公司并购法律实务

公司境内公司境内外并购法律实何芳律师/ ;010-8519-2016年9••••••••何谓并–权•何谓并–权/份或者资产，以获得对该企业的全部或部分资产/（续•卖方为何––––（续•卖方为何––––（续•买方为何–（续•买方为何–––––（续•了解收购方–•产业投资人（续•了解收购方–•产业投资人的特▪▪▪▪权»举例：达能与娃哈哈之争▪▪（续–•财务投资人/基（续–•财务投资人/基金的种特•▪▪▪»»»回▪对赌安•••••••（上市公司•涉及上市公司收购（上市公司•涉及上市公司收购的特殊要–––•（国有资产•经济行为的批少资本，债券，分配利润，以及解散、申请破（国有资产•经济行为的批少资本，债券，分配利润，以及解散、申请破国有独资企业、国有独资公司改制、上市，进行投资，为他人提供大额担保，转让，进行大额捐赠等事项国有独资企业由企业集体讨 人民批准（国有资产–国资评估和核准/•国有独资企业、国有独资公司和国有资本控股公（国有资产–国资评估和核准/•国有独资企业、国有独资公司和国有资本控股公司合并、分立、改制，转，以非货对外投资，应当按照规定对有关资产进行评•经各级人批准经济行为的事项涉及的资产评估项目，分别由其国有产监督管理机构负责核准•经国资委批准经济行为的事项涉及的资产评估项目，国资备案；企业及其各级子企业批准经济行为的事项涉及的资产评估项目由企业负责备案•方国资委根据各地实际情况自行规定。–（）•并购涉及的申–反•等与（）•并购涉及的申–反•等与（）–经营者集中如何判断交易是否需要申报（••（）–经营者集中如何判断交易是否需要申报（•••（）–•（）–•（）–•合计超过100；•计超过20度（）–•合计超过100；•计超过20度（）–•••（）–•••（）•并购涉及的安背景介初步提及：2006年《关于（）•并购涉及的安背景介初步提及：2006年《关于外国投资者并购境内––定》、2007年实施的《具体落实法–•》•（）–、–式（）–、–式（）–••••（）–••••（）–•是指外国投资者通过并购成为境内企业（）–•是指外国投资者通过并购成为境内企业的控股股东或际控制人。包括下列情形▪▪▪总额不足50▪当前的国家安制 投资者申 15工作 申 5工作 投资者申 5工作5工作范内30工60工施)的影 终止交 采取有效措施限制影 日当前的国家安制 投资者申 15工作 申 5工作 投资者申 5工作5工作范内30工60工施)的影 终止交 采取有效措施限制影 日日国家安 内 购境内企业安 制 》施国家安 ••••••••收购股权Vs–•••–•••••••收购股权Vs–•••–•••••••（续•收购境内企业时，外国公司作为收购方Vs.––•–▪（续•收购境内企业时，外国公司作为收购方Vs.––•–▪▪▪––审批/（续•境内公司\企业\自然人以合法设立或（续•境内公司\企业\自然人以合法设立或控制公司名义并购与其有关联关系的境内的公–2006年9月8日《关于外国投资者并购境内企业的规定》，境内公司、–––10号文以买壳与VIE––••••••••各中介机•各中介机构在并购中的作––––•协议和初步接触（indication•协议和初步接触（indication––•意向–（续•––––––其他合作方式（（续•––––––其他合作方式（––––（续•尽–•（续•尽–••••••卖方披露函-（续•尽的程––（续•尽的程–––•••••目标公司不熟悉DD工（续•谈判和签署（续•谈判和签署交易文–––•先决条件的完成及交易交••••••••–股权转让协议/资产收购•–股权转让协议/资产收购协议/增资认购协议、股东•––定卖方希望调••–––卖方不希望调价(lockedbox)，是否加利息收购时调价机制是否能获得批是否有保证金和分手费（续•付––•••（续•付––•••Earn-–––（续•交割的先决条–••▪反/•/▪（续•交割的先决条–••▪反/•/▪•按（续–补救措施（举例•▪•▪▪▪未取得防治污染设施的验收合格即投入生产（三同时原则•（续–补救措施（举例•▪•▪▪▪未取得防治污染设施的验收合格即投入生产（三同时原则•▪▪▪▪（续•▪▪▪▪•▪（续•▪▪▪▪•▪▪▪▪•▪（续•–••••–•（续•–••••–•–（续•–––行为（举例••••••、（续•–––行为（举例••••••、（续•最后期限(LongStop–––买方放弃尚未完成的CP而交割因CP（续•最后期限(LongStop–––买方放弃尚未完成的CP而交割因CP没有全部完成而终止合同变更成分期交割（需经批准的除外•–•••–•••控股/–（续––•▪（续––•▪▪▪▪（续•违约责任（续•违约责任和担保机–––•••••（续•僵局违约时（续•僵局违约时的退出机–––•适用法律和争议解决机（续•小股东的特殊保护条款（多见于PE投资–如交割（续•小股东的特殊保护条款（多见于PE投资–如交割后EBITA和销售额低于预期，调整原转让的股权比例和价投资者的出资额加上一定的年复利[倍数]X（公司税后净利润）/总股数的价如公司增资，各股东说明其最高认缴金额，对于未认缴的资本投资者有优先认缴–––如果主要股东出售股权，投资按同等条件–（续–否决权（举例•••••••（续–否决权（举例•••••••的净资产的[*]%或[*]金额•••••••投资的模•合资/投资的模•合资/资产/增资/••––––2015年6投资的资金来并 发改委审核/报 外管局登 外管局核投资的资金来并 发改委审核/报 外管局登 外管局核准放款额后并办理登 的2015年6审核/资金流向PRC资金实际逐层流转（监管、税务要求资金流向PRC资金实际逐层流转（监管、税务要求HK股权出资Vs.现金+LUXItaly2015年6中国各部委审批流••••••行 司中国各部委审批流••••••行 司收•• 2015年6发改委审批层级的时间演2015年6发改委审批层级的时间演2015年6月 目 核类3000万以下、月中方投资额1 资源开发类3 2014年11中方投资额3 投审批层级的时间演2015年6时核审批层级的时间演2015年6时核 核2004年10月-2009年月企 投地方企 投2009年5月-2014年月中方投资1亿以上设立特殊目的公中方投资额１ 下 2014年10月至投资涉及敏感国家、敏感地区、敏感行业的，需要准，其余一律备投资的外管程投资的外管程×已取2015年6法律监管体•监管体系（上市公司•–––反法律监管体•监管体系（上市公司•–––反––所2015年6主要目标国监•澳大利•外商投资审批–––反––––––––2015主要目标国监•澳大利•外商投资审批–––反––––––––2015年6CFIUS审核委员会CFIUS审核委员会的成2015年6交易流程（竞标谈判及交易文前准报报报批法律交易流程（竞标谈判及交易文前准报报报批法律程结交规履定行境完内毕外交审易批文程件序，满足信双双双息方方方披签内就露署部商交审业易批条资资产金股交份付移场无初审初约步阅步束估卖接力值方触尽签其职署他调《中查保介密机协构议进报价信目息标备公忘司录文件致2015年6投资的流程及工作组投资的流程及工作组••投资一般工作流投资工作的中介及角财务顾问（总协调、估值、融资––––律师（法律DD、法律文件2015年6投资的相••–•股权投资与股的分–•投资的相••–•股权投资与股的分–•在哪国/地区设中间层公•工会（友好或不友好–––2015年6投资的相（续•周边基础设–投资的相（续•周边基础设–•跨境换股的相––20