司艳丽商法经济法讲义

商法编第一讲公司法一、公司种类1．无限公司、两合公司、股份有限公司、股份两合公司和有限责任公司【注意】公司承担有限责任的例外2．人合公司、资合公司和人合兼资合公司★★★【注意】区分各类公司3．母公司和子公司4．总公司和分公司★★★【注意】分公司的特征二、公司权利能力公司权利能力是指公司作为法律主体依法享有权利和承担义务的资格。法律对公司权利能力作出了以下限制：1．对公司转投资的限制★★★（1）转投资额。取消了转投资额的限制（2）转投资对象。公司可以向其他企业投资，除法律另有规定外，不能成为所投资企业中承担连带责任的出资人。【判断】1．张三和李四成立了一家有限责任公司甲公司，甲公司决定将公司90%的资产向一家普通合伙企业转投资，是否合法？2．乙公司为上市公司，其决定向一家普通合伙企业转投资，是否合法？（3）转投资决议。2．对外提供担保的决议★★（1）为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。【注意】决议程序（2）为公司股东或者实际控制人以外的人提供担保的，可以经股东会、股东大会或者董事会决议，3．公司借贷行为的限制（1）董事、高级管理人员不得未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人。（2）股份有限公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。4．经营范围的限制三、公司章程（一）公司章程的制定1．制定者2．章程的形式3．章程的约束力4．章程的修改（二）公司章程可以约定的事项★★★1．公司章程可以约定公司法定代表人由董事长、执行董事或者经理担任（公司法第13条）2.公司章程可以规定公司向其他企业投资或者为他人提供担保，由董事会或者股东会、股东大会决议（公司法第16条）3.公司章程可以约定股东不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资（公司法第35条）4.召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定的除外（公司法第42条）5．股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外（公司法第43条）6.有限责任公司的董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定（公司法第44条）；股份有限公司的董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生（公司法第110条）7.自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外（公司法第76条）四、公司资本（一）公司资本原则1．资本确定原则资本确定原则是指公司设立时应在章程中载明的公司资本总额，并由发起人认足或募足，否则公司不能成立。（1）法定资本制①一次性发行并一次性缴纳股款，即严格的法定资本制；②一次性发行，全部认足或募足，允许分期缴纳。（2）授权资本制（3）折中资本制【注意】我国各类公司的资本制度2．资本维持原则（1）公司成立后，股东不得抽回投资；（2）股票发行的价格不得低于票面金额；（3）公司一般不得收购本公司的股票；（4）公司应按规定提取和使用法定公积金；（5）不得接受本公司的股票作担保。3．资本不变原则五、公司的股东（一）股东的出资义务1．有限责任公司股东的出资义务★★★（1）出资形式。货币、实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产价出资。（《公司法》第27条规定）。【注意】不得用于出资的财产（2）出资期限。一次性或者分期缴纳，分期缴纳出资：首期出资比例、时间；其余出资的时间限制。（3）出资责任。足额、办理过户手续①出资不足：（《公司法》第28条）。②出资不实：（《公司法》第31条）。【注意】2．股份有限公司股东的出资义务★★（1）出资形式：同有限责任公司（《公司法》第27、83条）（2）出资期限（《公司法》第81、84、85条）①发起设立的股份有限公司：②募集设立的股份有限公司：（3）出资责任（《公司法》第84、91条）①出资不足：③出资不实：（二）股份有限公司设立中发起人的责任★★1．公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任2．公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任3．在公司设立过程中，因发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任4．发起人不得抽回股本的义务【注意】股东抽回股本的例外（三）股东的股权转让1．有限责任公司的股权转让★★★（1）对内转让①转让的原则：②转让的形式：③转让的后果：（2）对外转让①转让的条件：书面通知；过半数股东同意；②其他股东的优先购买权。同等条件下；两个以上股东行使优先购买权的，先协商，协商不成，按出资比例【注意】公司章程另有规定的，从其规定（3）特殊情形下股权转让：因法院强制执行而引起的股权转让2．股份有限公司的股权转让★★★①转让的一般原则：自由转让（无论对内、对外）②转让的限制性规定：A．对发起人持有本公司股份转让的限制：1年B．对董事、监事、高级管理人员持有本公司股份转让的限制：任职期内转让比例的限制；上市之日起1年的限制；离职后半年的限制（《公司法》第142条）【注意】（四）股东的股权收购请求权1．有限责任公司的股权收购★★★（1）收购的情形：①连续5年不分红，而该5年连续盈利，且符合利润分配条件的②公司合并、分立、转让主要财产的；③营业期限届满或者其他解散事由出现，决议公司继续存续的（2）收购的程序：60日内不能达成收购协议，90日内可以向法院起诉2．股份有限公司的股权收购★★★（1）减少公司注册资本。股东大会决议；10日注销（2）将股份奖励给本公司职工。5%的比例；1年内转给职工（3）与持有本公司股份的其他公司合并。6个月内转让或者注销。（4）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。6个月内转让或者注销。（五）股东代表诉讼制度（公司法第152条）股东代表诉讼，是指公司的合法权益受到不法侵害而公司却怠于起诉时公司的股东即以自己的名义起诉、所获赔偿归于公司的一种诉讼制度。1．诉讼原因★★2．诉讼前置程序★★★董事违法→先书面请求监事会提起诉讼→股东代表诉讼监事违法→先书面请求董事会提起诉讼→股东代表诉讼3．诉讼当事人★★★（1）原告：股东；（2）被告：实施侵害公司利益的行为人4．诉讼后果★★★：由公司承担，而不是归于提起诉讼的股东。【注意】股东代表诉讼和直接诉讼的区别；总结股东可以诉讼的情形六、公司的董事、监事、高级管理人员（一）董事、监事、高级管理人员的任职资格★★★1．无民事行为能力人和限制民事行为能力人。2．贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序罪，5年；因犯罪被剥夺政治权利，5年。3．担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，负有对该公司、企业的破产负有个人责任的，3年。4．因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，3年5．负有个人较大数额的债务，到期未偿还。（二）公司董事、监事、高级管理人员的义务和赔偿责任★七、股东会和股东大会1．股东会和股东大会的职权★★决定权；选举权；审批权；决议权八、董事会1．董事会的职权：召集权；执行权；草案制定权；决定权；2．有限责任公司和股份有限公司董事会的比较★★1．监事会的职权★★★：检查权；监督权；罢免建议的提出权；(1）检查公司财务；(2）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；(3）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；(4）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；(5）向股东会会议提出提案；（《公司法》修订新增内容）(6）依照《公司法》第152条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；（《公司法》修订新增内容）（7）监事会、不设监事会的公司的监事发现公司经营情况异常，可以进行调查；必要时，可以聘请会计师事务所等协助其工作，费用由公司承担。（8）监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议。2．有限责任公司和股份有限公司监事会比较★★十、上市公司上市公司，是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。1．上市公司重大事项决议★★★上市公司在1年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30%的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。2．独立董事3．董事会秘书4．关联事项的表决★★★表决权的行使；董事会决议（两个过半数）；提交股东大会审议的情形十一、公司的财务会计报告制度（一）公司财务会计报告公开注意：募集设立的股份有限公司必须公告其财务会计报告。（二）公司聘用、解聘会计师事务所的程序（三）公司的收益分配顺序公司的税后利润按照以下顺序进行分配：弥补亏损；提取法定公积金；可以提取任意公积金；对股东分配股利【注意】（四）公积金制度十二、公司债券（一）公司债券的特征有价证券；要式证券；证券持有人的广泛性（二）公司债券的种类1.记名债券和无记名债券★2.可转换公司债券与非转换公司债券★★★（三）公司债券的发行1．发行公司债券的条件★★★（1）净资产的要求；（2）累计债券余额；（3）公司最近3年平均分配利润；（4）筹集的资金投向；（5）债券的利率；（6）发行债券所筹集的资金的用途。2．发行公司债券的程序★★公司股东会或者股东大会作出决议（国有独资公司须由国有资产监督管理结构决定）→报国务院证券管理部门审批→签订承销协议→发布公告→发行募集十三、公司股票1．股票发行的原则★★2．股票发行价格★★★3．记名股票的发行★★：发起人、法人4.公司债券与公司股票的区别（1）投资者所承担的风险和收益不同★（2）投资者享有的权利不同★★（3）出资形式不同★★（4）发行价格不同★★★十四、公司的变更（一）公司组织形式的变更（二）公司合并的形式1．吸收合并★★A+B=A2．新设合并★★A+B=C（三）公司合并的程序签订合并协议→股东会作出特别决议→通知、公告债权人（10日内通知，30日内公告）→债权人有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保（自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内）→办理合并登记（四）公司分立的形式1．派生分立★★A=A+B2.新设分立★★A=B+C十五、公司的解散（一）自愿解散（三）强制解散（三）股东申请解散1．申请解散的条件★★★公司经营管理发生严重困难；其他途径不能解决2．申请解散的主体★★★表决权10%以上的股东十六、公司的清算（一）成立清算组的时间（二）清算组的组成★★★（三）清算的程序★成立清算组→通知和公告债权人（10内通知，60日内公告）→债权人申报债权（接到通知书的30内，未接到通知书的公告之日起45日内）（四）清算组的职权（五）清偿顺序十七、一人公司（一）特征1．股东的资格★★★股东为一人，自然人或法人2．股东的责任★★★：股东对公司债务以承担有限责任为原则，连带责任为例外。3．公司组织机构简化★★（二）《公司法》对一人公司的规制1．最低注册资本★★★2．股东出资额的缴纳★★★3．自然人股东再投资的限制★★★4．公司审计★★5．人格混同时的股东连带责任★★★【注意】一人有限责任公司与个人独资企业的区别1．设立审批主义★2．股东仅有一个★3．权力机构特殊★★★（1）不设立股东会【判断】国有资产监督管理机构可以授权国有独资公司董事会行使股东会的职权。（2）董事会。经国有资产监督管理机构同意，董事会成员可以兼任经理。（3）监事会。人数；职工代表的比例第二讲合伙企业法一、合伙企业概念和类型二、普通合伙企业概述（一）普通合伙企业特征★★（1）普通合伙企业是以书面合伙协议为基础而设立的组织（2）合伙企业必须由全体合伙人共同出资，合伙经营（3）合伙人共负盈亏、共担风险，对合伙企业债务负无限连带责任（二）普通合伙企业的设立条件1．有符合要求的合伙人（1）合伙人的人数：（2）合伙人的组成：（3）禁止担任普通合伙人的主体：国有独资公司、上市公司、国有企业以及公益性的事业单位、社会团体。2．必须有书面的合伙协议★★★（1）合伙协议的生效时间：（2）合伙协议的修改或者补充：（3）合伙协议中未约定或者约定不明确的事项：3．有合伙人认缴或者实际缴付的出资4．有合伙企业的名称和生产经营场所5．法律、行政法规规定的其他条件三、合伙企业财产（一）合伙企业财产范围1．合伙人的出资（合伙企业的原始财产）★★2．合伙企业的积累财产★（二）合伙企业财产的管理和使用1．合伙人在企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产★★★2．合伙人之间相互转让其财产份额★★★3．合伙人向合伙人之外的其他人转让其在合伙企业中的财产份额★★★：必须经其他合伙人一致同意；其他合伙人的优先受让权4．合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质★★★（1）出质的条件：须经其他合伙人一致同意。（2）未经同意出质的法律后果：出质行为无效。（3）责任的承担：出质行为无效给善意第三人造成损失的，由出质人依法承担赔偿责任。四、合伙事务执行1．合伙事务的执行方式★★：共同执行；分别执行；委托执行2．合伙企业事务执行后果的承担★★★3．合伙企业决议的表决办法★★合伙协议未约定或者约定不明确的，实行一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。4．合伙企业事务的决定★★★五、合伙人的法定义务1．竞业禁止的义务★★2．禁止自我交易的义务★★3．合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动六、合伙企业的损益分配★★1.合伙协议有约定的，按照合伙协议的约定办理；2.合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；3.合伙人协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；4.无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。【注意】七、合伙企业与第三人的关系1．合伙人与善意第三人的关系★★★2．合伙企业与合伙企业债权人的关系★★★：先用企业的全部财产偿还，不足偿还的，各合伙人承担无限连带责任3．合伙企业与合伙人债权人的关系★★★合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵消其对合伙企业的债务，也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。八、入伙、退伙1．入伙★★★（1）除合伙协议另有约定外，入伙必须经全体合伙人同意。（2）依法订立书面入伙协议。（3）原合伙人应当履行告知义务。2．退伙★★★（1）协议退伙（2）声明退伙：提前30日通知其他合伙人（3）法定退伙【注意】合伙人资格的继承：（1）合伙人死亡或者被宣告死亡的，继承人并不当然取得合伙人资格，必须合伙协议有约定或者全体合伙人一致同意。（2）在下列情形下，合伙企业应向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额：（4）除名退伙3．入伙、退伙的法律后果★★★（1）入伙的法律后果：（2）退伙的法律后果：九、有限合伙企业的设立条件1．有符合要求的合伙人★★★：人数；组成人员2．必须有书面的合伙协议★★3．有限合伙人认缴或者实际缴付的出资★★★（1）出资形式：货币、实物、知识产权、土地使用权等。有限合伙人不得以劳务出资。（2）有限合伙人未按期出资的法律后果：有限合伙人未按期足额缴纳出资的，应当承担补缴义务，并对其他合伙人承担违约责任。4．有限合伙企业的名称和生产经营场所5．法律、行政法规规定的其他条件十、有限合伙企业的事务执行1．有限合伙企业的事务执行方式★★有限合伙人不执行合伙事务，不能对外代表有限合伙企业。【注意】2．有限合伙企业的事务管理★★★（1）有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质，但是，合伙协议另有约定的除外。（2）有限合伙人向外转让财产份额的通知义务。（3）有限合伙人的表见代表行为。A表见代表的构成要件：B表见代表的法律后果：（4）有限合伙企业的损益分配原则。十一、有限合伙人的法定义务1．有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易，但是，合伙协议另有约定的除外★★2．有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务，但是，合伙协议另有约定的除外★★★十二、有限合伙企业组织形式以及合伙人类型的转变1．有限合伙企业仅剩有限合伙人的，应当解散2．有限合伙企业仅剩普通合伙人的，转为普通合伙企业3．普通合伙人转变为有限合伙人的责任承担4．有限合伙人转为普通合伙人的责任承担十三、入伙、退伙（一）入伙（二）退伙1．当然退伙2．有限合伙人丧失行为能力不得被退伙3．有限合伙人资格的当然继受★★4．有限合伙人退伙后法律责任的承担★★★第三讲个人独资企业一、个人独资企业与其他企业的区别二、个人独资企业的事务管理1．个人独资企业事务管理的方式2．受委托人或者被聘用的管理人禁止的行为：三、个人独资企业的解散与清算1．个人独资企业的解散★★★2．个人独资企业的清算（1）清算组的产生★★：由投资人自行清算或者债权人申请人民法院指定清算人进行清算。（2）通知与公告程序★3．责任消灭制度★★★：无限责任；5年的除斥期间第四讲外商投资企业法1董事的任期为4年。下列事项由出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议：（1）合营企业章程的修改；（2）合营企业的中止、解散；（3）合营企业注册资本的增加、转让；（4）合营企业与其他经济组织的合并。其他事项，可以根据合营企业章程载明的议事规则作出决议。2下列事项应由出席董事会会议或者管理委员会的委员一致通过，方可作出决议：(1合作企业章程的修改；(2合作企业注册资本的增加和减少；(3合作企业的解散；(4合作企业的资产抵押；(5合作企业的合并、分立和变更组织形式；(6合作各方约定由董事会会议的董事或联合管理委员会会议一致通过方可作出决议的其他事项。一、保险法的原则1．自愿原则★2．最大诚信原则★★★3．保险利益原则★★★【注意】4．近因原则★★★二、保险合同（一）保险合同的主体：投保人、保险人和受益人1．受益人★【注意】2．受益人产生方式★★：一是投保人指定，二是被保险人指定。1仅中方合营者可以用土地使用权出资，外方合营者不能用土地使用权出资。场地使用费作为中国合营者投资的，在该合同期限内不得调整。如果土地使用权未作为中国合营出资的一部分，合营企业应向中国政府缴纳场地使用费，场地使用费在开始用地的5年内不调整。2以工业产权、专有技术作价出资应当与国际上通常的作价相当，并且其作价金额不能超过其注册资本的20%。3外商投资企业投资者出资的评估方式不同于公司股东出资的评估，股东的出资必须聘请法定的评估机构进行评估，而不能由股东协商确定。4合营各方未按期出资的法律后果：（1）合营各方未能在合同规定的期限内缴清出资的，视为合营企业自动解散，批准证书自动失效。（2）合营各方缴付第一期出资后超过合同规定的其他任何一期出资期限3个月仍未出资或出资不足的，由企业登记机关会同审批机关向其发出通知，要求在1个月内缴清出资，期限届满仍未出资的，原审批机关有权撤销对该合营企业的批准证书。（3）合营一方未按合同规定如期缴付或缴清出资的，即构成违约，应当按照合同规定支付迟延利息或者赔偿损失。5外方先行收回投资的，并且已经收回完毕的，不再延长合作期限。但外国合作者增加投资，合作各方协商同意延长的，可向审查批准机关申请延长合作期限。【注意】新《保险法》增加了以下规定：投保人为与其有劳动关系的劳动者投保人身保险，不得指定被保险人及其近亲属以外的人为受益人。3．受益人的人数和顺序★★：一人或者数人4．受益人的变更★★★（二）保险合同的特征：射幸；最大诚信；附和；双务、有偿；非要式；诺成性（三）保险合同的分类1．财产保险合同与人身保险合同★★★2．强制保险合同与自愿保险合同★★3．原保险合同与再保险合同★★4．单保险合同与复保险合同★★5．足额保险合同、不足额保险合同和超额保险合同★★★【注意】保险金额；保险价值：保险金；保险费6．定值保险合同与不定值保险合同★★（四）保险合同的内容1．保险人的说明义务★★对于保险合同中规定的保险人责任免除的条款，如果保险人在订立保险合同时未向投保人明确说明的，该条款不产生效力。【注意】新《保险法》第十七条的规定对保险人的说明义务进行了细化：对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。2．投保人的告知义务★★★（1）投保人故意隐瞒事实或者因过失未履行如实告知义务，足以影响保险人决定是否承保或者提高保险费率的，保险人有权解除合同。【注意】新《保险法》第十六条规定：前款规定的合同解除权自保险人知道有解除事由之日起，超过三十日不行使而消灭。自合同成立之日起超过二年的，保险人不得解除合同；发生保险事故的，保险人应当承担赔偿或者给付保险金的责任。（2）投保人故意不履行如实告知义务的，保险人对于保险合同解除前发生的保险事故，不承担赔偿或者给付保险金的责任，并不退还保险费。（3）投保人因重大过失未履行如实告知义务，对保险事故的发生有严重影响的，保险人对于合同解除前发生的保险事故，不承担赔偿或者给付保险金的责任，但应当退还保险费。【注意】保险人在合同订立时已经知道投保人未如实告知的情况的，保险人不得解除合同；发生保险事故的，保险人应当承担赔偿或者给付保险金的责任。（五）保险合同的变更、解除、终止1．保险合同的变更★★（1）投保人或者被保险人的变更（2）保险内容的变更2．保险合同的解除★★★（1）投保人的解除权①除法律有规定或者合同另有约定的外，保险合同成立后投保人可以解除保险合同。②货物运输保险合同和运输工具航程保险合同在保险责任开始后，合同当事人双方均不得解除合同。（2）保险人的解除权①除法律有规定或者合同另有约定的外，保险合同成立后保险人不得解除保险合同。②投保人故意隐瞒事实，不履行如实告知义务，或者因过失未履行如实告知义务，足以影响保险人决定是否同意承保或者提高保险费率的，保险人有权解除保险合同。【注意】投保人因过失未履行如实告知义务，必须“足以”影响保险人决定是否同意承保或者提高保险费率的，保险人才有权解除合同。③被保险人或者受益人在未发生保险事故的情况下，谎称发生了保险事故，向保险人提出赔偿或者给付保险金的请求的；或者投保人、被保险人、受益人故意制造保险事故的，保险人有权解除保险合同。④投保人、被保险人未按照约定履行其对保险标的的安全应尽责任的，保险人有权要求增加保险费或者解除合同。⑤因保险标的转让导致危险程度显著增加的，保险人自收到前款规定的通知之日起三十日内，可以按照合同约定增加保险费或者解除合同。保险人解除合同的，应当将已收取的保险费，按照合同约定扣除自保险责任开始之日起至合同解除之日止应收的部分后，退还投保人。⑥投保人申报的被保险人年龄不真实，并且其真实年龄不符合合同约定的年龄限制的，保险人可以解除合同，并按照合同约定退还保险单的现金价值。【注意】此处规定的合同解除权，自保险人知道有解除事由之日起，超过三十日不行使而消灭。自合同成立之日起超过二年的，保险人不得解除合同；发生保险事故的，保险人应当承担赔偿或者给付保险金的责任。保险人在合同订立时已经知道投保人未如实告知的情况的，保险人不得解除合同；发生保险事故的，保险人应当承担赔偿或者给付保险金的责任。⑦人身保险合同效力中止后，经保险人与投保人协商并达成协议，在投保人补交保险费后，合同效力恢复。但是，自合同效力中止之日起满二年双方未达成协议的，保险人有权解除合同。保险人依照前款规定解除合同的，应当按照合同约定退还保险单的现金价值。【注意】保险合同解除后，不影响原合同约定的争议处理的条款效力及当事人要求赔偿的权利。（六）投保人的义务1．缴纳保险费的义务★【注意】据以确定保险费率的有关情况发生变化，保险标的的危险程度明显减少的或者保险标的的保险价值明显减少的，保险人应当降低保险费，并按日计算退还相应的保险费。2．保险事故的通知义务★3．维护保险标的安全的义务★★【注意】4．危险程度增加的通知义务★★★【注意】5．采取必要措施防止或者减少损失的义务★★（1）保险事故发生后，被保险人为防止或者减少保险标的的损失所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。（2）保险人所承担的施救费用数额在保险标的的损失赔偿金额以外另行计算，最高不超过保险金额的数额。（七）保险人的义务：给付保险金★【注意】保险人依法不承担责任的情形包括：①投保人或者被保险人故意制造保险事故的，保险人不承担保险责任。②投保人、被保险人或者受益人虚报或者夸大保险损失的，对其虚报的部分不承担保险责任。③因被保险人不履行防灾减损义务而造成保险标的扩大损失的，保险人不承担保险责任。④在合同有效期限内，保险标的的危险程度增加，被保险人未履行及时通知义务的，因保险标的危险程度增加而发生的保险事故，保险人不承担保险责任。⑤对于保险标的因其性质或者瑕疵或者因其自然损耗而发生的损失，保险人不承担保险责任。三、财产保险合同（一）财产保险合同特征1．财产保险合同的标的表现为财产以及有关利益。2．财产保险合同是填补损失的合同。3．财产保险合同实行保险责任限定制度。【注意】（二）重复保险合同1．重复保险是指投保人对同一保险标的、同一保险利益、同一保险事故分别向两个以上保险人订立保险合同的保险。2．保险人责任的分摊重复保险的保险金额总和超过保险价值的，各保险人的赔偿金额总和不得超过保险价值。除合同另有约定外，各保险人按照其保险金额与保险金额总和的比例承担赔偿责任。（三）代位求偿1．构成要件★★★（1）保险事故是由第三人的行为所致。（2）代位求偿权的发生必须是保险人给付保险赔偿金之后。（3）保险人只能在赔偿限额内代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利。（4）保险事故发生后，保险人未赔偿保险金之前，被保险人放弃对第三者的请求赔偿权利的，保险人不承担赔偿保险金的责任；保险人向被保险人赔偿保险金后，被保险人未经保险人同意放弃对第三者请求赔偿权利的，该行为无效。（5）保险人不得对被保险人的家庭成员或者组成人员行使代位求偿权，除非他们故意造成保险事故的发生。【注意】四、人身保险合同1．特征（1）人身保险合同的标的是人的生命或身体。（2）保险金定额支付。（3）人身保险的投保人与被保险人之间必须具有特殊身份关系。【注意】投保人对哪些人具有保险利益：2．年龄误报的后果（1）解除合同。（2）保险费的更正、补交或者保险金的减少。3．保险合同的中止、复效条款（1）保险合同的中止。（2）保险合同的复效。4．除外责任的范围★★★（1）投保人故意造成被保险人死亡、伤残或者疾病的（2）被保险人自杀的，2年的时间限制（3）因被保险人故意犯罪或者抗拒依法采取的刑事强制措施导致其伤残或者死亡的5．保险金的继承★★★五、保险公司概述（一）保险公司的组织形式：既可以是股份有限公司，也可以是有限责任公司（二）保险公司的设立1．设立条件★★主要股东的条件，公司注册资本的条件（三）保险公司的终止（1）因解散而终止【注意】（2）因被撤销而终止（3）因破产而终止【注意】六、保险经营规则（一）保险经营原则我国实行保险业、银行业、证券业、信托业的分业经营，保险业务依法由保险公司专营，并且同一保险人不得同时兼营财产保险业务和人身保险业务。【注意】（二）保险公司的风险管理与资金营运限制1．再保险的限制★★★2．资金营运的限制★★★保险公司的资金运用限于下列形式：（1）银行存款；（2）买卖债券、股票、证券投资基金份额等有价证券；（3）投资不动产；（4）国务院规定的其他资金运用形式。3．经营禁止行为★七、保险代理人与保险经纪人1．保险代理人概念★★保险代理人是根据保险人的委托，向保险人收取代理手续费，并在保险人授权范围内代为办理保险的机构或者个人。【注意】2．保险经纪人概念★★保险经纪人是基于投保人的利益，为投保人与保险人订立保险合同提供中介服务并依法收取佣金的单位。【注意】3．保险代理人、保险经纪人禁止的行为★八、对保险业的监督管理1．保险业的监督管理机构2．保险业监督管理的内容★3．保险公司的接管★★★：接管的原因；接管的期限第六讲票据法一、票据的特征1．票据是无因证券。★★★【注意】“无因性“的理解2．票据是要式证券。★3．票据是文义证券。★★4．票据是设权证券。★★【注意】对比股票的性质5．票据是流通证券。★6．票据是完全有价证券。★★★二、票据法上的法律关系（一）票据关系票据关系是票据当事人基于票据行为而产生的债权债务关系。1.基本当事人★★★（1）汇票与支票，基本当事人有三方，分别为：出票人、收款人、付款人；（2）本票，基本当事人有两方，分别是出票人与收款人。【注意】欠缺基本当事人的法律后果2.非基本当事人★★（二）非票据关系非票据关系是票据法中规定的但不是基于票据行为发生的法律关系，它包括以下三种类型：1．原因关系★【注意】原因关系只存在于授受票据的直接当事人之间2．预约关系★3．资金关系★（一）票据抗辩的种类票据抗辩是票据债务人根据票据法的规定对票据债权人拒绝履行票据义务的行为。1．对物的抗辩★★★（1）抗辩的原因：因票据本身存在的事由而发生的抗辩（2）抗辩的对象：一切票据债权人。2．对人的抗辩★★（1）抗辩的原因：基于票据债务人与特定票据债权人之间的关系而发生的抗辩。（2）抗辩的对象：特定票据债权人。（二）票据抗辩限制1．抗辩限制的适用范围★适用于对人的抗辩，对物的抗辩中不存在抗辩的限制问题。2．抗辩限制的情形（《票据法》第13条规定）★★★（1）对出票人抗辩限制，即票据债务人不得以自己与出票人之间的对人抗辩事由，对抗持票人。（2）对持票人前手抗辩限制，即票据债务人不得以自己与持票人前手之间的抗辩事由，对抗持票人。五、票据丧失的补救1．挂失止付★（1）挂失止付的提起人：失票人（2）挂失止付的相对人：丧失票据上记载的付款人（3）挂失止付的效力：A．对付款人而言：B．对失票人而言：2．公示催告★（1）公示催告的条件：（2）公示催告的申请方式：（3）公示催告的申请人：（4）公示催告的进行：审查；公告（5）公示催告的期间：（6）公示催告的终结：3．普通诉讼程序★★六、票据权利的理解票据权利是持票人向票据债务人请求支付票据金额的权利，包括付款请求权与追索权。（一）付款请求权1．性质★★：持票人最基本的票据权利；第一次请求权2．行使对象★★：票据的主债务人（二）追索权1．性质★★：第二次请求权2．行使对象★★★：从债务人（1）汇票：（2）本票：（3）支票：3．行使原因★★★（1）期前追索权行使原因。汇票被拒绝承兑；承兑人或者付款人死亡、逃匿；承兑人或者付款人被依法宣告破产；承兑人或者付款人因违法被责令终止业务活动。（2）期后追索权行使原因。主要是指到期被拒绝付款。4．形式要件★★（1）在法定期限内进行票据提示。【注意】未在法定的期限内提示票据的后果（2）作成拒绝证明。拒绝证明包括：【注意】持票人如不能出具拒绝证明的后果（3）拒绝事实的通知。3日【注意】延期通知的法律后果：5．行使方式★★★6．追索金额的确定★★【对比】票据利益返还请求权（票据法第18条）1．性质：2.权利行使的原因：3．当事人：4．权利人请求返还的利益范围：七、票据权利的特征1．票据权利是一种金钱债权★★2．票据权利是证券性权利★★3．票据权利是一种二次性权利★★★八、票据权利的取得1．原始取得★（1）发行取得（2）善意取得【注意】票据权利善意取得的构成要件2．继受取得★九、票据权利的消灭1．付款★（《票据法》第60条规定）2．票据时效期间届满★★【注意】时效的规定：2年；6个月；3个月3．票据记载事项欠缺★4．保全手续欠缺★十、票据权利的瑕疵1．票据的伪造★★★票据的伪造是指假借他人名义，在票据上为一定的票据行为。【注意】票据伪造的法律后果2．票据的变造★★票据的变造是指无票据记载事项变更权限的人，对票据上记载事项加以变更，从而使票据法律关系的内容发生改变。票据变造的内容，常见的有：金额、日期、收款人名称。【注意】票据变造的法律后果：3．票据的更改★★★票据的更改是指有更改权限的人对票据上的记载事项进行变更的行为。【注意】不得更改的事项十一、票据行为的理解票据行为是以行为人在票据上进行必备事项的记载、完成签名并予以交付为要件，以发生或者转移票据上权利、负担票据上债务为目的的要式法律行为。它具有以下特征：1．票据行为为要式行为★2．票据行为为独立行为★★【注意】票据行为的独立性在票据法中主要体现在哪些方面：3．票据行为为无因行为★4．票据行为为文义行为★★十二、票据行为的种类（一）出票出票是出票人签发票据并将其交付与收款人的票据行为。出票的完成包括两个环节：一是作成票据；二是交付票据。1．汇票的法定记载事项★★★（1）标明“汇票”的字样。（2）无条件支付的委托。如果票据在付款上附有条件，就会导致票据无效。（3）确定的金额。（4）付款人名称。（5）收款人名称。收款人名称的记载必须用全称，不得使用简称或企业代号。（6）出票日期。【注意】当汇票上记载的出票日期和实际出票日期不一致时，如何处理？（7）出票人签章。【注意】汇票未记载事项的认定1．汇票上未记载付款日期的：2．未记载付款地的：（1）汇票；（2）本票；（3）支票3．未记载出票地的：（1）汇票；（2）本票；（3）支票2．汇票出票的效力★★（二）背书背书是持票人在票据背面或粘单上记载有关事项，完成签章，并将其交付给相对人，从而使票据权利转让给他人或者将一定的票据权利授予他人行使的票据行为。1.背书的必要记载事项★★（1）背书人签章；（2）背书日期；（3）被背书人名称。2.背书转让的法律效力★★（1）背书转让无须经票据债务人同意。（2）权利转移的效力。（3）担保承兑与付款的效力。（4）背书转让具有更强的转让效力。【注意】背书连续原则3.背书转让的限制情形★★★（1）出票人的限制背书。（2）背书人的限制背书。4.特殊的转让背书★★★（1）回头背书及其效力。（2）附条件背书及其效力。背书不得附有条件。（3）分别背书和部分背书及其效力。（4）期后背书及其效力。5.非转让背书★★（1）委托收款背书。【注意】委托收款背书中，被背书人的权利限制。（2）设质背书。【注意】设质背书的效力（三）承兑1．概念★承兑是汇票付款人承诺在汇票到期日支付汇票金额的票据行为。【注意】承兑为远期汇票所特有的一种制度2．承兑的一般原则★★★（1）自由承兑原则。（2）完全承兑原则。（3）单纯承兑原则。3.承兑的程序★（1）提示承兑【注意】未按期提示承兑的法律后果：（2）付款人承兑汇票（四）保证1.保证的特征★★（1）票据保证为要式行为；（2）票据保证为单方法律行为；（3）票据保证具有较强的独立性。2.保证的记载事项★★★(1表明“保证”的字样。(2保证人的名称和住所。(3保证人签章。（4）保证日期。【注意】保证日期未记载的法律后果。（5）被保证人名称。【注意】被保证人名称未记载的法律后果【注意】前三项为绝对必要记载事项3.保证的法律效力★★★一个“独立”；两个“连带”（1）保证人的责任是独立责任。（2）保证人和被保证人承担的是连带责任。（3）保证人之间承担的是连带责任。（4）保证人享有代位权。（5）保证附条件的法律后果。（五）付款1．付款的提示【注意】超过提示付款期限的法律后果2．支付票款十三、票据行为的代理1．票据代理的构成要件★★2．无权代理和越权代理★★★【注意】票据无权代理和越权代理的效力十四、涉外票据的理解和法律适用涉外票据，是指同一票据的出票、背书、承兑、保证、付款等行为中，既有发生在中国境内又有发生在中国境外的票据。1．票据债务人的民事行为能力，适用其本国法律。★2．汇票、本票出票时的记载事项，适用出票地法律。★★3．票据的背书、承兑、付款和保证行为，适用行为地法律。★4．票据追索权的行使期限，适用出票地法律。★★5．票据的提示期限、有关拒绝证明的方式、出具拒绝证明的期限，适用付款地法律。★★★6．票据丧失时，失票人请求保全票据权利的程序，适用付款地法律。★★第七讲企业破产法一、企业破产法的适用范围和破产原因1．企业破产法的适用范围★★：企业法人2．破产原因★（1）复合规定：企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务。（2）单一规定：债务人不能清偿到期债务，债权人可以申请其破产重整或者清算。【注意】“不能清偿到期债务”有三个要件：（1）债务的清偿期限已经届满；（2）债权人已要求清偿；（3）债务人明显缺乏清偿能力。二、破产重整、和解和清算三种程序之间的转换★★★（1）债务人在提出破产申请时可以选择适用重整程序、和解程序或者清算程序；债权人在提出破产申请时可以选择适用重整程序或者清算程序。（2）债权人申请债务人破产清算的案件，在破产宣告前，债务人可以申请和解，债务人或者其出资人可以申请重整。（3）债务人申请适用破产清算的案件，在破产宣告前，债权人或者债务人的出资人可以申请重整。（4）债务人进入重整程序或者和解程序后，可以在具备破产法规定的特定事由时，经破产宣告转入破产清算程序。（5）债务人一旦经破产宣告进入破产清算程序，则不得转入重整或者和解程序。三、破产申请和受理（一）破产申请主体★★★（1）债务人（2）债权人【注意】哪些债权人可以提出破产申请（3）负有清算责任的人（二）破产案件受理后的法律效果1．债务人有关人员的义务★★：合作与协助义务；信息提供义务；不得离开住所地及不得担任新的职务等义务【注意】债务人有关人员包括以下两类：（1）法律直接规定的人员，（2）由人民法院确定的人员，2．个别清偿无效★★★3．对管理人为给付★★4．待履行合同的处理★★★（1）适用的条件：（2）管理人的选择权：2个月（2）合同相对方的催告权和担保要求权5．保全解除和执行中止★★★6．破产程序开始后的民事诉讼★四、债权申报1．债权申报的期限★法院酌定主义2．债权申报范围★★（1）可申报债权的条件【注意】不得申报的债权范围：（2）特别情形：职工债权；利息请求权；待定债权；连带债权；连带债务人的代位求偿权；连带债务的债权人；待履行合同相对人的赔偿请求权；票据付款人的请求权。；3．逾期申报和未申报★★★【注意】债务人、债权人对债权表记载的债权有异议的，可以起诉。五、债权人会议（一）债权人会议的组成、表决和职权1．债权人会议的成员★2．债权人会议的表决★★★3．债权人会议主席★★：法院从有表决权的债权人中指定。4．职工代表参加会议★5．债权人会议的职权★★（二）债权人会议的召开程序1．会议的召集★★：召集人；召集时间2．会议的决议★★★（1）决议的方式。人数的过半数；债权额半数以上，本法另有规定的除外（2）决议的效力。（3）对决议的异议。（4）决议未通过的补救。A.对于债务人财产的管理方案或者破产财产的变价方案:B.对于破产财产分配方案：六、破产管理人（一）破产管理人的产生1．破产管理人的任命方式和指定时间★★2．管理人的费用和报酬★★（二）破产管理人的资格1．管理人的积极资格★★★：机构；个人；清算组2．管理人的消极资格★★★（三）破产管理人的职责1．忠实义务和勤勉义务★2．报告义务★★3．不辞任义务★★★七、债务人财产债务人财产，是指在破产程序中被纳入破产管理的为债务人所拥有的财产。【注意】破产费用和共益债务的清偿原则★★★（1）随时清偿。（2）破产费用优先清偿。（3）按比例清偿。（4）不足清偿时终结程序。九、破产程序中的各种权利（一）破产撤销权（《企业破产法》第31条规定）1．撤销权的追诉对象★★★人民法院受理破产申请前1年内（1）无偿转让财产的；（2）以明显不合理的价格进行交易的；（3）对没有财产担保的债务提供财产担保的；（4）对未到期的债务提前清偿的；（5）放弃债权的。2．管理人的特殊撤销权★★★：受理破产申请前6个月；出现破产原因；仍对个别债权人清偿【注意】管理人撤销权与民法上债权人撤销权的区别★★（二）取回权1．取回权的法律特征★★取回权是指从管理人接管的财产中取回不属于债务人的财产的请求权。2．取回权的种类★★（1）一般取回权（2）特殊取回权（出卖人取回权）（《企业破产法》第39条规定）（三）破产抵销权1．破产抵销权的概念★2．破产抵销权与民法抵销权的区别★★3．破产抵销权的行使★★4．抵销后的差额处理。★★★5．不适用破产抵销的情形★★★（1）债务人的债务人在破产申请受理后取得的他人对债务人的债权，不得用于抵销。（2）债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，而对债务人负担的债务的，不得抵销。（3）债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，而对债务人取得的债权，不得抵销。但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请1年前所发生的原因而取得债权的除外。（四）别除权1．别除权的概念和特征★★★别除权是指债权人不依破产程序，而由破产财产中的特定财产单独优先受偿的权利。别除权具有以下法律特征：（1）别除权以担保权为基础权利；（2）别除权以实现债权为目的；（3）别除权以破产人的特定财产为标的物；（4）别除权的行使不参加集体清偿程序；（5）别除权标的物不计入破产财产。2．别除权的行使★★（1）行使的条件A．债权和担保权合法成立和生效；B．债权和担保权必须成立于破产宣告以前；C．债权和担保权的成立不存在破产法上的无效或可撤销事由；D．债权已依法申报并获得确认。（3）清偿余额和差额3．别除权标的物的回赎★★十、破产重整（一）破产重整申请1．重整程序的适用情形★★★2．重整申请★★（1）破产案件受理前的初始申请，可以由债务人或者债权人提出；（2）破产案件受理后、破产宣告前的后续申请。（二）重整的法律后果1．民事程序的停止★2．对担保物权的影响★★★在重整期间，对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使。3．对取回权的影响★★★4．对出资人和管理层的影响★★★（三）重整后继续营业的保护1．继续营业的主持机构★★2．继续营业的特别权利★★（1）财产的使用和处分。（2）贷款的取得。（3）合同的履行和解除。（4）劳动合同的变更和解除。（四）重整程序的提前终止1．继续重整存在重大障碍★2．未按时提交重整计划草案★（五）重整计划1．重整计划的制备★2．重整计划的内容★3．重整计划表决★★★（1）提交程序：（2）召集程序：（3）表决程序：（4）批准程序：4．重整计划的约束力★★经人民法院裁定批准的重整计划，对债务人和全体债权人均有约束力。5．重整计划的执行终止★★【注意】债权让步的效力十一、破产和解1．破产和解申请★★2．和解协议的成立和生效★★★由出席会议的有表决权的债权人的过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的2/3以上3．和解协议生效的法律效果★★★（1）破产程序终结和债务人恢复财产管理（2）全体和解债权人受和解协议的约束（3）债务人受和解协议的约束4．和解完毕的法律效果★★【注意】破产和解和破产重整在程序规则上具有很多区别：十二、破产清算（一）破产变价1．破产变价方案★★2．公开变卖原则★3．破产财产的整体变卖★（二）破产分配1．破产分配的法定顺序★★★2．破产分配方案★★（1）破产分配方案的制备：。（2）破产分配方案的通过：（3）破产分配方案的执行人：第一，附条件债权的提存：第二，未受领分配额的提存：第三，诉讼未决债权的提存：3．追加分配★★★（1）追加分配的财产范围：（2）追加分配的除斥期间：2年。（3）追加分配的方案：第八讲证券法一、证券发行（一）证券发行的审核1．核准机构★公开发行证券，必须依法报国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准。2．已核准证券发行决定的撤销★（1）尚未发行证券的，应当予以撤销，停止发行。（2）已经发行尚未上市的，撤销发行核准决定，发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还证券持有人；保荐人应当与发行人承担连带责任，但是能够证明自己没有过错的除外（过错推定责任）；发行人的控股股东、实际控制人有过错的，应当与发行人承担连带责任（过错责任）。4．发行失败★★股票发行采用代销方式，代销期限届满，向投资者出售的股票数量未达到拟公开发行股票数量70%的，为发行失败。发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还股票认购人。（二）证券发行的方式1.公开发行★★公开发行是我国证券发行的主要方式。根据证券法的规定，有下列情形之一的，应当公开发行证券：（1）向不特定对象发行证券；（2）向累计超过200人的特定对象发行证券；（3）法律、行政法规规定的其他发行行为。【注意】公开发行证券的保荐人制度。2.非公开发行★二、股票发行1．股票发行的种类★★（1）设立发行，是指发起人通过发行公司股票来募集经营资本，成立股份有限公司的行为。（2）新股发行。股份有限公司公开发行新股，应当符合下列条件：A.具备健全且运行良好的组织机构；B.具有持续盈利能力，财务状况良好；C.最近3年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为；D.经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。2．公开发行股票所募资金的用途★必须按照招股说明书所列资金用途使用【注意】改变招股说明书所列资金用途，必须经股东大会作出决议。擅自改变用途而未作纠正的，或者未经股东大会认可的，不得公开发行新股，上市公司也不得非公开发行新股。3．股票发行的价格★★三、公司债券发行1.公开发行公司债券的条件★★★（1）股份有限公司的净资产不低于人民币3000万元，有限责任公司的净资产不低于人民币6000万元；（2）累计债券余额不超过公司净资产的40%；（3）最近3年平均可分配利润足以支付公司债券1年的利息；（4）筹集的资金投向符合国家产业政策；（5）债券的利率不超过国务院限定的利率水平；（6）国务院规定的其他条件。2.公开发行公司债券筹集的资金用途★★不得用于弥补亏损和非生产性支出3.不得再次公开发行债券的情形★★★（1）前一次公开发行的公司债券尚未募足；（2）对已公开发行的公司债券或者其他债务有违约或者延迟支付本息的事实，仍处于继续状态；（3）违反《证券法》的规定，改变公开发行公司债券所募资金的用途。四、证券承销1.承销的方式★★证券包销；证券代销2．承销期限★★★最长不得超过90天3．承销团承销★★五、限制和禁止的证券交易行为1．禁止性的交易规定★★（1）禁止性交易的主体范围：证券交易所、证券公司、证券登记结算机构从业人员、证券监督管理机构工作人员和法律、行政法规禁止参与股票交易的其他人员。（2）禁止性交易的客体：股票。上述人员持有、买卖公司债券以及其他证券不受限制。2．限制交易时间的交易规定★★★（1）《证券法》第45条规定：为股票发行出具审计报告、资产评估报告或者法律意见书等文件的证券服务机构和人员，在该股票承销期内和期满后6个月内，不得买卖该种股票。（2）为上市公司出具审计报告、资产评估报告或者法律意见书等文件的证券服务机构和人员，自接受上市公司委托之日起至上述文件公开后5日内，不得买卖该种股票。3．短线交易的限制★★★（1）短线交易的主体：（2）短线交易的行为表现：（3）短线交易的法律后果（4违反短线交易禁止的救济：六、禁止的证券交易行为禁止的证券交易行为主要有四类，即内幕交易行为、操纵市场行为、虚假陈述与信息误导行为、欺诈客户行为。七、证券上市制度（一）股票上市1．股票上市的条件★★★（1）股票经国务院证券监督管理机构核准已公开发行；（2）公司股本总额不少于人民币3000万元；（3）公开发行的股份达到公司股份总数的25%以上；公司股本总额超过人民币四亿元的，公开发行股份的比例为10%以上；（4）公司最近3年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。2．股票的暂停上市★★★3．股票的终止上市★★（二公司债券上市1．公司债券上市的条件★★★（1公司债券的期限为1年以上；（2公司债券实际发行额不少于人民币5000万元；（3公司申请其债券上市时仍符合法定的公司债券发行条件。2．公司债券的暂停上市★★3．公司债券的终止上市★★八、上市公司的信息公开制度1．临时报告情形★★2．违反信息披露义务的法律后果★★★发行人、上市公司公告的招股说明书、公司债券募集办法、财务会计报告、上市报告文件、年度报告、中期报告、临时报告以及其他信息披露资料有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，致使投资者在证券交易中遭受损失的，发行人、上市公司应当承担赔偿责任；发行人、上市公司的董事、监事、高级管理人员和其他直接责任人员以及保荐人、承销的证券公司，应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任，但是能够证明自己没有过错的除外；发行人、上市公司的控股股东、实际控制人有过错的，应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任。九、上市公司的收购（一）收购方式1.要约收购★★★（1）收购要约发出的条件：投资者持有一个上市公司已经发行的股份的30％时，继续进行收购的，应当依法向该上市公司所有股东发出收购要约。（2）收购的期限：不得少于30日，并不得超过60日。（3）收购要约的不可撤销：在收购要约的有效期限内，收购人不得撤回其收购要约。2.协议收购★（二）报告和公告持股情况1．权益公开制度★★★2．慢走规则★★十、证券机构（一）证券交易所（二）证券公司1．证券公司的业务范围★★★（1）证券经纪；（2）证券投资咨询；（3）与证券交易、证券投资活动有关的财务顾问；（4）证券承销与保荐；（5）证券自营；（6）证券资产管理；（7）其他证券业务。【注意】证券公司经营前三类业务的，注册资本最低限额为人民币5000万元；证券公司经营后四类业务之一的，注册资本最低限额是人民币1亿元；证券公司经营后四类业务中两种以上的，注册资本最低限额是人民币5亿元。2．证券公司行为的限制★★（三）证券登记结算机构（四）证券服务机构：证券服务机构违法出具文件应承担的责任★★★（1）承担责任的条件：证券服务机构为证券的发行、上市、交易等证券业务活动制作、出具的文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，给他人造成损失的。（2）责任的性质：证券服务机构违法出具文件给他人造成损失的，应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任，但是能够证明自己没有过错的除外。（过错推定责任）经济法编第一讲反垄断法一、垄断行为1．经营者达成垄断协议★★（1）横向垄断协议。（2）纵向垄断协议。【注意】垄断协议的豁免。1.为改进技术、研究开发新产品的；2．为提高产品质量、降低成本、增进效率，统一产品规格、标准或者实行专业化分工的；3.为提高中小经营者经营效率，增强中小经营者竞争力的；4.为实现节约能源、保护环境、救灾救助等社会公共利益的；5.因经济不景气，为缓解销售量严重下降或者生产明显过剩的；6.为保障对外贸易和对外经济合作中的正当利益的；7.法律和国务院规定的其他情形。其中，对属于前5项情形予以豁免的，经营者还要承担相应的举证责任，即并非当然豁免，还要符合一定的条件，经营者还应证明所达成的垄断协议不会严重限制相关市场的竞争，并且能够使消费者分享由此产生的利益。2．经营者滥用市场支配地位★3．具有或者可能具有排除、限制竞争效果的经营者集中★★4．滥用行政权力排除、限制竞争（行政性限制竞争行为）★★★第二讲反不正当竞争法一、公用企业和具有独占地位经营者的限制竞争行为二、政府及所属部门的限制竞争行为三、搭售或者其他附加不合理条件的行为四、招投标中的串通投标行为五、混淆行为（1）假冒他人的注册商标。（2）与知名商品相混淆。（3）擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品。（4）在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示。六、商业贿赂行为【注意】应当区分“回扣”和“折扣”。七、虚假宣传行为【注意】应当区分虚假宣传和虚假表示，二者的载体不同，前者强调利用广告和其他媒体的方式，后者强调在商品本身上。八、侵犯商业秘密的行为【注意】商业秘密具备三性：秘密性、实用性、保密性。九、低价倾销行为低于成本价；例外情况★★★十、不正当有奖销售：行为方式；十一、诋毁商誉行为（1）行为的主体是经营者；（2）客观上实施了诋毁商誉的行为；（3）诋毁行为是针对特定的一个或者多个特定的竞争对手；（4）经营者具有主观上的故意，目的是败坏对方的商誉。第三讲食品安全法一、食品安全法的适用范围（一）食品生产和加工（以下称食品生产），食品流通和餐饮服务（以下称食品经营）；（二）食品添加剂的生产经营；（三）用于食品的包装材料、容器、洗涤剂、消毒剂和用于食品生产经营的工具、设备（以下称食品相关产品）的生产经营；（四）食品生产经营者使用食品添加剂、食品相关产品；（五）对食品、食品添加剂和食品相关产品的安全管理。供食用的源于农业的初级产品（以下称食用农产品）的质量安全管理，遵守《中华人民共和国农产品质量安全法》的规定。但是，制定有关食用农产品的质量安全标准、公布食用农产品安全有关信息，应当遵守本法的有关规定。二、食品安全标准（一）食品安全标准的内容1.食品、食品相关产品中的致病性微生物、农药残留、兽药残留、重金属、污染物质以及其他危害人体健康物质的限量规定；2.食品添加剂的品种、使用范围、用量；3.专供婴幼儿和其他特定人群的主辅食品的营养成分要求；4.对与食品安全、营养有关的标签、标识、说明书的要求；5.食品生产经营过程的卫生要求；6.与食品安全有关的质量要求；7.食品检验方法与规程；8.其他需要制定为食品安全标准的内容。【注意】食品安全标准是强制执行的标准。除食品安全标准外，不得制定其他的食品强制性标准。（二）食品安全标准1.没有食品安全国家标准的，可以制定食品安全地方标准。2.省、自治区、直辖市人民政府卫生行政部门组织制定食品安全地方标准，应当参照执行本法有关食品安全国家标准制定的规定，并报国务院卫生行政部门备案。3.企业生产的食品没有食品安全国家标准或者地方标准的，应当制定企业标准，作为组织生产的依据。国家鼓励食品生产企业制定严于食品安全国家标准或者地方标准的企业标准。企业标准应当报省级卫生行政部门备案，在本企业内部适用。4.食品安全标准应当供公众免费查阅。三、食品安全控制1.生产经营许可制度。（1）国家对食品生产经营实行许可制度。从事食品生产、食品流通、餐饮服务，应当依法取得食品生产许可、食品流通许可、餐饮服务许可。（2）取得食品生产许可的食品生产者在其生产场所销售其生产的食品，不需要取得食品流通的许可；取得餐饮服务许可的餐饮服务提供者在其餐饮服务场所出售其制作加工的食品，不需要取得食品生产和流通的许可；农民个人销售其自产的食用农产品，不需要取得食品流通的许可。2.从业人员健康管理制度。（1）患有痢疾、伤寒、病毒性肝炎等消化道传染病的人员，以及患有活动性肺结核、化脓性或者渗出性皮肤病等有碍食品安全的疾病的人员，不得从事接触直接入口食品的工作。（2）食品生产经营人员每年应当进行健康检查，取得健康证明后方可参加工作。3.国家建立食品召回制度。（1）食品生产者发现其生产的食品不符合食品安全标准，应当立即停止生产，召回已经上市销售的食品，通知相关生产经营者和消费者，并记录召回和通知情况。（2）食品经营者发现其经营的食品不符合食品安全标准，应当立即停止经营，通知相关生产经营者和消费者，并记录停止经营和通知情况。食品生产者认为应当召回的，应当立即召回。（3）食品生产者应当对召回的食品采取补救、无害化处理、销毁等措施，并将食品召回和处理情况向县级以上质量监督部门报告。四、食品检验（一）食品检验实行食品检验机构与检验人负责制。食品检验报告应当加盖食品检验机构公章，并有检验人的签名或者盖章。食品检验机构和检验人对出具的食品检验报告负责。（二）禁止食品免检；抽检和复检1.安全监督管理部门对食品不得实施免检。2.县级以上质量监督、工商行政管理、食品药品监督管理部门应当对食品进行定期或者不定期的抽样检验。进行抽样检验，应当购买抽取的样品，不收取检验费和其他任何费用。县级以上质量监督、工商行政管理、食品药品监督管理部门在执法工作中需要对食品进行检验的，应当委托符合本法规定的食品检验机构进行，并支付相关费用。对检验结论有异议的，可以依法进行复检。第四讲消费者权益保护法一、消费者消费者是指为个人生活消费而需要购买、使用商品或者接受服务的自然人。【注意】生活消费；个人；（例外情况：农民购买生产资料）二、消费者的权利与经营者的义务（一）消费者的权利1．安全保障权★2．知悉真情权★★3．自主选择权★★★4．公平交易权★★★5．获得赔偿权★★6．结社权★★【注意】消费者协会：性质；职能7．获得相关知识权★★8．受尊重权★★★9．监督批评权★（二）经营者的义务1．履行法定义务和约定义务★2．接受监督的义务★3．保证商品和服务安全的义务★4．提供真实信息的义务★★5．标明真实名称与标记的义务★★6．出具凭证或者单据的义务★★★7．保证质量的义务★8．履行“三包”或者其他责任的义务★★9．不得单方作出对消费者不利规定的义务★★★10．不得侵犯消费者的人格权的义务★★★三、消费者权益争议的解决（一）消费者权益争议解决的途径：协商；调解；申诉；诉讼；仲裁（二）消费者权益争议的几项特定规则1．销售者的先行赔付义务★★★2．生产者与销售者的连带责任★★★3．营业执照的持有人与租借人的赔偿责任★★★4．展销会的举办者、柜台出租者的特殊责任★★★【注意】展销会展销会的举办者、柜台出租者承担责任的条件5．虚假广告的广告主与广告的经营者的责任★★【注意】虚假广告的广告经营者承担责任的条件第五讲产品质量法一、产品概念★★★《产品质量法》中所讲的“产品”是指经过加工、制作，用于销售的产品。【判断】下列哪些属于产品质量法规定的产品：二、产品质量监督（1）产品质量抽查制度：抽查重点；抽查方式（2）质量信息发布制度：国务院和省级人民政府的质量监督部门应当定期发布其监督抽查的产品的质量状况。（3）企业质量体系与产品质量认证制度：自愿申请三、生产者、销售者的产品质量责任与义务【注意】产品标识、包装的要求：四、产品责任（一）归责原则1．产品责任的归责原则★★★：特殊侵权责任2．生产者的严格责任★★★：【注意】生产者不承担责任的情形3．销售者的过错责任★★【注意】产品责任和产品质量责任的区别【注意】对产品本身的缺陷，经营者承担产品质量责任，不会产生产品责任。因产品的缺陷，造成了人身、缺陷产品以外的其他财产损失，才会产生产品责任。具体说来，消费者可以基于违约责任和侵权责任（产品责任）向销售者要求赔偿，也可以基于侵权责任（产品责任）要求生产商赔偿。（二）损害赔偿产品缺陷责任的求偿对象★★★：可以是产品的生产者，也可以是产品的销售者。即生产者与销售者对受害人依法承担连带赔偿责任。（三）诉讼时效与除斥期间：2年；10年五、违反产品质量法的法律责任1．产品质量认证机构，不履行质量跟踪检验义务的，对因其产品不符合认证标准给消费者造成的损失，与产品的生产者、销售者承担连带责任。2．社会团体、社会中介机构对产品质量作出承诺和保证，而该产品有不符合其承诺和保证的质量要求，给消费者造成损失的，与产品的生产者、销售者承担连带责任。第六讲商业银行法和银行业监督管理法一、商业银行概述1．设立商业银行的条件★★★2．设立商业银行分支机构的条件：【注意】商业银行分支机构的法律地位二、商业银行的业务（一）商业银行的资产业务1．贷款法律制度★（1）贷款的审批制度：商业银行贷款实行审贷分离、分级审批的制度。（2）贷款以担保为主的原则（3）资产负债比例管理（4）对关系人贷款的限制：关系人的范围2．投资业务：商业银行在中国境内不得从事信托投资和证券经营业务，不得向非自用不动产投资或者向非银行金融机构和企业投资，但国家另有规定的除外。（二）商业银行的负债业务1．存款业务★★对于个人储蓄存款，商业银行有权拒绝任何单位或者个人查询、冻结、扣划，但法律另有规定的除外。对于单位存款，商业银行有权拒绝任何单位或者个人查询，但法律、行政法规另有规定的除外；有权拒绝任何单位或者个人冻结、扣划，但法律另有规定的除外。2．其他负债业务★★★【注意】同业拆借三、商业银行的接管与终止（一）商业银行的接管（二）商业银行的清算及终止：破产清算的支付顺序。商业银行破产时，在支付清算费用、所欠职工工资和劳动保险费用后，应当优先支付个人储蓄存款的本金和利息。四、银行业监督管理法1．监管对象★★（1）银行业金融机构，是指在中国境内设立的商业银行、城市信用合作社、农村信用合作社等吸收公众存款的金融机构以及政策性银行。（2）对在中国境内设立的金融资产管理公司、信托投资公司、财务公司、金融租赁公司以及经国务院银行业监督管理机构批准成立的其他金融机构的监督管理，也适用银行业金融机构管理的规定。（3）对在中国境内设立的政策性银行、金融资产管理公司，以及在中国境内设立外资银行业金融机构、中外合资银行业金融机构、外国银行业金融机构的分支机构的监督管理，法律、行政法规另有规定的，依照其规定。2．监督管理职责★★国务院银行业监督管理机构负责对全国的银行业金融机构及其业务活动进行监督管理。银行业监督管理机构在对银行业金融机构实施监督管理时，主要履行下列职责：（1）依法制定并发布对银行业金融机构及其业务活动监督管理的规章、规则；（2）依法审批银行业金融机构的设立、变更、终止以及业务范围；（3）依法对大股东（持有资本总额或者股份总额5％以上的股东）的资格进行审查，审查内容包括：大股东的资金来源、财务状况、资本补充能力、诚信状况；（4）对银行业金融机构的董事和高级管理人员实行任职资格管理；（5）依法制定银行业金融机构的审慎经营规则，审慎经营规则包括：风险管理、内部控制、资本充足率、资产质量、损失准备金、风险集中、关联交易、资产流动性等内容；（6）对银行业金融机构的业务活动及其风险状况进行非现场监管及现场检查；（7）建立银行业金融机构监督管理评级体系和风险预警机制；（8）建立银行业突发事件的发现、报告岗位责任制度；（9）会同中国人民银行、财政部等有关部门建立银行业突发事件的处置制度；（10）对银行业自律组织的活动进行指导和监督。3．监督管理措施★银行业监督管理机构履行职责时有权采取下列监督管理措施：（1）获取相应的信息银行业监督管理机构根据履行职责的需要，有权要求银行业金融机构按照规定报送资产负债表、利润表和其他财务会计、统计报表、经营管理资料以及注册会计师出具的审计报告。（2）实施现场检查银行业监督管理机构根据审慎监管的要求，可以进入银行业金融机构进行检查；询问银行业金融机构的工作人员，要求其对有关检查事项作出说明；查阅、复制银行业金融机构与检查事项有关的文件、资料，对可能被转移、隐匿或者毁损的文件、资料予以封存；检查银行业金融机构运用电子计算机管理业务数据的系统。（3）进行谈话银行业监督管理机构根据履行职责的需要，可以与银行业金融机构董事、高级管理人员进行监督管理谈话，要求银行业金融机构董事、高级管理人员就银行业金融机构的业务活动和风险管理的重大事项作出说明。（4）责令披露信息银行业监督管理机构应当责令银行业金融机构按照规定，如实向社会公众披露财务会计报告、风险管理状况、董事和高级管理人员变更以及其他重大事项等信息。（5）责令限期改正对于违反审慎经营规则的银行业金融机构，银行业监督管理机构或者其省一级派出机构应当责令限期改正。（6）限制、责令暂停责令暂停部分业务、停止批准开办新业务；限制分配红利和其他收入；限制资产转让；责令控股股东转让股权或者限制有关股东的权利；责令调整董事、高级管理人员或者限制其权利；停止批准增设分支机构。对于违反审慎经营规则责令限期改正逾期未改正的，或者其行为严重危及该银行业金融机构的稳健运行、损害存款人和其他客户合法权益的，经银行业监督管理机构或者其省一级派出机构负责人批准，可以区别情形采取上述措施。（7）实行接管或者促成机构重组对于已经发生或者可能发生信用危机，严重影响存款人和其他客户合法权益的，银行业监督管理机构可以依法实行接管或者促成机构重组。（8）查询银行账户、申请司法机关冻结银行存款经银行业监督管理机构或者其省一级派出机构负责人批准，银行业监督管理机构有权查询涉嫌金融违法的金融机构及其工作人员以及关联行为人的账户；对于涉嫌转移或者隐匿违法资金的，经银行业监督管理机构负责人批准，可以申请司法机关予以冻结。（9）予以撤销对于严重违法经营的金融机构，银行业监督管理机构有权予以撤销。此外，在接管、机构重组或者撤销清算期间，经国务院银行业监督管理机构负责人批准，对