《合同法》重点提要

合同法》重点提要1、 合同的概念和特征合同是平等主体的自然人、法人、及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的意思表示一致的协议。这里指的是狭义的合同，即民事合同中有关财产关系的合同，而有 关身份关系的合同，如婚姻、收养、监护则由其他法律调整。1、 合同是平等主体的自然人、法人和其他组织所实施的一种民事法律行为。2、 合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为目的。3、 合同是当事人协商一致的产物，是意思表示一致达成的协议。2、 合同的分类（一） 根据合同当事人是否互相负有给付义务，可将合同分为双务合同和单务合同。1、 双务合同是指当事人双方互负对待给付义务的合同，即双方当事人互享债权，互负债务,一方的权利正好是对方的义务，彼此形成对价关系。2、 单务合同，是指合同双方当事人中仅有一方负担义务而另一方只享有权利的合同（二） 根据合同当事人之间的权利义务是否存在对价关系，可以将合同分为有偿合同与无偿合同。TOC\o"1-5"\h\z1、 有偿合同是指当事人一方给予对方某种利益，对方要得到该利益必须为此支付相应代价 的合同2、 无偿合同，是指一方给付对方某种利益，对方取得该利益时并不支付相应代价的合同， 如赠与合同、借用合同等。（三） 根据合同的成立是否需要交付标的物，可将合同分为诺成合同和实践合同。1、诺成合同，又称不要物合同，是指当事人双方意思表示一致就可以成立的合同。大多数 的合同都属于诺成合同，如买卖合同、租赁合同、借款合同等。2、实践合同，又称要物合同，是指除当事人双方意思表示一致以外，尚须交付标的物才能 成立的合同。（四） 根据法律对合同的形式是否有特定要求，可将合同分为要式合同与不要式合同。1、要式合同，是指根据法律规定必须采取特定形式的合同。2、不要式合同，是指当事人订立的合同依法并不需要采取特定的形式，当事人可以采取口 头方式，也可以采取书面形式。（五） 在大陆法系国家，根据法律是否明文规定了一定合同的名称，可以将合同分为有名合同与无名合同。1、有名合同，又称为典型合同，是指由法律赋予其特定名称及具体规则的合同。2、无名合同，又称非典型合同，是指法律上尚未确定一定的名称与规则的合同。3、 要约的概念和构成要件要约是希望和他人订立合同的意思表示该意思表示应当符合下列规定：1、内容具体确定；2、表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。3、 必须是特定的人提出。4、 要约必须传达到承诺人才能生效4、 要约与要约邀请区别：要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。要约是以订立合同为目的具有法律意义的意思表示行为，一经发出就产生一定的法律效果。而要约邀请的目的是让对方对自己发 出要约，是订立合同的一种预备行为，在性质上是一种事实行为，并不产生任何法律效果在我国司法实践中，一般是依如下几个标准来区分要约和要约邀请的：（1） 按照法律的规定作出区分。我国《合同法》第 15条规定：”寄送的价目表、拍卖广告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。”（2） 根据当事人是否愿意在法律上受到约束来作出区分。（3） 根据订约提议的内容是否包含合同的主要条款来予以确定。（4） 根据交易的习惯亦即当事人历来的在交易中的作法来进行区分。如询问商品的价格,根据交易习惯，一般认为是要约邀请而不是要约（5） 其他因素。在区分要约和要约邀请时，还可考虑其他的情况，如合同的性质是否要求在签订合同的过程中要注重相对人的身份、信用、资历、品行等情况；5、要约的法律效力、撤回与撤销1） 要约的生效时间，要约到达受要约人时生效。2）要约可以撤回，撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受 要约人。3）要约的撤销，要约可以撤销，撤销要约的通知应当在受要约人发岀承诺通知之前到达 受要约人。下列情形之一的要约不得撤销： 1、要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示 要约不可撤销；2、受要约人有理山认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工 作。6、 要约的失效有下列情形之一的，要约失效：1、 拒绝要约的通知到达要约人；2、 要约人依法撤销要约3、 承诺期限届满，受要约人未做岀承诺；4、 受要约人对要约的内容做岀实质性变更。7、 承诺的概念和构成要件承诺是受要约人同意要约的意思表示。（1） 承诺必须是由受要约人作岀的。（ 2）承诺必须向要约人作岀。（ 3）承诺必须在要约的有效期限内到达要约人。（ 4）承诺的内容必须与要约的内容相一致。（ 5）承诺的方式不能违背要约的要求。8、 承诺的生效、承诺迟延与撤回1）承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求做出 承诺的行为时生效。2）受要约人撤回承诺的通知必须先于或与承诺同时到达要约人，才发生撤回的效力；在 承诺后到达的，但依通常情况应先于或同时到达的，要约人应将此情况通知受约人才不发生 撤回的效力，否则承诺撤回有效。承诺迟延的，除要约人及时通知该承诺有效外，为新要约。9、 缔约过失责任1）缔约过失责任是指在合同缔结过程中，一方因违背其依据诚实信用原则所应尽的 义务，而使另一方的信赖利益遭受损失时，所应承担的民事责任。2）法律特征（构成要件）：①缔约过失责任发生在合同缔结的过程中；②一方当事 人违反了以诚实信用为基础的先契约义务（如通知、协助、保护、保密等）；③违反先契约 义务的行为造成了对方的损失；④违反先契约义务的一方当事人具有过错。3）缔约过失责任类型：①假借订立合同，恶意进行磋商；②故意隐瞒与订立合同有 关的重要事实或者提供虚假情况；③泄露或不正当地使用商业秘密；④其他违背诚实信用原 则的

行为。10、格式合同TOC\o"1-5"\h\z1）格式合同是指一方当事人为了重复使用而预先拟定好了合同的条款，而且在订立的 时候无须与对方当事人就其进行协商，只要相对人同意签订合同即意味着其决定全部接受了 这些条款而签订的合同。2） 格式合同的法律特征：①格式合同的要约具有广泛性、持久性和细节性；②格式合 同的条款具有一方事先决定性；③合同条款的非协商性；④合同当事人法律地位不平等性； ⑤合同签订的快捷性与经济性3）格式合同的法律调整主要从三个方面进行，以期实现合同的公平与正义，①立法调 整指在法律中事先明确规定清楚，某些条款必须作为某类合同的条款，或者某些条款不能作 为某类合同的条款，当事人不得改变（38条）。②司法措施即根据合同法规定，由法院认定 某一具体合同条款是否是由当事人合意才纳入合同的。实际上是授权由法院来解释合同条 款，有疑义时则作有利于相对人的解释（37、39条）。③行政措施指通过要求某些格式合同 条款应事先经过行政机关审核，方能投入使用的方法，来消除不合法的格式条款的适用，或 者由行政机关制定合同范本，以供当事人采用。七、合同的条款：%1提示性合同条款：当事人的名称或者姓名和住所、标的、质量和数量、价款或酬金、履行期限地点和方式、违约责任、解决争议的方法。%1合同的主要条款（必备条款或成立条款）：是指合同成立所必须具备的条款。如果欠缺了合同的主要条款，合同就难以成立。%18、%18、合同的一般生效要件如下：（1） 当事人具有相应的订立合同的能力。所谓相应的订立合同的能力，是指合同主体据以独立订立合同并独立承担合同义务的主体资格。合同是当事人以设立、变更、终止民事权利和民事义务为目的、有意识地追求特定法律后果的行为，它直接关系到当事人的利害得失因此要求当事人必须能够认识和辨认自己的行为，判断自己行为的法律后果，即必须具有相 应的订立合同的能力。（2） 意思表示真实。所谓意思表示是行为人将其产生、变更和终止民事权利和民事义务的意思表不于外部的行为。意识表示真实是合同有效的重要条件，在大多数情况下，行为人表不于外部的意思同其内心真实意思是一致的，但是，有时行为人的意思表示与其真实意思不符合。在意思表示不真实的情况下，不能仅以行为人表示于外部的意思为根据，而不考虑 行为人的内心意思。（3） 不违反法律和社会公共利益。合法是民事法律行为的本质属性，也是民事法律行为有效的当然要件。合同能产生法律效力就在于当事人的意思表示符合法律的规定，不合法的合同显然不能受到法律保护，也不能产生当事人所期待的法律效果。同时，合同不仅应当符合法律，而且在内容上也不得违反社会公共利益。9、那些情况下合同无效？（1） 一方以欺诈，胁迫的手段订立合同，损害国家利益。构成以欺诈应当符合以下四个构成要件：①须有欺诈行为，包括陈述虚构事实或隐瞒真 实情况，一般情况下，欺诈都表现为积极的作为，但依照法律或交易习惯负有告知义务时， 沉默也可构成欺诈。②须欺诈人有欺诈的故意，这种故意是指虚构事实的故意和隐瞒事实的 故意。③须相对人因欺诈而陷于错误，而这种错误与欺诈行为之间具有因果联系。④须受欺 诈人基于错误而与欺诈人订立合同。所谓胁迫是指一方当事人以将来要发生的损害或者以直接施加损害相威胁，而使对方当 事人产生恐惧并与之订立合同的行为。（2） 恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益。构成恶意串通的合同须具备以下成立要件：①须订立损害国家，集体或者第三人利益的 合同。②须合同当事人为恶意，恶意是指当事人明知或者应当知道其所订立的合同会损害国 家集体或者第二人利益。③须当事人之间有通谋。（3） 以合法形式掩盖非法目的。（4） 损害社会公共利益。（5） 违反法律、行政法规的强制性规定。哪些情况下合同可以被撤销？（1） 一方以欺诈，胁迫的手段订立合同。（2） 乘人之危订立合同。构成乘人之危的合同应当具备以下几个构成要件：①须合同相对人处于危难境地。②须乘危之人有乘人之危的行为。③须乘危之人有乘危的故意。④须合同内容对相对人严重不利。（3） 因重大误解而订立合同。构成重大误解的要件有：①合同的一方当事人对于合同的重要事项发生了认识上的错误。其中主要包括对合同性质、合同当事人、合同标的的误解。②该当事人基于误解而与对方当事人订立了合同。③误解是由于误解一方当事人的过失所造成的，而不是因为对方的欺骗或者不正当影响造成的。（4） 因显失公平而订立合同。显失公平的合同的构成要件包括：①该合同必须是有偿合同，无偿合同一般不发生显失公平的问题。②合同内容须明显违反公平原则，双方当事人的权利与义务明显不对等，使一方遭受重大不利。③这种显失公平的结果是山于一方当事人没有经验或者在交易中处于劣势所致。表见代理有哪些特点？表见代理具有如下特征：（1） 无权代理人并没有获得被代理人的明确授权，表见代理属于广义上的无权代理。（2） 表见代理在客观上、外表上具有足以使人相信行为人具有代表权的理由。（3） 合同的相对人在主观上必须是善意的、无过失的，不知道或者不应当知道行为人实际上无代理权。（4） 表见代理产生有权代理的法律后果。表见代理发生的情况有哪些？（1） 代理权自始即不存在，而存在着使相对人相信具有代理权的正当理由。（2） 代理人超越代理权而相对人有正当理山相信其有代理权。（3） 代理权终止后实施代理行为而相对人有理山相信其有代理权。（4） 被代理人知道其以本人名义订立合同而不作否认表示。表见代理虽然事实上行为人没有代理权，但却发生有效代理的法律后果，而这种法律后果的发生并不需要被代理人的追认或同意，因此，它属于有效代理的一种，而不属于效力未 定的无权代理。合同履行的基本原则是什么？（1）全面履行原则。全面履行原则，又称正确履行原则或适当履行原则，是指合同的当事人必须按照合同关于标的、数量、质量、价款或报酬、履行地点、履行期限、履行方式等的约定，正确而完整地履行自己的合同义务。全面履行原则的具体内容表现为：①按照合同约定的主体履行；②按照合同约定的标的履行；③按照合同约定的质量履行；④按照合同约定的价款或者报酬履行；⑤按照合同约定的履行地点履行；⑥按照合同约定的履行期限履行；⑦按照合同约定的履行方式履行。（2）协作履行原则。协作履行原则是指当事人在合同的履行中不仅要适当、全面履行合同的约定，还要基于诚实信用原则，对对方当事人的履行债务行为给予协助，使之能够更好地、更方便地履行合同。该原则是诚实信用基本原则在合同履行阶段的具体体现。协作履行包括以下内容：①及时通知义务；②相互协助义务；③保密义务。（3）经济合理履行原则。经济合理履行原则又称效益履行原则。它要求履行合同时，讲求经济效益，付出最小的成本，取得最佳的合同利益。在履行合同中贯彻经济合理原则，表现在许多方面：①债务人选择最经济合理的履行方式；②合同履行期的选择体现经济合理原则；③当事人变更合同应当体现经济合理原则；④对违约进行补救体现经济合理原则。同时履行抗辩权的适用条件有哪些？同时履行抗辩权指在未约定先后履行顺序的双务合同中，当事人一方在对方未为对待 给付以前，有拒绝自己给付的权利。同时履行抗辩权的发生，需要具备以下条件：（1） 须双方基于同一双务合同互负对价债务。确定是否形成同一双务合同互负债务的关系，应基于以下事实：①须山同一双务合同产生债务；②须双方当事人互负债务；③当事人双方互负债务之间具有对价性和牵连性。（2） 须行使抗辩权之当事人无先行给付义务。（3） 对方当事人未履行债务或者未按照约定正确履行债务。（4） 须对方的对待给付是可能履行的。先履行抗辩权的适用条件有哪些？先履行抗辩权指在有先后履行顺序的合同中，后履行的一方有权要求应该先履行的一方先 行履行自己的义务，如果应该先履行的一方未履行或履行不符合约定，后履行的一方有权拒 绝应先履行方的请求或拒绝其相应的履行请求先履行抗辩权的行使应当具备以下二个条件：（1） 双方当事人须由同一双务合同互负债务。（2） 须双方所负的债务有先后履行顺序。（3） 应当先履行的当事人未履行债务或履行债务不符合约定。不安抗辩权的适用条件有哪些？不安抗辩权是双务合同中有先为给付义务的当事人，因他方财产显著减少或资力明显减弱，有难为对待给付的情形时，在他方未为对待给付或提供担保前，有拒绝自己给付的权利。%1须是同一双务合同所产生的两项债务，并且相互为对价给付。%1互为对价的双务合同规定有先后履行顺序，且应先履行债务的一方的履行期届至。%1应后履行债务的一方当事人，在合同依法成立后，出现丧失或有可能丧失履行债务的能力（经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或可能丧失履行债务能力的情形）。%1应后履行债务的当事人未能为对待给付或为债务的履行提供适当的担保。17.债权人代位权有哪些法律特征？（1）代位权是债权人以自己的名义，行使债务人对第三人（即债务人的债务人）的到期债权的权利，因此，它不是代理权。（2）代位权是债权人的法定的权利，它的产生、行使条件和程序都来源于法律的规定。（3）代位权主要针对债务人怠于行使其到期债权的消极行为。（4）代位权并非债权人对于债务人或第三人的请求权，其在债务人的履行期到来之前也可 以为保全债务人的责任财产而行使。从代位权的涵义论代位权的适用条件是什么？代位权，是指合同依法成立后，尚未完成履行之前，在债务人怠于行使其对第三人的到期债权并对债权人的债权实现构成妨害之时，债权人为保全自己的债权，可以以自己的名义 行使债务人对第三人的债权的权利。债权人要行使代位权，必须具备以下条件：（1）债权人与债务人之间存在合法有效的合同关系。有效的合同关系的存在是债权人行使代位权的前提和基础。如果债权人与债务人之间的合同不成立，被确认无效或被撤销等，则 合同之债自始即不存在，债权也不存在，因而债权人也就不可能行使代位权。TOC\o"1-5"\h\z（2）债务人的债权已到期。代位权以债务人对第三人的权利为客体，因此，代位权的发生 当然以债务人现实的权利存在为前提。另外，可代位行使的债权必须非专属于债务人的债权。（3）债务人怠于行使其到期债权。所谓债务人怠于行使其到期债权，是指应该行使并且能 够行使权力却不行使。（4）债务人已经履行迟延。（5）债权人有保全债权之必要。有保全债权的必要，是指债权人的债权已因债务人的怠于 行使其债权的消极行为而出现不能实现的危险。代位权行使效力：%1对债权人的效力，债权人行使代位权所产生的法律后果应归属于债权人%1对债务人的效力：A.债务人的债权受到限制，即债务人不得对自己的债权行使处分权。B.代位权的判决的法律效力不一定拘束债务人，因为在债权人败诉的情况下，债务人仍可对第三人提起诉讼。%1对第三人来说，第三人对于债务人所享有的一切抗辩权都可以用来对抗债权人。撤销权撤销权，是指债权人在债务人放弃对第三人的到期债权、实施无偿处分财产或以非正常低价处分财产的行为而妨害其债权实现时，依法享有的请求法院撤销债务人所实施的上述行 为的权利。撤销权的成立要件：1.客观要件：（1）须有债务人的行为；（2）须债权人的债权已经有效成立并继续存在 ;（3）须债务人的行为危害债权。2.主观要件：（1）债务人的恶意；（2）受益人的恶意。合同变更的法律效力有哪些？（1）合同变更以后，被变更的部分即失去了法律上的效力；已变更的部分，在完成变更程 序之后，即产生了新的债权债务。TOC\o"1-5"\h\z（2） 合同的变更原则上向将来发生效力，不存在溯及力的问题。已经履行的债务不因合同 的变更而失去法律根据，未变更的权利义务继续有效。（3） 合同变更，以原合同关系的存在为前提，变更部分不超出原合同关系之外，原合同关 系有对价关系的仍保有同时履行抗辩；原合同债权所有的利益与瑕疵仍继续存在，只是在增 加债务人负担的情况下，非经保证人或物上保证人同意，保证不生效力；物的担保不及于扩 张的债权价值额。（4） 合同变更不影响当事人要求赔偿损失的权利。合同中原来约定的争议条款的效力，继 续有效。合同变更过程中使一方当事人遭受的损失，除依法或者依约可以免除责任的以外， 有过错的一方应当承担赔偿损失的责任。合同权利让构成要件%1须当事人之间达成合意；%1出让人须有有效的合同权利存在；%1让与的合同权利须具有可让与性；%1债权人须通知债务人。哪些合同权利禁止转让？不能转让的合同债权包括：（1） 依合同权利性质不得让与的债权。主要有：基于人身性质的债权；以特定身份为基础的债权；以特定的人为基础的债权。（2） 合同的当事人双方约定不得转让的合同权利。（3） 依照法律规定不得转让的合同权利，当然不能转让。法定解除权行使的条件和行使方式有哪些？法定解除权的行使必须依据法律的规定，《合同法》第94条规定了法定解除的五种事由：（1）不可抗力；（2）拒绝履行；（3）履行迟延；（4）不完全履行；（5）法律规定的其他情形。法定解除权的行使方式在《合同法》第96条做了规定：”当事人一方依照本法第93条第2款、第94条的规定主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除，对方有异议的，可以请求人民法院或仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合 同应当办理批准登记等手续的，依照其规定。提存的原因？《合同法》第101条规定了提存的原因：（1）债权人无正当理由拒绝受领。（2） 债权人下落不明。（3） 债权人死亡未确定继承人或者丧失了民事行为能力未确定监护人，或者其他债务人无 法确定债权人的情形。（4）法律规定的其他情形。违约责任都有哪些内容？合同法规定须根据违约的具体情况让违约方承担下列之一或承担全部以下三种违约责 任：（1）继续履行合同。违约方不能履行合同或者不能按时完全履行合同，令相对人不能实 现合同预期利益，相对人如果发现违约方具备履行合同义务的条件，并且继续履约对自己有 利时，有权要求对方继续履行合同，以恢复自己合同的权利。（ 2）采取补救措施。主要指在 已经出现质量违约的情况时，违约方采取必要的措施减少合同因质量不符合合同约定的要求 导致的损失，以及采取必要的措施为恢复合同的全面履行创造条件，为对方实现合同权利而 完成必要的工作。（3）赔偿损失。赔偿损失是指由于当事人不履行合同或不完全履行合同给 对方造成损失时，应当承担的财产责任。所有的民事活动都是追求一定的经济目的的行为，由于当事人的违约给对方造成损失的，予以必要的补偿是整个合同法律制度的核心内容之 一，赔偿损失要根据等价交换的原则进行，即损害多少赔偿多少，没有损失就无须赔偿。我国法律确定的违约责任归责原则是什么？我国现行的合同法确定的归责原则是严格责任原则。我国《合同法》第107条规定：”当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”该法条明确了当事人承担违约责任的条件只是没有实际履 行或者没有适当履行合同义务即须承担违约责任，并未规定当事人在没有过错的情况下不用 承担违约责任。由此可见，我国合同法的归责原则就是以严格责任原则为主，另外在一些分 合同中规定了过错责任原则。28、 买卖合同法律特征：%1买卖合同是转移标的物所有权的合同；%1买卖合同是标的物所有权与价款对价转移的合同%1买卖合同是双务有偿合同；%1买卖合同是诺成合同%1买卖合同是不要式合同29、 买卖合同效力：1、 对岀卖人的效力：①交付标的物；②交付提取标的物单证以外的有关单证和资料；③按 约定期限交付标的物；④按约定地点交付标的物；⑤按约定质量要求交付标的物；⑥对标的 物的权利瑕疵负担保责任；⑦按约定的包装方式交付标的物