许可他人使用实施并收取合理的使用费D．专利权人对知识产权局关于强制实施许可的决定不服的，可向专利复审委员会申请复审，对复审决定不得起诉14、台湾人贾某发明一项专利，向我国知识产权局申请专利。我国知识产权局工作人员告知其应当委托人办理。请问，贾某应当委托何种机构代办专利申请？A．司法部指定的律师事务所B．在中国知识产权局登记公告的国内专利代理机构C．国务院以及国务院授权中国知识产权局指定的专利代理机构D．国家指定的会计师事务所15、甲单位接受乙单位委托的研究任务完成一项发明创造。在双方事前无协议约定的情况下，对该成果的专利申请权问题应该如何确定？A．专利申请权应属于甲单位B．专利申请权应属于乙单位C．专利申请权应属于甲、乙两单位共同拥有D．专利申请权归两单位中先提出专利申请者16、甲是甲科研所的工作人员，他承担了本单位的某项科技开发课题，研制一种冷凝机。在尚未研制成功时，甲工作调动，调至乙科研院工作，甲又利用乙科研院的设备及技术资料继续研制，终于将新型冷凝机研制成功。丙厂认为该冷凝机市场很大，遂向甲提出转让该冷凝机技术。甲与丙厂签订了一份技术转让合同。现甲科研所、乙科研院对此提出异议，认为该技术成果属于自己，甲无权签订技术转让合同。根据有关法律规定，下面的表述哪项是正确的？A．甲有权与丙厂签订技术转让合同，因该技术成果归甲所有B．该技术成果归甲科研所所有，甲无权与丙厂签订技术转让合同C．该技术成果归乙科研院所有，甲无权与丙厂签订技术转让合同D．该技术成果由甲科研所、乙科研院合理分享，甲无权与丙厂签订技术转让合同17、下列各选项中，哪一选项所列内容均属于专利法保护的智力成果？A．关于一种新化学元素的发现；一种新型高分子材料的聚合方法B．一种速算方法；一种演示新计算方法的教学用具C．一种减肥新药；一种新型减肥食品D．一种诊断早期肝癌的新方法；一种新的放射疗法18、对于合作开发所完成的技术成果，合作一方不同意申请专利权的，合作他方应怎样去做？A．不得申请专利B．可以申请专利C．可以提交仲裁裁决D．申请并获得专利后，由不同意一方免费使用该专利19、下列哪种发明创造只需要符合新颖性要件即可申请专利？A．发明B．实用新型C．外观设计D．计算机软件20、2002年3月，研究员张某将其最新科研成果在一国际会议上发表。2002年5月张某将该项科研成果申请发明专利。依照专利法，张某的专利申请（）。A．视为2002年3月提出的B．不丧失新颖性C．已丧失了新颖性D．应予驳回21、在一份请求宣告无效的实用新型专利权的申请书中，列举了以下几项理由，其中哪一项符合《专利法》的规定？A．不属于专利法所称的发明创造B．说明书公开不充分，权利要求得不到说明书的支持C．与申请日以前已有的技术相比没有实质性的特点和进步D．侵犯了请求人的专利申请权22、专利法第31条规定：“属于一个总的发明构思的两项以上的发明或实用新型，可以作为一件申请提出”。下列关于两项以上发明专利申请的权利要求，哪一项不符合专利法的这一规定？A．包括在一项权利要求内的两项产品的同类独立权利要求B．产品、专用于制造该产品的方法和该产品的用途的独立权利要求C．产品和该产品的作用的独立权利要求D．方法和为实施方法而专门设计的设备的独立权利要求23、发明或者实用新型专利保护的范围以下列哪项所述的内容为准？A．图片或照片B．侵权行为人侵权C．要求专利管理机关处理的申请书D．该项专利的权利请求书24、下列哪个选项属于专利的申请原则的范畴？A．先申请原则B．优先权原则C．一项发明一项专利原则D．书面申请原则25、关于专利实施强制许可制度的以下判断中，哪个是不正确的？A．强制许可制度只适用于发明专利和实用新型专利B．取得强制许可的单位或个人享有独占的实施权，并且有权允许他人实施C．取得强制许可单位或个人应当付给专利权人合理的使用费D．专利权人对专利局关于强制许可的决定不服的，可以在接到通知之日起3个月内向人民法院提起诉讼26、发明家丁于2001年10月20日就其一项发明在法国申请了专利。2002年9月30日，丁又就该发明向中国知识产权局提出了专利申请，并申请了优先权。后丁的该项发明在法国和中国分别于2003年12月31日、2004年8月15日被授予专利权。据此，丁的该发明专利权在中国有效期限应截至哪一天？（）A．2021年10月19日B．2023年8月14日C．2016年9月29日D．2021年9月29日27、工程师赵某发明了一种制造饼干的方法并获得专利权。下列行为中，哪些侵害了工程师赵某的专利权？（多选题）A．某企业未经允许为了经营以该方法制造饼干B．某企业未经允许为了经营销售以该方法制造饼干C．某企业未经允许为了经营出口以该方法制造饼干D．某研究所为了试验使用该方法制造少量饼干28、下列有关专利申请和转让的表述，正确的有（）。（多选题）A．全民所有制单位转让专利申请权或者专利权的，必须经国务院有关主管部门批准B．中国单位或个人向外国人转让专利申请权或专利权的，必须经国务院有关主管部门批准C．王某欲将其在国内完成的发明创造向美国申请专利，王某应首先向国家知识产权局申请专利D．服装设计师李某向知识产权局申请一项实用新型专利，申请文件上寄出的邮戳日为1995年8月1日，知识产权局收到文件的日期为1995年8月6日，获得专利后，李某的该项专利保护期至2005年8月6日29、合作开发所完成的发明创造，除合同另有约定的以外，申请专利的权利属于下列何人所有？（多选题）A．由最终研究成功方B．由合作开发各方共有C．归由合作开发投资最多一方D．不必然由最终研制成功方所有30、依据《专利法》的有关规定，下列哪些情况不授予专利权？多选题A．甲发明了仿真伪钞机B．乙发明了对糖尿病特有的治疗方法C．丙发现了某植物新品种D．丁发明了某植物新品种的生产方法31、专利法所称的执行本单位的任务所完成的职务发明创造是指（）A．在本职工作中作出的发明创造B．履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造C．退职、退休后1年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者分配的任务有关的发明创造D．调动工作后2年之内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者分配的任务有关的发明创造[多项选择]32、下列有关专利权客体的表述，哪些是正确的？A．专利权的客体，是专利法所保护的专利法律关系主体权利义务共同指向的对象B．专利权的客体，是专利法所保护的发明创造C．专利权的客体，是专利法所保护的专利权人D．专利权的客体，是专利法所保护的发明、实用新型和外观设计[多项选择]：33、某人于2006年5月8日向中国知识产权局提出发明专利申请，2007年5月6日就相同主题再次向该局提出申请，并声明要求优先权。对此，以下表述何者为正确？A．该项发明的新颖性判断，以2006年5月8日为时间标准B．如果与2006年5月8日以后和2007年5月6日以前的已有技术相比，该项发明缺乏突出的实质性特点和显著进步，则不能授予专利权C．自2007年5月6日起，在先申请视为撤回D．如果新申请的技术方案与在先申请的技术方案有实质性差别，则新申请应予驳回34、专利申请的审查和批准过程中，实施审查和审理的人员具有哪些情况时，应当自行回避？A．是当事人或者其代理人的近亲属的B．与专利申请或者专利权有利害关系的C．与当事人或者其代理人有其他关系，可能影响公正审查和审理的D．专利复审委员会成员曾参与原申请的审查的[多项选择]35、依专利法规定，可在中国申请专利的外国人是指下列哪些？A．《巴黎公约》成员国国民B．在中国有经常居所或营业所的外国人C．同中国签订双边协议的国家的国民D．同中国实行互惠原则国家的国民[多项选择]36、申请专利的发明创造在申请以前6个月内不丧失新颖性，下列哪些是依法可以成立的？A．在中国政府主办或承认的国际展览会上首次展出B．在规定的学术会议或者技术交流会上首次发表C．他人未经申请人同意已泄露其内容D．在上海匣区北区举办的民间艺术展览会上展出[多项选择]：37、中国单位和个人的发明创造欲在国外申请专利怎样做才是错误的？A．直接向国外专利局提出申请B．委托专利代理机构办理C．委托国务院指定的代理机构办理D．应当向国务院专利行政部门申请，再委托国务院指定的专利代理机构代为办理[多项选择]：38、下列选项中哪些是专利法规定的不视为侵犯专利权的行为？A．专利权人制造或经专利人许可制造的专利产品售出后，使用或销售该产品的B．使用或者销售不知道是未经专利权人许可制造并售出的专利产品的C．在专利申请日以前已经制造相同产品，使用相同的方法或已做好制造、使用的必要准备，并且仅在原范围内继续使用、制造的D．临时通过中国领土、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的[多项选择]：39、导致专利失去效力的情况有（）A．专利权被宣告无效B．专利权超过法定期限C．当事人书面放弃专利权D．没有按照规定缴纳年费[多项选择]：40、根据专利法的规定，假冒他人专利的，除依法承担民事责任外，由管理专利工作的部门责令改正，并予以公告，没收违法所得，并处以一定罚款，没有违法所得的，也可以处以一定的罚款，构成犯罪的，还要追究刑事责任。下列哪些选项符合上述规定？A．有违法所得的，处以违法所得3倍以下罚款B．有违法所得的，可以并处5倍以下罚款C．没有违法所得的，可以处2万元以下的罚款D．没有违法所得的，可以处5万元以下的罚款[多项选择]：41、甲曾任M煤矿科技处工程师，专门负责坑道消烟除尘研究工作。1998年10月退休。2000年5月甲利用过去工作中积累的资料，研究出“消烟除尘空气净化器”，经在某铜矿坑道中试验使用，效果极佳。2002年2月甲将净化器以个人名义向中国专利局提出专利申请，同时经甲同意，铜矿在其指导下制造了15台净化器，在一些基层单位试用，并准备进一步组织生产。2002年12月9日，甲的专利获批准并公告。M煤矿得知消息后，向专利局提出撤销甲专利权的请求。根据上述情况，请回答:甲研究出的“消烟除尘空气净化器”属下列何种性质？A．属于职务发明创造B．属于实用新型C．属于非职务发明创造D．属于外观设计[不定项选择]42、甲曾任M煤矿科技处工程师，专门负责坑道消烟除尘研究工作。1998年10月退休。2000年5月甲利用过去工作中积累的资料，研究出“消烟除尘空气净化器”，经在某铜矿坑道中试验使用，效果极佳。2002年2月甲将净化器以个人名义向中国专利局提出专利申请，同时经甲同意，铜矿在其指导下制造了15台净化器，在一些基层单位试用，并准备进一步组织生产。2002年12月9日，甲的专利获批准并公告。M煤矿得知消息后，向专利局提出撤销甲专利权的请求。根据上述情况，请回答:若甲考虑到自己是M煤矿老职工，取得的成绩离不开M煤矿的支持，所以甲与M煤矿自行协商，将该专利技术交M煤矿持有，这种行为是否有效A．该行为有效，因甲为该专利权人，有权决定转让其专利权B．该行为有效，因甲与M煤矿已协商一致，双方意思表示真实C．该行为无效，因没有履行必要的手续D．以上均不正确[不定项选择]43、甲曾任M煤矿科技处工程师，专门负责坑道消烟除尘研究工作。1998年10月退休。2000年5月甲利用过去工作中积累的资料，研究出“消烟除尘空气净化器”，经在某铜矿坑道中试验使用，效果极佳。2002年2月甲将净化器以个人名义向中国专利局提出专利申请，同时经甲同意，铜矿在其指导下制造了15台净化器，在一些基层单位试用，并准备进一步组织生产。2002年12月9日，甲的专利获批准并公告。M煤矿得知消息后，向专利局提出撤销甲专利权的请求。根据上述情况，请回答:假如铜矿也介入了这场争议．提出：“甲工程师研制净化器时，在我矿进行了实验，利用了我单位的设备和一定的人力、物力，所以该技术应由银矿与甲共有。”甲辩称：“净化器的构思在试验前早已独立成型，已形成完整的技术体系，虽然在铜矿进行过一些实验，但主要是利用报废的设备和非正常工作时间，且铜矿也未主动提供过任何帮助。”在此情况下，下列对铜矿要求共享专利权的主张的评论哪些是正确的？A．铜矿要求与甲共享专利权的主张可以成立，因为其对甲的研制工作提供了必要的物质条件，理应与甲共享专利权B．铜矿要求与甲共享专利权的主张不能成立，因为其只对甲的研究工作提供了方便，并未对该发明创造的实质性特点作出创造性C．铜矿要求与甲共享专利权的主张在经甲认可后便可成立，因双方已协商一致D．以上均不正确根据上述情况，请回答:假如铜矿提出：“甲已将该技术交我矿实施，如把该项专利随意转让给M煤矿，甲的行为便属违法。”对这种说法的下列评论哪项是正确的？A．这种说法是正确的，因为甲的这项技术确已在铜矿实施，不可随意收回B．这种说法是错误的，铜矿无权对甲转让专利权的行为进行干涉，甲可自主决定将专利权转让与谁，或允许谁实施C．这种说法不全面，若铜矿与甲就该专利订有实施许可合同，则该说法正确，否则便是错误的D．以上说法均不正确根据上述情况，请回答:本案中，甲与铜矿之间是否存在专利实施许可关系？为什么？A．二者间不存在专利实施许可关系，因为二者从未订立书面的专利实施许可合同B．二者间已存在专利实施许可关系，因该专利技术已在甲同意下为铜矿实施C．二者间已存在专利实施许可关系，只是未订立书面的专利实施许可合同D．二者间不存在专利实施许可关系，因为甲同意铜矿使用其技术时，该专利尚未被批准根据上述情况，请回答:若甲提出，他将自己研制的专利技术交铜矿使用，出于对在其试验研究过程中曾给予的支持和帮助所表示的感谢。现他已同意将专利权转让给M煤矿，所以今后铜矿需继续使用该技术时，应与M煤矿签订技术合同，甲所言能否成立？A．甲所言可以成立，因为甲为专利权人，可以对该专利技术的处分作出决定B．甲所言不能成立，因为甲虽同意将专利权转让给M煤矿，但在履行必要的手续之前M煤矿不是该专利技术的持有人，无权与他人就该专利技术的处分问题订立合同C．甲所言只有在铜矿与M煤矿部认可的情况下才能成立，因为该专利技术涉及三方利益D．以上说法都不正确根据上述情况，请回答:本案中，铜矿的领导认为这场纠纷必须依查中有不符合法定条件的情况，所以可向专利局提出撤销甲专利权的申请。该律师的理由是什么？A．甲应以他与M煤矿名义提出专利申请，而事实上他却仅以个人名义提出B．甲应以他与M煤矿和铜矿名义共同提出专利申请，而事实上他却仅以个人名义提出C．甲在申请专利时已将该技术公升实施，所以其技术丧失了新颖性、不应授予专利D．甲为退休人员，无法定申请专利的身份根据上述情况，请回答:假如本案中，M煤矿和铜矿提出宣告甲专利权无效的申请经专利复审委员会审查后作出无效的宣告，甲对此宣告不服，那么甲该怎么做？A．自收到通知之日起1个月内向人民法院起诉B．自收到通知之日起3个月内向人民法院起诉C．自收到通知之日起1个月内向专利复审委员会申请复议D．自收到通知之日起3个月内向专利复审委员会申请复议外观设计专利的保护范围应当根据什么确定A．说明书B．图片或照片所表示的外观设计专利产品C．实物模型或样品D．明书加图片或照片案例一原告:广连电器开关厂(下称广连厂)被告;三支高压电器厂(下称三支厂)案由:专利侵权纠纷原告诉称:该厂研制成功一种高压隔离开关，并获得专利权。发现三支厂在订货会上推销该产品，经交涉无效，特向法院起诉，请求法院确认被告侵犯专利权，并赔偿损失。被告辩称:该厂于2001年5月由厂长下达试制该产品任务书，决定将高压隔离开关列人新产品开发计划。在原告提出专利申请前即2001年5月以后已做好了该产品生产的必要准备，并在2001年内已试销2台产品，因此不侵犯原告专利权。法院查明:原告广连厂设计研究的高压开关于2001年7月向中国知识产权局提出专利申请。2002年4月22日，中国知识产权局对广连厂的专利申请予公告，同年8月正式授予实用新型专利权。被告三支厂是2001年5月下达产品试制任务书的。该实质任务书提出的一种产品的开发目标，未涉及具体解决课题的技术方案。以后被告厂投入该产品制造的准备工作。2001年12月三支厂所在地的县工业局下达通知决定将高压隔离开关列入2002年新产品开发计划。被告2002年5月试产后的产品不仅型号、名称与原告的专利产品相同，而且产品结也相同。对照原被告双方生产的产品和双方编制的产品安装说明书，以及设计图纸:1、被告产品的主要特征与原告专利的权利要求书中权利要求的技术特征相同;2、被告说明书所述的产品工作原理、调整方法与原告专利说明书的内容一致;3、被告产品实物上的提醒标志与原告专利产品提醒标志相一致。请根据上述情况回答问题:1、本案的焦点问题是什么，专利法对该问题是怎样规定的?2、被告的抗辩是否成立，说明理由。3、提出对本案的处理意见。根据人们对专利法的普遍认识，取得先用权是有严格条件的，其制造或者使用的行为不符合这些条件的任何一项，都不具有先用权。这些条件是：（1）制造或者使用的行为发生在他人取得专利权的专利申请日以前。（2）制造或者使用的技术是先用权人自己独立完成的，而不是抄袭、窃取专利权人的，先用权人往往不知道他人已申请了专利。（3）先用权人在专利权人申请专利之日以前，至少已经作好了制造或者使用的必要准备。这里讲的“必要准备”应当包括以下几个方面：A、技术上的准备。如是否已下达技术任务书、新产品设计书以及生产图纸等。只下达了科研任务书，列入科研课题不能算是已做好了技术上的准备。B、生产上的准备。如需要建立专门厂房的是否已建立，是否已准备好生产该产品所必须的各种机器设备（包括通用设备和专用设备），专用工具及模具等。C、完成了样品的试制。即样品通过检测已经达到使用要求和技术任务书的要求。值得提的是，上述必要准备应当是“已经作好”，而不是准备要作。在他人已提出专利申请以前，没有做好上述“必要准备”的，其制造和使用的行为不具有先用权。（4）制造或使用行为没有破坏专利技术的新颖性（5）先用权的制造或使用行为，只限于原有的范围和规模之内，即制造目的、使用范围、产品数量都不得超出原有的范围。这一点是为了防止滥用先用权，而对先用权人所作的约束。在实践中，“原有的范围”很难确定，尤其是对产品数量的确定。从时间上来说，“原有的范围”应当确定为专利申请日前，而不应包括申请日以后；对“已经制造”来说，应以先用权人每日、月、年制造的产品数量计算出生产数量；对“已经作好制造的必要准备”来说，可以根据先用权人所作的必要准备的规模，预测将达到的生产能力与规模。当然，这种认定和预测也应当以申请日前为准。原有范围一旦确定，超出这一范围的制造和使用行为，就应认定为不具有先用权，不能得到保护。（6）先用权人对该发明创造只能是自己实施，不得任意转让。除非随着先用权所属企业一起转让。先用权也不能成为抵押、投资、入股联营的对象。案例二863医院医师那某设计的"多功能喉镜于2001年12月获得实用新型专利。2003年4月那某向中国知识产权局请求将该专利权转让给863医院，并填写了"权利转让登记请求书"同年10月，那某又致函中国知识产权局，表明不同意将其享有的专利权转让给863医院。2004年4月，863医院与理光厂签定了专利实施许可协议，863医院许可理光厂实施那某的"多功能喉镜"，863医院收取理光厂13700元作为人门费。那某以863医院、理光厂侵犯专利权为由，诉至某中级法院。原告那某认为其为"多功能喉镜"的专利权人，被告863医院未经其许可将该专利转让给理光厂及理光厂实施该专利的行为均为侵权行为;请求法院判令两被告停止侵权、赔偿损失。被告863医院辩称，那某的"多功能喉镜"为职务发明，故请求法院判定该专利权归863医院所有，驳回原告的诉讼请求。被告理光厂辩称，该厂实施专利是经863医院许可的，其行为不构成侵权。根据案情回答下列问题:1、如何认定被告863医院转让专利权的行为?2、如何认定被告理光厂实施专利的行为?案例1安徽宁国工业泵厂侵犯山东“博山牌BOSHAN”商标专用权案例陈述山东甘厂使用在水泵等商品上的“博山牌”商标经国家工商行政管理局商标局核准注册，享有该商标的专用权。1994年2月19日，安徽省宁国工业泵厂（对下简称宁国厂）与其福州经营部（以下简称经营部）签订承包合同。合同规定：经营部为宁国厂领导下的分支机构，其负责人由宁国厂任命，且其不得经营非宁国厂制造的产品，否则宁国厂将予以经济和行政处罚。1995年3月5日，经营部与福州市台江某机电设备供应站签订标的为12台指定由山东某厂制造的"博山牌"水泵的购销合同，并收取预付货款5万元。合同签订之后，经营部未按合同要求从山东某厂进货，相反则向宁国厂购进12台“东津牌”水泵，到货后将商品上的“东津牌”商标标识拆除，换上假冒的“博山牌”商标标识，然后以所谓山东某厂制造的“博山牌”水泵交货。案发之后，12台假冒他人注册商标的水泵被悉数退回经营部。福州市工商行政管理局在认定经营部的行为构成《商标法》第38条第（2）和（4）项所指的侵犯注册商标专用权行为的基础上，依照《商标法实施细则》第43条第1款第（1）和（3）项以及第2款的规定，责令经营部立即停止销售侵权商品、消除现存12台水泵上的“博山牌”标识，并处罚款5万元。处罚决定下达之后，经营部没有能力缴付罚款，而其上级单位即宁国厂则认为：经营部与他人签订非由宁国厂制造的水泵购销合同的行为违反了承包合同的规定；经营部为独立承担民事责任的实体，其侵权行为不应由宁国厂承担连带责任。案件点评《商标法》第38条规定：有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：（1）未经商标注册所有人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的；（2）销售明知是假冒注册商标的商品的；……（4）给他人的注册商标专用权造成其他损害的。福州市工商行政管理局认定经营部的行为构成《商标法》第38条第（2）项所指的侵犯注册商标专用权行为。由于经营部既实施了更换商标标识的行为，又实施了销售明知是假冒他人注册商标的商品的行为，但是由于适用《商标法》第38条第（2）项规定须以经营部存在主观故意为前提条件，相反适用，商标法》第38条第（1）项规定只需证明经营部在同一种或者类似的商品上使用了与他人注册商标相同或者近似的商标即可成立，因而适《商标法》第38条第（1）项的规定认定经营部的侵权行为更为贴切。在本案中，经营部的侵权行为显然存在主观故意，因而福州市工商行政管理局认定经营部的行为构成《商标法》第38条第（2）和（4）项所指的侵犯注册商标专用权行为同样是正确的。应当指出，销售环节中的商标侵权行为，不仅限于《商标法》第38条第（2）项所指销售明知是假冒注册商标的商品的行为，而且包括《商标法实施细则》第41条第（1）项所指经销明知或者应知是侵犯他人注册商标专用权商品的行为。《商标法实施细则》第43条规定：对侵犯注册商标专用权的，工商行政管理机关可以采取下列措施制止侵权行为：（1）责令立即停止销售……（3）消除现存商品上的侵权商标……。对侵犯注册商标专用权，尚未构成犯罪的，工商行政管理机关可以根据情节处以非法经营额50%以下或者侵权所获利润五倍以下的罚款……。福州市工商行政管理局在认定经营部的行为构成《商标法》第38条第（2）和（4）项所指的侵犯注册商标专用权行为，并依《商标法实施细则》第43条第1款第（1）和（3）项以及第2款的规定对经营部所作的处罚是正确的。至于宁国厂是否应当承担经营部侵权行为的连带责任的问题，如果经营部不具备法人资格，承包合同的发包方即要国厂应当对承包合同的承包方即经营部的行为承担连带责任；反若经营部具有法人资格，因为经营部在承包合同中已被限定不得经营非宁国厂的产品，故宁国厂在主观上不存在侵犯他人注册商标专用权的故意，更因更换商标标识的行为完全是经营部作为法人的情况下独立实施的，故宁国厂可以不承担侵权的连带责任。案例2北京马胜宽为侵犯“茅台”、“五粮液”注册商标专用权行为提供运输便利条件案案例陈述马胜宽在运输假冒“五粮液”、“茅台”酒的内外包装、瓶盖、瓶贴及商标标识等物品时，被北京市通州区工商行政管理局查获。经进一步调查，马胜宽还曾前后8次替林武朋、张枫、张尧（另案处理）等人将带有“五粮液”、“茅台”商标标识的包装物运到制造假酒的窝点，又将制假者造的假“茅台”、假“五粮液”酒再运到位于北京海淀区等地的销售地点，其间共获报酬1150元。北京市通州区工商局认为，本案行为人的行为属故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供运输便利条件的行为，即属《商标法》第38条第（4）项及《商标法实施细则》第41条第（3）项所指行为，已对贵州茅台酒厂及五粮液酒厂的商标专用权构成侵害，根据《商标法实施细则》第43条的规定，北京市通州区工商局于1997年1月10日对马胜宽作出了罚款5000元人民币的处罚决定。案件点评本案事实比较清晰明了，行为人实施违法行为的主观故意性也比较好认定。因为“茅台”和“五粮液”均是我国使用在酒类商品上的驰名商标，他人擅自制造、销售带有“茅台”、“五粮液”商标标识的产品，无疑是侵犯了驰名商标所有人的商标专用权，即使行为人否认其有主观故意性，也可认定是故意侵犯。本案行为人明知他人在制假售假，但为营利，仍为侵权人提供了运输便利条件，其主观故意性非常明显，与《商标法实施细则》第41条第（3）项所指的侵权行为相吻合，因此应依《商标法实施细则》第43条第2款的规定予以惩处。因本案行为人实施的是故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供运输等便利条件的行为，没有非法经营额而只有所获利润的数额，因此工商行政管理机关只能依法对行为人处以侵权所获利润5倍以下的罚款。而且本案给予5000元的罚款也是比较适当的，一是因为行为人有先后8次为他人侵权提供运输便利条件的事实，属于屡次实施了违法行为，情节比较严重；二是行为人侵犯的是驰名商标所有人的商标专用权，此也属应予从重处罚的情节。因此，本案中工商局的处罚做到了事实清楚、证据充分、适用法律适当。案例3北京市王伟擅自销售“五星”等注册商标标识案案例陈述1995年7月，北京市丰台区工商行政管理局查处了北京市造纸十一厂业务员王伟擅自销售“五星”、“九星”商标标识，侵犯北京双合盛五星啤酒集团公司商标专用权案。经查，王伟在北京双合盛五星啤酒集团公司因合资将报废的商标标识45.03吨交由北京市造纸十一厂销毁时，利用两单位以每吨1500元的价格将8.2吨特制“五星”啤酒商标标识和每吨1400元的价格将14.3吨“九星”啤酒商标标识卖给了河南省来京人员黄牛套（另案处理），从中获利32600元。丰台区工商局认为，在北京双合盛五星啤酒集团公司因合资将现存的商标标识报废，但还有21家联营厂仍继续使用此类商标标识，市场上还在销售带此类商标标识的产品时，王伟倒卖的这批商标标识一旦流入市场，将造成市场混乱，真假难辨，不仅会严重损害消费者的利益，也会损害商标注册人北京双合盛五星啤酒集团公司的信誉，使其蒙受经济损失。王伟的行为在客观上为侵犯商标专用权行为提供了便利条件，属于《商标法》第38条第（4）项及《商标法实施细则》第41条第（3）项所述的侵犯注册商标专用权的行为。依据《商标法实施细则》第43条第2款及第45条第2款的规定，对王伟作出了如下处理决定：1、罚款1.63万元；2、移交司法机关追究刑事责任。案件点评在此案中，北京双合盛五星啤酒集团公司因合资将现存的商标标识报废，但“五星”、“九星”商标专用权仍受国家法律保护。王伟虽然不是自己将商标标识使用在商品上出售，但他销售他人注册商标标识的行为客观上帮助了侵权者，为侵犯他人注册商标专用权行为提供了便利条件，应视为共同侵权人。丰台区工商局依据《商标法》第38条第（4）项和《商标法实施细则》第41条第（3）项规定对王伟的行为进行定性，在法律适用上是正确的。因为《商标法实施细则》第41条的规定是对《商标法》第38条第（4）项的列举说明，《细则》第41条第（3）项将“故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的行为”列为侵犯他人注册商标专用权的行为之一，王伟销售他人报废的商标标识的行为是为侵犯他人商标专用权提供便利条件的行为，丰台区工商局对王伟处以非法经营额50%的罚款也是合适的，因为此案中非法经营额也就是王伟的非法获利额。但是针对此案丰台区工商局作出经济罚款的决定的同时又移交司法机关处理的做法却值得思考。工商行政管理机关在处理商标侵权案件时要首先区别罪与非罪行为。《商标法实施细则》第43条赋予了工商行政管理机关对不构成犯罪的商标侵权行为进行处理的权力。对构成犯罪的商标侵权行为，行政机关除依法处理外，还应移交司法机关追究有关单位及人员的刑事责任。商标犯罪行为是商标侵权行为中最为严重、社会危害性最大的侵权行为。根据《商标法》和《刑法》的有关规定，实施商标侵权行为构成犯罪的情形有：1、未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的行为；2、销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的行为；3、伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识，情节严重的行为。由于《商标法》和《刑法》已经明确了商标犯罪的表现形式，那么，除此之外的其他商标侵权行为均不能构成犯罪，此案中王伟的行为属于商标犯罪行为以外的一般商标侵权行为，应由工商行政管理部门依照职权按照一定的程序进行处罚，如果认为构成犯罪应该移交司法机关追究其刑事责任，则与行政处罚的定性相矛盾。案例4成都建筑五金厂永丰联营厂违法使用“虹”牌注册商标案案例陈述1995年1月，成都建筑五金厂向成都市工商局投诉，称位于成都市永丰乡南郊村九农业社的成才建筑五金厂永丰联营厂侵犯其“虹”牌注册商标专用权。1月19日，成都市工商局对成才建筑五金厂永丰联营厂进行了检查，发现了大量的“虹”牌注册商标标识，标识上只印有成都建筑五金厂的企业名称及其五种不同规格（100mm、75mm、95mm、50mm和38mm）的合格产品。成都市工商局经进一步调查得知：成都建筑五金厂永丰联营厂和成都建筑五金厂之间于1987年12月1日签订了联营协议，联营期限从1987年12月底至1997年12月31日止，协议中明确了双方在“虹”牌商标使用上的许可与被许可关系，即“虹”牌商标注册人--成都建筑五金厂允许成都建筑五金厂永丰联营厂使用其“虹”牌商标，由永丰联营厂向建筑五金厂缴纳商标使用费。而实际执行中，被许可人——成都建筑五金厂永丰联营厂虽按约定向许可人缴纳了注册商标使用费，但却未按规定真实地标注自己的厂名厂址，而是使用了在导航建筑五金厂的厂名和厂址。成都市工商局根据查明的事实，认定成都建筑五金厂永丰联营厂违反了《商标法》第26条第2款有关“经许可使用他人注册商标的，必须在使用该注册商标的商品上标明被许可人的名称和商品产地”的规定，属于商标违法行为，并根据《商标法实施细则》第35条第3款的规定，作出如下处罚决定：责令成都建筑五金厂永丰联营厂立即停止商标违法行为；收缴现存的商标标识，经技术处理方可使用；罚款15000元整。案件点评本案基本事实比较清楚，案件定性也较容易，成都工商局的处罚决定适用法律适当。但处罚决定中的第2项内容，即“收缴现存的商标标识，经技术处理方可使用”的写法容易让人产生歧义，而且与《商标法实施细则》的规定也不完全吻合。《商标法实施细则》第35条第3款明确规定：“违反《商标法》第26条第2款的，由被许可人所在地工商行政管理机关责令限期改正，收缴其商标标识，并可根据情节处以五万元以下的罚款。”一是，《实施细则》只规定了收缴商标标识而并无其它内容；二是既然工商局收缴了所有现存的违法商标标识，违法行为人无法对此进行技术处理。上述表述从语法上看也有点问题，但由于该内容不是实质性内容，因此并不影响案件的定性和处理。案例5海南省海口市柳玉枝侵犯“红塔山”、“中华”等注册商标专用权案案例陈述1996年4月3日，海南省海口市工商行政管理局在海口市美舍河房产楼，查获制假香烟窝点一个。当场查获假冒“红塔山”香烟1000条、“红梅”香烟50条、“中华”香烟6条、“阿诗玛”香烟5条、“红塔山”烟支40000支，假冒“红塔