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文档简介
112021年一级建造师法律法规考点知识点整理IE建设工程基本法律知识1010建设工程法律体系法律体系的基本框架1、宪法及宪法相关法2、民法商法:招投标法、合同法、公司法3、行政法:房地产管理法、城乡规划法、建筑法4、经济法:土地管理法、标准化法、节约能源法5、社会法:劳动合同法、安全生产法、劳动法6、刑法。7、诉讼与非诉讼程序法:民事诉讼法、仲裁法法的形式宪法全国人大《宪法》法律全国人大及其常《法》
行政法规国务院《条例》地方法规省级、较大市人大及常委《地方一条例》部门规章国务院各部、委《规定、办法、实施细则》地方规省级、较大市政《地方一规定、办法、章府实施细则》国际条约法的效力层级1、宪法至上;2、上位法优于下位法;3、特别法优于一般法;4、新法优于旧法;5、需要由有关机关裁决适用的特殊情况1020设工程法人制度1020设工程法人制度一、法人应当具备的条件1、依法成立2、有财产3、有名称、组织机构、场所4、能独立承担民事责任(如:分公司不是法人,子公司才是法人)法人的分类1、企业法人——公司(需到工商行政管理,部门登记后取得)2、非企业法人——国家行政机关、事业单位、社团(不需要登记的,成立即具备法人资格;需要登记的,经核准登记取得法人资格,如学校)法人在建设工程中的地位和作用1、施工单位、设计单位、监理单位通常都具备法人资格。2、建设单位一般也应具备法人资格,但有时候,建设单位也可能是没有法人资格的其他组织。3、法人是建设工程中的基本主体。每个法人都是独立的,可以独立开展建设活动。企业法人与项目经理的关系1、项目经理部不是法人,不具备法人资格。是施工企业根据建设工程施工项目而寻的非常设的下属机构。
2、项目经理根据企业法人的授权,且织和领导本项目经理部的全面工作。是一个企业内部的岗位职务。3、项目经理部行为的法律后果(违约责任等)由企业法人承担。1030设工程代理制度代理的法律特征和主要种类11030设工程代理制度代理的法律特征和主要种类1、代理的法律特征被代理人A代理人B对代理人\/且需代理行为奂贵\/人各文第三人EB在代理权限范围内,以A名义法律后果归A,合同当事人是AC2、代理的主要种类1)委托代理:2)法定代理:监护人。(针对无民事行为能力或限制行为能力的人)指定代理:法院或有关机关指定建设工程代理行为的设立建设工程代理行为的设立1、建设工程不得委托代理的情形1)禁止——全部转包2)禁止——肢解后以分包的名义转包3)主体结构——总承包人完成2、招标代理机构进行招标代理工作时,必须具体条件:营业场所和相应资金;有编制招标文件和组织评标的专业力量;符合规定条件的、可以作为评标委员会成员人先的技术、经济方面的专家库;《招标投标法》规定的相应资格。
1、委托代理的终止:(建设工程代理行为的终止,主要是第1、2、5条。)1)代理期间届满或代理事项完成;2)被代理人取消委托或代理人辞去委托;3)代理人死亡;4)代理人丧失民事行为能力;5)作为被代理人或代理人的法人终止。2、指定代理和法定代理的终止:被代理人取得或恢复民事行为能力;2)被代理人或代理人死亡;3)代理人丧失民事行为能力;指定代理的人民法院或者指定单位取消指定;由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关
系消灭。代理人与和被代理人的权利义务1、代理人在代理权限内以被代理人的名义实施代理行为2、转托他人应当事先取得被代理人同意1)——事先同意或事后及时告诉,否则代理人负责2)但紧急情况例外(为保护A利益而转托他人代理)3、无权代理1)没有代理权(无授权)、超越代理权(代理范围)、代理权已终止后的行为结果:若A追认则有效,不追认无效2)默示——有权代理(A明明知道B无权代理,但不否认)4、表见代理属于特殊的无权代理,但直接有效,无需追认。有效的条件有:存在足以使相对人相信其有代理权的事实或理由本人存在过失;相对人为善意。节三v:找谁都厅五、代理人与和被代理人的法律责任1、A授权不明——AB连带责任2、BC串谋——BC连带责任3、C明知B无权仍故意——C知道B无权代理,旦仍与B实施民事活动,给A造成损失的,BC连带责任4、违法代理——B知道代理事项违法,或A知道B行为违法不反对的,AB连带责任
1040建设工程物权制度1、所有权:依法对自已的财产(动产或不动产)占有、使用、收益、处分(核心)2、用益物权:依法对他人的财产(动产或不动产)占有、使用、收益。包括:土地承包经营权、设用地使用权包括:土地承包经营权、设用地使用权、宅基地使用权、地役权。3、担保物权:在债务人不履行债务依法享有就担保财产优先受偿的权利。包括:抵押权、质权、留置权。土地所有权、设用地使用权和地役权土地所有权、设用地使用权和地役权1、建设用地使用权,只存在于国有土地上。(不包括集体所有的农村土地)2、新设立的建设用地使用权不得损害已设立的用益物权。3、建设用地的取得方式:出让(招标和拍卖)、划拨。4、必须登记时,登记后建设用地使用权才可设立,变更用途须征得主管部门同意。5、建设用地可以进行转让、互换、出资、赠与或抵押,但应符合以下规定:1)书面合同(使用期限不得超过剩余年限);向登记机构进行变更登记;附着于该土地上的建筑物、构筑物及其附属设施一并处分。6、地役权是指为使用自已不动产的便利或提高其效益而按照合同约定利用他人不动产的权利。其合同内容包括:1)当事人的姓名或名称和住所;
2)供役地和需役地的位置;利用目的和方法;利用期限;费用及期支付方式;解决争议的方法。物权的设立、变更、转让、消灭和保护物权的设立、变更、转让、消灭和保护1、不动产物权的设立、变更、转让、消灭不动产物权——登记,未登记,不发生效力,记载于不动产登记簿时发生效力1、不动产物权的设立、变更、转让、消灭不动产物权——登记,未登记,不发生效力,记载于不动产登记簿时发生效力2)债权与物权区分原则——合同生效的,未办理物权登记的,不影响合同效力2、动产物权的设立、变更、转让、消灭一般物——占有和交付为公示手段。交付时发生效力。2)船舶、航空器、机动车力。2)船舶、航空器、机动车不得对抗善意第三人交付,但未经登记,1050债的基本法律关系1、债权与物权不同,物权是绝对权,债仅是相对权;1)债权主体的相对性;2)债权内容的相对性;3)债权责任的相对性。2、工程债的产生根据:合同之债;侵权之债;(不法行为)无因管理之债;没有义务,也没有受托,自觉为他人管理事务或提供服务,提供服务的人员与受益人之间形成的债的关系。不当得利之债。3、建设工程债的常见种类:施工合同债;买卖合同债;侵权之债。二、关于建筑物相关的侵权规定1、建筑物、构筑物或者其它设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害,所有人、管理人或者使用人不能证明自已没有过错的,应当承担侵权责任。所有人、管理人或使用人赔偿后,有其它责任人的,有权向其它责任人追偿。2、建筑物、构筑物或者其它设施倒塌造成他人损害的,由建设单位与施工单位承担连带责任。建设单位、施工单位赔偿后,有其他责任人的,有权向其他责任人追偿。1060知识产权的法律特征1、财产权和人身权的双重属性;(只有知识产权才有这双重属性)2、专有性;(绝对的排它性)3、地域性;(受地域限制,其效力只及于确认和保护知识产权的一国法律所能及的区域)4、期限性。(有一定的法定保护期限)1、专利权;专利权保护的发明创造专利权,主要是发明实用新型和外观设计。1)发明专利。保护期限为20年;2)实用新型专利,保护期限为10年;3)外观设计专利,保护期限为10年。4)保护期限均是从申请日起计算。5)授予条件:发明和实用新型(新颖性、创造性、实用性)外观设计(不与他同或近似,具备美感和适用)2、商标权。是指企业、事业单位和个体工商业者对其注册的商标依法享有的专用权。1)商标专用权的内容只包括财产权,商标设计者的人身权受著作权法保护。商标专用权包括使用权(注册人对其充分支配和完全使用)和禁止权两个方面。3)注册商标——具有显著性4)有效期10年——核准注册日计算,可在期满前12个月内申请续展注册,每次续展注册的有效期为10年。3、著作权。是指作者及其它著作权人依法对文学、艺术和科学作品所享有的专有权,在我国,著作权等同于版权。1)单位作品,由单位(法人或者其他组织)主持,代表单位织意志创作,并由单位承担责任的作品。单位视为作者。如招标文件、投标文件。单位作品的著作权完全归属单位所有。2)职务作品,公民为完成单位(法人或者其他组织)工作任务所创作的作品是职务作品。一般情况下,职务作品的著作权由作者享有,单位(法人或者其他组织)有权在其它业务范围内优先使用;由单位承担责任的的工程设计图、产品设计图、地图、计算机软件,作者享有署名权,著作权的其它权利由单位(法人或者其他组织)享有。受委托创作的作品,如勘察设计文件,著作权的归属由双方通过合同约定;没有约定的著作权属于受托人3)保护期①作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期为永久性保护;②发表权、使用权和获得报酬权的保护期:个人至死后第50年的12月31日;单位作品或单位享有的职务作品,首次发表后第50年的12月31日。民法保护、行政保护和刑法保护。设工程知识产权侵权的民事责任赔偿损失的数额的确定方法:
1、权利人被侵权所受到的实际损失确定;2、权利人的实损失难以确定的,可以按侵权人因侵权所获得的利益确定;3、权利人的损失、侵权人获得的利益都难以确定的,按该知识产权许可使用费的倍数确定;4、权利人的损失、侵权人获得的利益、许可使用费均难以确定,人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素,确定给予一定数额的赔偿。1070设工程担保制度1070设工程担保制度担保与担保合同的规定1、为促使债务人履行债务实现债权人权利的法律制度;2、《担保法》规定:担保方式有:保证、抵押、质押、留置、定金。3、担保合同是主合同的从合同。主合同无效,担保合同无效。建设工程保证担保的方式、保证范保证种类建设工程保证担保的方式、保证范保证种类1、保证合同:保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。2、保证方式为两种:一般保证;(先找债务人,后找保证人。债务人不能履行债务时,由保证人承担)连带责任保证。(两个都可以找)保证方式没有约定或者约定不明确的,按照连带责任保证承担保证责任。3、保证人资格:具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民,都可以作为保证人;2)国家机关、学校、幼儿园、医院等不得为保证人;(经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的国家机关除外)3)企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。(取得书面授权的可以在授权范围内提供保证)4、保证范围:包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同有约定的,按约定;没有约定或约定不明的,保证人应当对全部债务承担责任。5、保证期间:按合同约定,没有约定的,按主债务履行期届满之日起6个月。6、建设工程施工常用的保证种类:投标保证金、履约保证金、支付担保、预付款担保。三、抵押权1、抵押是指债务人或第三人不转移对财产的占有,将该财产作为债权的担保。(债务人不履行债务—折价、拍卖—优先受偿)(债务人或第三人称为抵押人,债权人称为抵押权人)2、债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押:1)建筑物和其他土地附着物;(需登记时设立)2)建设用地使用权;(需登记时设立)3)以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权;(需登记时设立)4)生产设备、原材料、半成品、产品;(抵押合同生效时设立,但不得对抗善意第三者)5)正在建造的建筑物(需登记后时设立)、船舶、航空器;6)交通运输工具。3、下列财产不得抵押:1)土地所有权;2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权;学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医院卫生设施和其它公益设施;所有权、使用权不明或者有争议的财产;依法被查封、扣押、监管的财产。4、抵押人有义务妥善保管抵押物并保证其价值。抵押期间,抵押人转让已办理登记的抵押物,应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况;否则,该转让行为无效。5、抵押权的实现:(清偿顺序——登记优先、时间优先)1)以登记生效的,以登记顺序清偿;2)以签订合同生效的,以签订时间顺序清偿;顺序相同的,按债权比例清偿;抵押物已登记的先于未登记的。1、质权是指债务人或者第三人将其动产或权利移交债权人占有,将该动产或权利作为债权的担保。(债务人不履行债务—折价、拍卖—优先受偿)(债务人或第三人称为出质人,债权人称为质权人,移交的动产或权利称为质物)2、质押分为动产质押和权利质押1)动产质押:动产移交债权人占有;2)权利质押:权利凭证交付质押人的担保。有汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单;依法可以转让的股份、股票;依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权。
五、留置1、人不按合同约定的期限履行债务,债权人有权依照法律规定留置该财产,以该财产折价或拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。2、担保法规定:保管2、担保法规定:保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权,债务人不履行债务的,债权人有留置权。3、动产——留置后2个月内不履行——折价、拍卖、变卖——优先受偿4、留置权人负有妥善保管留置物的义务,因保管不善致使留置物灭失或者损毁的,留置权人应当承担民事责任。六、定金1、担保法规定,当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后,定金应当作价款或者收
2、给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还3、定金应当以书面的形式约定。定金合同从实际交付定金之日起生效。4、定金的数额由当事人约定/旦不得超过主合同标的额的20%。1080设工程保险制度1080设工程保险制度保险概述1、保险合同是指投保人与保险人一探人、保脸人(煤脸公司〕关系人一悍险人、受益人(保险公司)约定保险权利义务关系的协议。保险合同在履行中还会涉及到被保险人和受益人。2、保险合同分为人身保险合同、财产保险合同。3、保险索赔:提供必:商效证明——计算损失大力保单,合同、事故照片、鉴定按告等二、建筑工程一切险(及第三者责任险)1、示范合同规定,除另有约定外,发包人应投保建筑工程一切险或安装工程一切险。若委托承包人投保,费用发包人承担。2、被保险人范围较宽,相关各方包括业主或工程所有人、承包商或分包商、技术顾问等。3、保险责任范围——自然事件、意外事件4、除外责任:——保险人不负责赔偿的情况:5、第三者责任险,保险人负责赔偿:在保险期间,因发生与所保工程直接相关的意外事故引起工地内及邻近区域的
第三者人身伤亡、疾病或财产损失;被保险人因上述原因支付的诉讼费用以及事先经保险人书面同意而支付的其他费用。6、赔偿金额S保单明细表中累计赔偿限额7、保险期限(比较特殊)保睫材料运抵和幵工生效日日期中先老保睫材料运抵和幵工生效日日期中先老占有便用和骚收合昭中先者绛止日三、安装工程一切险(及第三者责任险)1、安装工程一切险的保险期内一般包括一个试车考核期。2、试车考核期的长短根据合同约定。试车考核期保险责任一般令个月,超过则加收保险费。
保险代理人和经纪人的区别1、保险代理人——接受保险公司委托,推销保险2、保险经纪人——接受客户委托,选择保险公司1090设工程法律责任制度1090设工程法律责任制度1、民事责任的种类分为违约责任(合同)和侵权责任(过错)。2、民事责任的承担方式——10种。3、建设工程民事责任的主要承担方式:1)返还财产;2)修理;3)赔偿损失;4)支付违约金
1、行政责任的种类分为行政处罚和行政处分。2、行政处罚:外部行政行为:警告、罚款、拘留、没收违法所得、责令改正、吊销资质等3、行政处分:内部行政行为(国家工作人员):警告、记过等1、刑事责任是法律责任中最强烈的一种,其承担方式主要是刑罚。刑罚分为主刑和附加刑。2、主刑包括:管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑。3、附加刑包括:罚金、剥夺政治权利、没收财产、驱逐出境。4、在建设工程领域,常见的刑事法律责任:1)工程重大安全事故罪——针对单位(建设单位、设计单位、施工单位、监理单位);重大责任事故罪——针对违反安全规定、或强令他人违章作业,造成重大伤亡或严重后果的直接责任人;重大劳动安全事故罪——安全生产设施或安全生产条件不符合规定,针对直接负责的主管人员和直接责任人;4)串通投标罪——投标人互相串通、招标人和投标人串通。2000施工许可法律制度2010建设工程施工许可制度关于建设工程施工许可证1、设单位在建设工程开工前办理;2关于建设工程施工许可证1、设单位在建设工程开工前办理;2、工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门核发。二、不需要办理施工许可证的建设工程1、工程投资在30万以下的;2、抢险救灾、临时性房屋建筑、农民自建低层住宅;3、批准开工报告的;4、军用房屋建筑工程。三、施工许可证的法定批准条件1、已办理建筑工程用地批准手续;2、城市规划区内,已取得规划许可证;
建设用地规划许可证;建设工程规划许可证。3、3、施工现场已基本具备施工条件,需要拆迁的,其拆迁进度符合施工要求;4度符合施工要求;4、已确定施工企业;5、5、有满足施工需要的施工图纸及技术资料,施工图设计文件已按规定进行了审查;6、有保证工程质量和安全的具体措施;7、建设资金已经落实;(工期不足1年的,到位资金不少于50%,超过1年的,不少于30%)8、规定实行强制监理的建筑工程,已委托监理;必须监理的建设工程有:1)国家重点建设工程;2)大中型公用事业工程;成片开发建设的住宅小区工程;利用外国政府或国际组织贷款、援助资金的工程。9、依法应当经公安机关消防机构进行消防设计审核的,要求审核合格。1、建设单位自领取施工许可证之日起,3个月内必须开工;2、因故不能开工的,向发证机关申请延期;两次为限,每次3个月。(最长9个月)3、即不开工,也不申请延期,施工许可证自动废止。五、核验的规定1、在建的工程因故中止施工的。建设单位应当自中止施工之日起,1个月内向发证机关报告;2、恢复施工时,应当向发证机关报告;3、中止满一年的工程,恢复前,建设单位应当报发证机关重新核验施工许可证。六、重新办理批准手续的规定对于实行开工报告制度的建设工程,因故不能按期开工超过6个月的,应当重新办理开工报告的批准手续;(实行开工报告制度的,开工报告不能延期)2020施工企业从业资格制度一、施工企业资质的法定条件1、有符合规定的注册资本;2、有符合要求的专业技术人员;3、有符合规定的技术装备;4、有符合规定的已完成工程业绩。二、施工企业的资质序列、类别和等级1、三个序列:施工总承包、专业承包、劳务分包;2、施工总承包企业资质划分了12个资质类别(如:建筑工程、公路工程、铁路工程、机电安装工程、通信工程、电力工程等);每个资质类别划分3-4个资质等级(特级、一级、二级、三级);3、专业承包企业资质划分了60个资质类别(如:建筑智能化工程、机电设备安装工程、环保工程、电信工程、建筑防水工程、园林古建筑工程等);每个资质类别划分3个资质等级(一级、二级、三级);4、劳务分包企业资质划分了13个资质类别,每个资质类别划分2个资质等级(一级、二级)部分类别不划分等级。三、施工企业的资质许可权限
1、国务院建设主管部门负责许可:1)施工总承包特级、一级资质;2)国务院国有资产管理部门直接监管的企业施工总承包二级、三级;31、国务院建设主管部门负责许可:1)施工总承包特级、一级资质;2)国务院国有资产管理部门直接监管的企业施工总承包二级、三级;3)水利、交通、信息产业方面的专业承包一级;4)铁路、民航方面的专业承包一级、二级;5)公路交通工程专业承包、城市铁轨交通专业承包。2、省、自治区、直辖市人民政府建设主管部门负责许可:1)施工总承包二级资质(不含上条已有的);2)专业承包一级(不含铁路、民航、交通、水利、信息方面);3)专业承包二级(不含民航、铁路);4)专业承包其它。3、市人民政府设主部门:1)施工总承包三级;2)专业承包三级;3)劳务分包;4)燃气燃烧器具安装、维修企业资质。施工企业的资质证书的申请、延续和变更1、建筑业企业可以申请一项或多项建筑业企业资质,申请多项筑施工企业多项筑施工企业资质的,应当选择等级最高的一项资质为企业主项资质。2、建筑施工企业资质有效期为5年,有效期届满60日前,申请办理资质延续手续。满足要求的,经资质许可机关同意,有效期延期5年。3、建筑业企业在资质证书有效期内名称、地址、注册资本、法定代表人发生变更的,应当在工商变更手续后30日内办理资质证书变更手续。4、企业合并的,可以承继合并前各方中较高的资质等级。5、企业分立的,根据实际达到的资质条件,根据规定的审批程度核定。6、企业改制的,改制后根据实际达到的资质标准及规定申请重新核定;条件不发生变化的,变更即可。7、发生过较大生产安全事故或发生两起以上的一般生产安全事故的,不予批准企业资质升级申请和增项申请。五、几项禁止1、禁止无资质承缆工程;2、禁止越级承缆工程;3、禁止以他企业或他企业以本企业名义承缆工程;以上禁止说明:合同无效,但实际施工人利益受侵害,可依法主张权利。六、法律责任1、申请资质时,申请人提供虚假材料的,给予警告,1年内不得再次申请;欺骗、贿赂等手段取得资质的,给予警告、并依法处以罚款,3年内不得再次申请。2、允许其他单位或者个人以本单位名义承揽工程的,建筑施工企业与使用该企业名义的单位或个人承揽连带赔偿责任。3、对因转包工程或者违法分包的工程不符合规定的质量标准造成的损失,与接受转包或分包的单位承担连带责任。2030注册建造师执业制度一级建造师的注册1申请初始注册时应当具备的条件:受聘与一个相关单位;经考核认定或考试合格取得资格证书;自资格证书签发之日起3年内未申请注册的,需接受继续教育,并达到要求。2、注册证书与执业印章有效期为3年有效期满30日前,按照规定申请延续注册。延续注册有效期为3年。3、注册建造师变更执业单位,应当与原聘用单位解除劳动关系,并按规定办理变更注册手续,变更后仍延续原注册有效期。4、注册建造师变更聘用企业的,应当在新聘用企业签订聘用合同后的1个月内,通过新聘用企业申请办理变更手续。5、不予注册的情况:1)不具有完全民事行为能力;2)申请在两个或两个以上的单位注册的;3)未达到注册建造师继续教育要求的;4)受到刑事处罚,尚未执行完毕的;5)因执业活动受到刑事处罚,自刑事处罚执行完毕之日起5年内;6)因前项规定以外的刑事处罚,自刑事处罚决定之日起3年内;7)补吊销注册证书,自处罚决定之日起两年内;8)申请注册前3年内担任项目经理期间,所负责项目发生过重大质量和安全事故;9)申请人的聘用单位不符合注册单位要求的;10)年龄超过65周岁的。一级建造师的继续教育1、注册一个专业建造师的,每一注册有效期内应参加继续教育不少于120学时,其中必修课60学时,选修课60学时。2、注册两个以上专业的,每增加一个专业,还应当增加60个学时,其中必修课30学时,选修课30学时。3、选修课部分的学时,可以通过相关工作充抵,但充抵选修课的学时不得超过60学时。一级建造师的的受聘单位
1、相关单位,如果担任施工单位1、相关单位,如果担任施工单位项负责人,应当受聘注册于有施工资质单位;2、项目经理及其他施工活动的管理工作;3、建造师不得同时担任两个及以上工程项目负责人(特殊情况除外——相邻工程分段或分期施工、工程验收合格、非承包方停工超过120天且甲方同意。4、建造师担任项目负责人期间原则不得更换。(特殊情况除外——发承包方解除合同、发包方同意、不可抗力)注册建造师的基本权利1、接受继续教育,即是注册建造师的权利,也是义务;2、2、重要权利:建设工程施工活动中的施工管理文件和质量合格文件,应当由注册建造师签字并加盖执业印章。3、分包工程施工管理文件应当由分包企业的注册建造师签章;分包企业签署的质量合格文件上,必须由担任总包项目负责人的注册项目负责人的注册造师签章(分包建造师+总包建造师)。4、修改注册建造师签章的施工管理文件,应当征得所在企业同意后,由注册建造师本人修改;注册建造师本人不能进行修改的,应当由企业指定同等资格的注册建造师修改,并签章。(企业同意改才可以改,企业)注册建造师的基本义务1、注册建造师不允许的行为:1)同时在两个或两个以上的单位受聘或者执业;2的单位受聘或者执业;2)超出执业范和聘用单位业务范内从事执业活动;3)...;4)...;5)...;6)...;7)...;法律责任1、《建设工程质量管理条例》规定,注册建筑师、注册结构师、监理工程师等注册执业人员因过错造成质量事故的,责令停止执业1年;造成重大质量事故的,吊销执业资格证书,5年内不予注册;情节特别严重的,终身不予注册。在《建设工程质量管理条例》颁布时,注册建造师制度尚未建立,但“等注册执业人员”对建造师应该是适用的。2、吊销是行政处罚,注销、撤销不是。3000建设工程发承包法律制度3010建设工程招标投标制度3011设工程法定招标的范招标方式和交易场所设工程强制招标的范3011设工程法定招标的范招标方式和交易场所设工程强制招标的范1、大型基建、公用事业项目等关系公共利益、公共安全的项目2、全部或部分利用国有资金或国家融资项目3、使用国外贷款、援助的项目设工程强制招标的规模标准1、施工单项合同估算价一200万f2、重要设备材料的采购:单项一一100万T3、勘察、设计、监理等服务的采购:单项——50万T4、项目总投资额:3000万t可以不进行招标的建设工程项目1、涉及国家安全、国家秘密、抢险救灾扶贫资金以工代赈;2、不可替代的专利、专有技术;3、采购人自行建设、生产或者提供;4、通过招标选定的特许经营项目投资人自行建设、生产或者提供;5、需要向原中标人采购,否则会影响项目施工或者功能配套要求。公开招标和邀请招标1、国有资金占控股或主导地位的项目必须进行公开招标。以下特殊情况可邀请招标:1)技术复杂、有特殊要求或者受自然环境限制,只有少量潜在投标人可供选择;采用公开招标方式的费用占项目合同金额的比例过大。2、国家2、国家重点或地方重点项需要公开招标,但不适宜公开招标的,经国务院发展计划部门或地方人民政府批准,可以进行邀请招标。3、邀请招标必须3个以上的法人。招标基本程序和禁止肢解发包、限制排斥投标人的规定一、招标基本程序1、履行项目审批手续;2、委托招标代理机构;有能力编制招标文件和组织评标能力的,可自行办理招标事宜。招标代理机构是具有独立法人资格的社会中介组织,有相应资质要求。招标代理机构不允许在所代理的招标项目中投标或代理投标,也不得为所代理的招标项目的投标人提供咨询服务。3、编制招标文件及标底;招标文件发出之日起至投标文件提交之日止,不得少于20日;(投标文件编制)招标文件可以修改或澄清,应当在提交资格预审申请文件截止时间至少3日前,或投标截止之日前15日;不足3日或者15日的,招标人应当顺延提交资格预审申请文件或者投标文件的截止时间。招标人应当在招标文件内载明投标有效期。投标有效期从提交投标文件的截止日起算。投标人或者其他利害关系人对招标文件有异议的,应当在投标截止日10日前提出。招标人在收到异议之日起3日内答复。招标人可以自行决定是否编制标底。一个招标项目只能有一个标底。开标前必须保密,开标时公布。招标人可以设定最高限价,应当在招标文件中明确最高投标限价或者最高投标限价的计算方法。招标人不得限定最低限价。4、发布招标公告或投标邀请书;资格预审文件或招标文件的发售期不得少于5日。招标人发售资格预审文件或招标文件收取的费用应当限于补偿印刷、邮寄成本支出,不得以营利为目的。5、资格审查;1)资格预审未通过的申请人不具有投标资格。通过预审的少于3个,需重新招标。2)潜在投标人或其他利害关系人对资格预审文件有异议的,应当在资格预审申请提交截止时间2日前提出。招标人在收到异议之日起3日内答复。6、开标;(时间、地点、人物、程序)1)开标应当在招标文件确定的提交投标文件截止时间的同一时间公开进行;2)开标地点即招标文件中预先确定的投标文件送达的同一地点。3)招标人(或招标代理机构)主持,投标人参加,开标时,由投标人检查投标文件密封情况(也可以由招标人委托的公证机构检查),确认无误后,由工作人员当众拆封,宣读投标人名称、投标价格和投标文件的主要内容(质量、工期等)。4)投标人少于3个的,不得开标,招标人应当重新招标。7、评标;(评标委员会的人数,单数,回避)1)评标委员会成员人数必须为5人以上,必须为单数,其中经济、技术方面的专家不得少于三分之二;2)与投标人有利害关系的人不得进入招标项目的评标委员会,已经进入的应当更换。评标委员会成员的名单在中标结果确定前应当保密评标委员会应当按照招标文件确定的评标标准和方法,对投标文件进行评审和比较,设有标底的,应当参考标底。评标后,应当向招标人提出书面评审报告,并推荐合格的中标候选人。评标委员会经评审,认为所有投标都不符合招标文件要求的,可以否决所有投标;所有投标被否决的,招标人应当重新招标。招标文件设有标底的,应当在开标时公布,不得以
是否接近标底作为中标条件,也不得以设定标底上下浮动范围作为否决投标的条件。8、中标和签订合同;1)招标人和中标人应当在中标通知书发出之日起30日内,按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同2)招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其它合同或协议,属违法行为,所签订的合同为无效合同。9、可能的终止招标。终止招标时,已经发售资格预审文件、招标文件或者已收取投标保证金的,应当及时退回发售费用和投标保证金及银行同期存款利息。废废1、投标文件未经投标单位盖章和单位负责人签字;2、联合体投标没有提交共同投标协议;3、投标人不符合资质条件;4、同一投标人提交两个以上不同投标文件或者投标报价(招标文件要求的备选方案除外);5、投标报价低于成本或者高于最高限价;6、投标文件没有对招标文件的实质性要求和条件作出响应;7、投标人有串通投标、弄虚作假、行贿等违法行为。三、其它规定1、禁止肢解发包;2、禁止限制、排斥投标人。(招标人不得组织单个或部分潜在投标人踏勘项目现场)投标人、投标文件的法定要求和投标保证金一、投标人的规定
单位负责人为同一人或者存在控股、管理关系的不同单位,不得参加同一标段投标或者未划分标段的同一招标项目投标。二、投标文件的相关规定投标人在招标文件要求提交投标文件的截止时间前,可以补充修改或者撤回已提交的投标文件,并书面通知招标人补充或修改的内容为投标文件的组成部分。三、投标保证金的相关规定1、招标文件中规定的投标保证金不得超过1、招标文件中规定的投标保证金不得超过招标项估算价的2%;2、招标保证金的有效期与投标有效期一致。3、实行两阶段招标的,招标人要求投标人提交保证金的,应当在第二阶段提出。4、投标截止日前,投标人撤回已提交的投标文件,招标人已收取投标保证金的,应当自收到投标人书面撤回通知之日起5日内退还投标保证金;5、投标截止日后,投标人撤回已提交的投标文件,招标人可以没收其投标保证金。6、招标人最迟应当在书面合同签订后5日内,向中标人和
未中标的投标人退还投标保证金及银行同期存款利息。禁止串通投标和其他不正当竞争行为的规定一、投标人相互串通情形认定1、投标人之间协商投标报价等投标文件的实质性内容;2、投标人之间约定中标人;3、投标人之间约定部分投标人放弃投标或者中标;4、属于同一集团、协会、商会等组织成员的投标人按照组织要求协同投标;5、投标人之间为谋取中标或者排斥特定投标人而采取的其他联合行动;6、不同投标人的投票文件由同一单位或个人编制;7、不同投标人委托同一单位或个人办理投标事宜;8、不同投标人的投标文件载明的项目管理成员为同一人;9、不同投标人的投标文件异常一致或者投标报价呈规律10、不同投标人的投标文件相互混装;11、不同投标人的投标保证金从同一单位或者个人的账户转出。二、招标人与投标人串通情形认定1、招标人在开标前开启投标文件并将有关信息泄露给其他人;2、招标人直接或间接向投标人泄露标底、评标委员会成员等信息;3、招标人明示或暗示投标人压低或抬高投标报价;4、招标人授意投标人撤换、修改投标文件;5、招标人明示或暗示投标人为特定投标人中标提供方便;6、招标人与投标人为谋求特定投标人中标而采取的其他串通行为。三、其它禁止性规定1、禁止投标人以行贿手段谋取中标;2、投标人不得以低于成本的报价竞标;3、投标人不得以他人名义投标或以其他方式弄虚作假骗取中标3015联合体投标的规定一、联合体投标的规定1、两个以上法人或者其它组织可以组成一个联合体,以一个投标人的身份共同投标。2、联合体各方均应当具备承揽招标项目的相应能力和相应资格条件;3、同一专业的单位组成的联合体,按照资质较低的单位确定资质等级。4、联合体各方应当签订共同投标协议,明确约定各方拟承担的工作和责任,并将共同投标协议连同投标文件一并提交招标人。5、联合体中标的,联合体各方应当共同与招标人签订合同,就中标项就中标项向招标人承担连带责任。6、资格预审后联合体增减、更换成员的,其投标文件无效联合体各方在同一招标项目中以自已名义单独投标或者参加其他联合体投标的,相关投标均无效。3016中标的法定要求和招标投标投诉处理一、中标公示《招标投标法实施条例》规定,依法必须进行招标的项目,招标人应当自收到评标报告起3日内公示中标候选人,公示期不得少于3日。二、中标人的确定条件1、能够最大限度地满足招标文件中规定的各项综合评价标准;2、能够满足招标文件的实质性要求,并且经评审的投标价格最低。投标价格低于成本除外。3、确定中标人之前,不得与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判。4、中标人的确定:招标人应当确定排名第一的中标候选人为中标人,排名第一的中标候选人放弃中标,因不可抗力不能履行合同、不按照招标文件要求提交履约保证金,或被查实存在影响中标结果的违法行为等情形,不符合中标条件的,招标人可以按照评标委员会提出的中标候选人名单排序依次确定其他中标候选人,也可以重新招标。三、中标通知书和报告招标投标情况1、招标人应当向中标人发出中标通知书,并同时将中标结果通知所有未中标的投标人。
2、中标通知书对招标人和中标人都具有法律效力。一旦发出,不可更改。3、履约保证金不得超过中标价的10%3020设工程承包制度3021设工程总承包规定3020设工程承包制度3021设工程总承包规定一、工程总承包的规定1、总承包分为工程总承包和施工总承包;2、工程总承包没有设立专门的资质,施工总承包则有3个序列3-4个等级及若干专业。3、鼓励具有工程勘察、设计或施工总承包单位开展工程总承包业务。工程总承包单位与工程项目管理
工程总承包单位与工程项目管理1、工程总承包单位可以接受建设单位委托,按照合同约定承担工程项目管理业务;2、但不应在同一个工程项目上同时承担工程总承包和工程项目管理业务,也不应与承担工程总承包或或者工程项目管理业务的另一企业有隶属关系或其他利害关系;三、总承包单位的责任1、建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责;2、分包单位按分包合同的约定对总承包单位负责;3、总承包单位和分包单位对建设单位承揽连带责任。3022设工程共同承包的规定3022设工程共同承包的规定一、共同承包的资质要求1、两个以上具备承包资格的单位共同组成非法人的联合体,以共同的名义对工程进行承包的行为。大型、复杂工程鼓励施工单位进行联合承包。2、共同承包按资质等级低的单位的业务范围承揽工程。3、中标项目向招标人承揽连带责任,对承包合同的履行承担连带责任。建设工程分包的规定建设工程分包的规定1、分包类型:专业分包、劳务分包。2、施工总承包的,建筑工程主体的施工必须由施工总承包单位自行完成,禁止转分或分包;3、建设工程施工总承包单位可以将承包工程中部分分部工程发包给具在相应资质条件的分包单位;但是,除了总承包合同约定的分包外,必须经建设单位认可。4、建设单位也不得直接指定分包工程承包人。5、禁止分包单位将其承包的工程再分包。6、禁止转包;禁止违法分包。三、违法分包的行为1、总承包将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位;2、建设工程总承包合同中未有约定,又未经建设单位认可,交由其他单位完成施工的;3、施工总承包将主体结构的施工分包给其他单位的;4、分包单位将其承包的建设工程再分包给别人的。3030建筑市场信用制度一、诚信行为信息1、良好行为记录和不良行为记录两类。2、企业要有企业信用档案信息,建造师也有信用档案信息;3、企业和建造师的良好行为和不良行为都要记入其信用档案,并按有关规定向社会公示。二、企业不良行为的五类认定标准1、资质不良行为。(企业资质证书和企业作业人员的上岗证书)2、承揽业务不良行为。(行贿、提供回扣;串通投标或行贿中标;以他人名义投标或作假骗取中标;不按照合同履行义务,情节严重的;转包或违法分包)3、工程质量不良行为。(不按图纸施工,偷工减料或使用不合格材料设备;未按照节能设计施工;该检测的未检测;质量保修违反规定)4、工程安全不良行为。(太多了,关于安全措施不到位、不按规定做安全培训等等)
5、拖欠工程款或工人工资不良行为。(恶意拖欠或克扣劳动者工资)三、注册建造师的不良行为共22条。(P112)大概了解即可。四、筑市场诚信行为的公布时限四、筑市场诚信行为的公布时限1、不良行为记录信息:行政处罚决定做出后7日内,公布期限6个月至3年。2、良好行为记录信息:公布期限为3年。3、省建设行政主管部门负责审查整改结果,对整改确有实效的,由企业提出申请,经批准,可缩短其不良行为记录公布期限,但公布期最短不得少于3个月。
4000设工程合同和劳动合同法律制度4010设工程合同制度4000设工程合同和劳动合同法律制度4010设工程合同制度4011合同的法律特征和订立原则一、合同的订立原则平等原则、自愿原则(合同的前提下)、公平原则(相对公平)、诚实信用原则、合法原则。二、合同的几种分类1、诺成合同与实践合同。1)诺成合同:双方意思表示一致就可以成立。如建设工程合同、买卖合同、租赁合同。2)实践合同:双方意思一致外,尚须交付标的物才可以成立。如保管合同(仓储合同为诺成合同)、订金合同、质押合同、赠与合同。2、要式合同与不要式合同要式合同:根据法律规定必须采用书面形式的合同。如建设工程合同。不要式合同:当事人订立的合同依法不需要采取特定的形式,可以口头方式,也可以书面方式或其它方式3、主合同与从合同主合同是指独立存在的合同。如建设工程施工合同。从合同是依附于主合同方可成立的合同。如为确保主合同实施而签订的履约保证金合同、保确保主买卖合同的履行而签订的订金合同。建设工程合同的实质是一种特殊的承揽合同4012合同的要约和承诺
1、要约。要约是希望和他人订立合同的意思表示。如投标文件。要约的构成要件:内容具体确定;不能含糊不清,否则无法承诺;一经受要约人承诺,要约人即受该意思表示的约束。2、要约邀请。希望他人向自已发出要约。如招标公告、招标文件、拍卖公告、商业广告。要约邀请没有法律约束力。3、要约到达受要约人时生效。||・>|要约失效要约撤销||・>|要约失效要约撤销4、承诺。是指受要约人同意要约的意思表示。如中标通知书。1)承诺通知到达要约人时生效;不需要通知的,根据
交易习惯或要约的要求作出承诺行为时生效。2)承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的,为新要约。4013设工程施工合同的法定形式和内容设工程承发包双方的主要义务4013设工程施工合同的法定形式和内容设工程承发包双方的主要义务发包人•不得趙袪发包发包人•不得趙袪发包•提供必要施工条件•矗时检査隔除逸•压时验枚工程•及时支忖工程款承包人•不得转包和违法分包•自行完成主体结构施工•接受发包人有关检査・交忖脸枚合格工程•质量不今格修理4014设工程工期和支付价款的规定设工程工期4014设工程工期和支付价款的规定设工程工期1、开工日期。计划开工日期和实际开工日期。计划开工日期为合同协议约定的开工日期;实际开工日期为监理人发出的开工通知上载明的开工日期。经发包人同意后,监理人发出的开工通知应符合法律规定。应在开工日期7天前向承包人发生开工通知,并在开工通知上载明开工日期。2、暂停施工。包括①发包人原因引起的暂停施工,②承包人原因也起的暂停施工,③指示暂停施工,④紧急情况下的暂停施工。因发包人原因引起的暂停施工,发包人应承担由此增加的费用和(或)延误的工期,并支付承包人合理的利润;因承包人原因引起的暂停施工,承包人就承担由此增加的费用和(或)延误的工期。承包人在收到监理人复工指示后84天内仍未复工的,视为承包人违约。3、工期顺延。1)因发包人原因未按计划开工日期开工的,按实际开工日期顺延竣工日期;2)因发包人原因导致工期延误的,需修订施工进度计划,按照新进度计划的约定执行;因承包人原因造成的工期延误,按专用合同条款,支付违约金。4、竣工日期。计划竣工日期和实际竣工日期。关于实际竣工日期有争议时,按以下分别处理:1)建设工程经竣工验收合格的,以竣工验收合格之日为竣工日期;2)承包人已经提交竣工验收报告,发包人拖延验收的,以承包人提交验收报告之日计;建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用的,以转移占有建设工程之日为竣工日期。二、工程价款的支付1、合同价款在协议书内约定后,任何一方都不得擅自改变2、验收合格的,发包人应当按照约定支付价款。三、解决工程价款结算争议的规定1、当事人约定,发包人收到竣工结算文件后,在约定期限内不予答复,视为认可竣工结算文件的,按约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的,应予支持。2、当事人对工程量有争议的,按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。未能提供签证文件证明工程量发生的,承包人能够证明发包人同意施工,可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。3、发包人拖欠承包人工程款,不仅应当支付工程款本金,还应当支付工程款利息。欠付工程价款利息计付标准:有约定的按约定;没有约定的,按银行发布同期同类贷款利率计息。4、利息从应付工程价款之日计付。计付时间:有约定的按约定;没有约定或约定不明的,按下列时间计付:建设工程已实际交付的,为交付之日;没有交付的,为提交竣工结算文件之日;建设工程未交付,也未结算的,为当事人起诉之日5、工程垫资。当事人对垫资和垫资利息有约定的,承包人请求按照约定返还垫资及垫资利息的,应予支持,但约定的利息标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外;当事人对垫资没有约定的,按照工程欠款处理。当事人对垫资利息没有约定,承包人请求支付利息,不予支持。6、承包人工程价款的优先受偿权认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。消费者支付购买商品房的全部或都大部分款项后,承包人就该商品房享有的优先受偿权不得对抗习受人。建设工程承包人行使优先受偿权的期限为6个月。4015建设工程赔偿损失的规定4015建设工程赔偿损失的规定一、赔偿损失的特征1、赔偿损失是合同违约方违反合同义务所产生的责任形式;
2、赔偿损失具有补偿性,是强制违约方给非违约方所受损失的一种补偿;3、赔偿损失有一定的任意性。可以预先约定赔偿损失的计算方法,也可以直接约定给对方一笔钱;4、赔偿损失以赔偿非违约方实际遭受的全部损害为原则。二、承担赔偿损失的构成要件1、具有违约行为;2、造成损失后果;3、违约行为与财产损失之间有因果关系;4、违约人有过错;或者虽无过错,但法律规定应当赔偿。三、赔偿损失的范三、赔偿损失的范1、直接损失+间接损失。2、赔偿损失不得超过违反一方订立合同时预见到或应当预见到的损失。3、当事人一方违约后,对方应当采取适当措施防止损失的扩大;没有采取适当措施致使损失扩大的,不得就扩大的损失要求赔偿。当事人防止扩大而支出的合理费用,由违约方承担。四、约定赔偿损失和法定赔偿损失1、约定(数额或计算方式)优于法定2、违约金低于实际损失的——当事人可请求法院裁量增加3、违约金过份高于实际损失的——当事人可请求法院裁量适当减少无效合同和效力待定合同的规定一、无效合同的特征(无效合同:已经成立,永不生效)1、具有违法性;2、不可履行性;3、自始无效、记不生效。二、无效合同的类型1、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益;2、恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益;3、以合法形式掩盖非法目的;4、损害社会公共利益;5、违反法律、行政法规的强制性规定。1)法律、行政法规中包含强制性规定和任意性规定强制性规定排除了合同当事人的意思自由,即当事人在合同中不得协议排除法律、行政法规的强制性规定,否则将构成无效合同。任意性规定,当事人可以约定排除,如当事人可以约定商品的价格等。除以上5点外,6、承包人未取得建筑施工企业资质或超越资质等级;7、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;8、建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的;9、违法分包,非法转包。四、合同的无效免责条款1、造成对方人身伤害的;2、因故意或重大过失造成对方财产损害的。3、合同的无效免责条款,不影响整个合同的效力。五、无效合同的法律后果1、合同无效、被撤销或者终止,不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。2、合同无效或被撤销后的处理:因该合同取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿;有过错的一方应当赔偿对方因此而受到的损失;双方都有过错的,应当各自承担相应的责任。六、无效施工合同的工程款结算1、建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人请求参照合同约定支付工程款的,应当予以支持;2、建设工程经竣工验收不合格的:修复后验收合格的,发包人请求承包人承担修复费用的,应予支持;修复后验收不合格的,承包人请求支付工程款的,不予支持。七、效力待定合同的三种形式(效力待定合同:已经成立,暂不生效,欠缺生效条件)1、限制行为能力人订立的合同:经法定代理人追认后,该合同有效;相对人可以催告法定代理人在1个月内追认。法定代理人未作表示,视为拒绝追认。善意相对人有撤销的权利,但撤销应当以通知的方式作出。纯获利益的合同,不必经法定代理人追认。例外:限制行为人订立的与之相其年龄、智力、精神健康状况相适应的合同,无须追认。2、无权代理人订立的合同:被代理人追认后,该合同有效;相对人可以催告法定代理人在1个月内追认。法定代理人未作表示,视为拒绝追认。善意相对人有撤销的权利,但撤销应当以通知的方式作出。被代理人没有追认,由行为人承担责任。例外:表见代理,无须追认。3、无权处分行为1)经权利人追认后有效;2)获得处分权后有效。合同的履行、变更、转让、撤销和终止一、履行和变更1、当事人应当按照约定全面履行自已的义务。2、双方协商一致,可以变更合同。二、合同权利义务的转让1、合同权利转让:债权人可以将合同全部或部分转让给第三人,但应当通知债务人。未经通知,该转让对债务人不发生效力;2、合同义务转让:无论是转移全部义务还是部分义务,债务人都需要征得债权人的同意。未经债权人同意,债务人转让合同义务的行为对债权人不发生效力。3、权利义务同时转让,双方协商同意。产生新的合同关系。4、(权利可以放弃,义务必须履行)三、可撤销合同1、当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或撤销以下合同:因重大误解订立的;(没人骗你,自已傻)在订立合同时显失公平;(恶意)一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。可撤销;或变更。二者只选一条。2、合同撤销权的行使:应当在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使,并向人民法院或仲裁机构申请。2)具有撤销权的当事人自知道或应当知道之日起一年内没有行使撤销权的,撤销权消灭;3)具有撤销权的当事人自知道后,明确表示或者以自已的行为放弃撤销权的,撤销权消灭。四、合同的终止1、已按照约定履行完毕;2、合同解除;(提前终止)3、债务相互抵消;4、债务人依法将标的物提存;5、债权人免除债务;6、债权债务同归于一人。(如公司合并)五、合同解除的种类只有有效合同才有合同解除的行为。1、双方约定解除;2、因不可抗力致使不能实现合同目的;3、在履行届满之前,当事人一方明确表示或以自已的行为表明不履行主要债务;4、当事人一方延迟履行主要债务,以催告后在合理的期限内仍未履行;5、当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。六、合同解除的程序1、主张解除合同的,应当通知对方。通知到达对方时解除;2、对方有异议的,可以请求人民法院或仲裁机构确认解除合同的效力。3、当事人对异议的期限有约定的按照约定;没有约定的,最长期3个月。七、施工合同的解除1、发包人解除施工合同承包人表示或行为表明不履行合同主要义务的;承包人在合同约定的期限内没有完工的,且在发包人催告的合理期限内仍未完工的;已经完成的建设工程不合格,并拒绝修复的;将承包的建设工程非法转包、违法分包的。2、承包人解除施工合同1)发包人未按约定支付工程款的;2)发包人提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的;发包人不履行约定的协助义务的。违约责任与违约责任的免除一、违约责任的特征1、违约责任的产生是以合同当事人不履行合同义务为条件的;2、违约责任具有相对性;3、违约责任主要具有补偿性,即旨在弥补或补偿因违约行为造成的损害后果;4、违约责任可以由合同当事人约定,但必须符合法律要求;5、违约责任是民事责任的一种形式。二、承担违约责任的种类1、主要有两类:1)继续履行;2)违约金和定金。2、继续履行和违约金、定金、赔偿损失并用,但不能与解除合同的方式并用。
3、定金:债务人履行债务后,定金收回或抵作价款。给付方违约,无权要求返还;收受方违约,双倍返还。4、违约金有法定违约金和约定违约金。约定违约金低于实际损失的,可以请求人民法院或仲裁机构予以增加;约定违约金过分高于实际损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构适当减少。5、当事人即有违约金,又约定定金的,一方违约,对方可以选择违约金条款或定金条款,但不可以同时使用。三、违约责任的免除《合同法》仅承认不可抗力为法定的免责事由。4019设工程合同示范文本的使用与法律地位4019设工程合同示范文本的使用与法律地位一、合同示范文本的组成协议书、通知合同条款、专用合同条款二、合同示范文本的法律地位合同示范文本具有引导性、参考性,但无法律强制性,为非强制性使用文本。4020劳动合同及劳动关系制度4021劳动合同订立的规定一、劳动合同的种类1、固定期限合同;2、无固定期限合同;以下情形,除劳动者提出订立固定期限劳动合同外、应当订立无固定期限劳动合同。劳动者在该用人单位连续工作满10年的;初次实行劳动合同制或国企改制的的用人单位,工作满10年且距法定退休不足10年;连续订立2次固定期限劳动合同,续订劳动合同。用人单位自用工之日满1年不与劳动者订立书面劳动合同的,视为已订立无固定期限劳动合同3、以完成一定工作任务为期限的劳动合同。二、订立劳动合同的一些规定1、用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系,未同时订立劳动合同的,应当在用工之日起1个月内订立书面劳动合同。2、除非全日制用工,可以订立口头协议外,建立劳动关系应当订立书面劳动合同。书面劳动合同一式两份,双方各执一份。三、劳动报酬和试用期1、劳动合同期限3个月以内,或以完成任务为期限的劳动合同,不得约定试用期;2、劳动合同期限3个月以上不满1年的,试用期不得超过1个月;3、劳动合同期限1年以上不满3年的,试用期不得超过2个月;4、劳动合同期限3年以上的,试用期不得超过6个月。(固定期限和无固定期限)5、同一用人单位与同一劳动者只能约定1次试用期。6、试用期工资不得低于本单位最低档工资或者劳动合同约定工资的80%,且不低于用人单位所在地最低工资标准。四、劳动合同的生效时间1、双方签字或盖章生效;2、双方签字或盖章时间不一致时,以最后一方签字或者盖章的时间为准;3、如果一方没有写签字时间,以另一方写的签字时间为合同生效时间。五、劳动合同的无效情形1、以欺诈、胁迫的手段或乘人之危,合对方在违背真实意思的情况下签订或变更的劳动合同;2、用人单位免除自已的法定责任、排除劳动者权利的;3、违反法律、行政法规强制性规定的。4、对于部分无效的劳动合同只要不影响其他部分效力的,其他部分仍然有效。5、劳动合同被确认无效,劳动者已付出劳动的,用人单位应支付劳动报酬。4022劳动合同的履行、变更、解除、终止一、劳动合同的履行和变更1、用人单位应当履行向劳动者支付报酬的义务;货币工资,包括工资、奖金、津贴、补贴;实物报酬;社保。(养老、医疗、失业、生育、工伤)2、依法限制用人单位安排劳动者的加班;3、劳动者有限拒绝违章指挥、冒险作业;4、用人单位发生变动不影响劳动合同的履行。用人单位发果变更名称、法定代表人、主要负责人或都投资人等事项;用人单位发生合并或者分立等,原劳动合同继续有效,劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行5、用人单位与劳动者双方协商一致,可以变更劳动合同约定的内容。二、劳动合同的解除和终止1、劳动合同的解除包括:协商解除(双方协商一致)、法定解除(单方)、约定解除(合同约定)2、劳动合同的终止情形:1)劳动合同期满;2)劳动都开始依法享受基本养老保险待遇的;3)劳动者死亡,或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的;4)用人单位被依法宣告破产的;5)用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的。三、劳动者单方解除劳动合同1、辞职。提前30天书面通知解除,试用期内要提前3天通知解除。2、随时解除。用人单位有以下情形之一的,劳动者随时解除劳动合同:用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护和劳动条件的;用人单位未及时足额支付劳动报酬的;用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的;用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益的;用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使劳动者在违背其真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;法律、行政法规规定的其他情形。3、立即解除。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的,或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的,劳动者可以立即解除劳动合同,无需事先告知用人单位。四、用人单位单方解除劳动合同1、劳动者有下列情形之一的,用人单位可以随时解除劳动合同:1)在试用期间被证明不符合录用条件的;2)严重违反用人单位的规章制度的;严重失职,营私舞弊,给用人单位的利益造成重大损害的;劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;因《劳动合同法》第二十六条第一项规定的情形(以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背其真实意思的情况下订立劳动合同的)致使劳动合同无效的;被依法追究刑事责任的。2、劳动者有下列情形之一的,用人单位可以提前30日以书面形式通知劳动者本人或额外支付劳动者1个月工资后后,可以解除劳动合同:1)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;2)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。3、经济性裁员。裁员20人以上,或虽不足20人但超过职工总数的10%以上,用人单位需提前30日向工会或全体职工说明情况。裁减人员方案经向劳动行政部门报告,可以裁员。五、用人单位不得单方解除劳动合同的规定:1、从事接触职业病危害作业的劳动者离岗前职业检查,或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的;2、在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;3、患病或者非因工负伤,在规定的医疗期内的;4、女职工在孕期、产期、哺乳期的;5、在本单位连续工作满十五年,且距法定退休年龄不足五年的。六、因公致残劳动合同的处理1、1~4级:保留关系,退出岗位不得终止合同;2、5、6级:若非本人提出,单位不得终止合同;3、7~10级:合同期满终止。七、终止劳动合同的经济补偿1、因单位违法行为而解除劳动合同的;2、用人单位提出双方协商后解除;3、用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的;(用人单位法定预告解除)4、用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的;(用人单位经济性裁员)5、终止固定期限合同(包括固定合同期满),同等条件下劳动者不同意续订的情形外;6、单位破产或被吊销关闭。八、经济补偿标准1、按劳动者在本单位工作的年限,每满1年支付1个月的工资;月工资为合同终止前一年的平均工资。2、其中6个月以上不满1年的,按1年计算,支付1个月工资;少于6个月的,按半年计算,支付半个月工资;3、劳动者工资高于当地政府公布的上年度职工月平均工资3倍的,按政府公布的月平均工资3倍计算;4、支付经济补偿年限最高不超过12年,即支付补偿工资不超过12个月。5、用人单位自用工之日起超过1个月,不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付2倍工资。6、超过1年未订立书面合同的,视为无固定期限劳动合同7、用人单位违反劳动法规定不与劳动者订无固定期限劳动合同的,自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者第月支付2倍工资。8、《劳动合同法》规定:用人单位有下列情况之一的,由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿;劳动报酬低于当地最低工资标准的,应当支付其差额部分;逾期不支付的,责令用人单位按应付金额50%以上100%以下的标准向劳动者加付赔偿金:按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的;低于当地最低工资标准支付劳动工资的;安排加班不支付加班费的;解除或者终止劳动合同,未按照本法规定向劳动者支付经济补偿的。9、用人单位违反《劳动合同法》解除或终止劳动合同的,应当依照劳动合同法第47条规定的经济补偿标准的2倍向劳动者支付赔偿金。4023合法用工方式与违法用工模式的规定一、包工头1、包工头承揽分包业务被禁止。二、劳务派遣相关规定1、劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位订立劳务派遣协议。2、劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立2年以上的固定期限劳动合同,按月支付劳动报酬;3、被派遣劳动者在无工作期间,劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准,向其按月支付报酬。三、劳务派遣方式下用人单位的义务1、执行国家劳动标准,提供相应的劳动条件和劳动保护;2、告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬;3、支付加班费、绩效奖金,提供与工作岗位相关的福利待遇;4、对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训;5、连续用工的,实行正常的工资调整机制;6、用人单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。四、施工企业用工规定1、施工总承包、专业承包企业用工必须办理社会保险。2、施工总承包、专业承包企业直接雇用家民工,必须签订劳动合同并办理工伤、医疗或综合保险等社会保险。4024劳动保护的规定一、关于加班工资1、安排劳动者延长工作时间的,支付不低于基本工资150%的工资报酬;2、休息日安排劳动者工作以不能安排补休的,支付不低于基本工资200%的工资报酬;3、法定节假日安排劳动者工作以不能安排补休的,支付不低于基本工资300%的工资报酬。二、最低工资规定1、用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。2、不得低于当地最低工资标准,是指剔除以下各项以后的所发的工资:延长工作时间的工资;中班、夜班、高温、低温、井下、有毒有害等特殊工作环境、条件下的津贴;法律法规和国家规定的劳动者福利待遇。实行计件工资或提成工资等工资形式的用人单位,在科学合理的劳动定额基础上,其支付的劳动者的工资不得低于相应的最低工资标准。三、劳动安全卫生设施的规定1、新建、改建、扩建工程的劳动安全卫生设施必须与主体工程同时设计、同时施工、同时投入生产和使用。2、用人单位必须为劳动者提供符合国家规定的劳动安全卫生条件和必要的劳动防护用品。3、对从事有职业危害作业的劳动者应当定期进行健康检查。(不是危险作业)4、从事特种作业的劳动者必须经专门培训并取得特种作业资格。四、女职工的特殊保护1、禁止安排女职工从事矿山井下、国家规定的第4级体力劳动强度的劳动和其他禁忌从事的劳动。2、不得安排女职工在经期从事高处、低温、冷水作业和国家规定的第3级体力劳动强度的劳动。3、不得安排女职工在怀孕期间从事国家规定的第3级劳动强度的劳动和孕期禁忌从事的活动。4、不得安排怀孕7个月以上的女职工延长工作时间和夜班劳动。5、女职工生育享受不少于90天的产假。6、不得安排女职工在哺乳未满1周岁婴儿期间从事国家规定的第3级体力劳动强度的劳动和哺乳期禁忌从事的其他劳动,不得安排其延长工作时间和夜班劳动。五、未成年工的特殊保护1、未成年工是指已满16周岁未满18周岁的劳动者。2、禁止用人单位招用未满16周岁的未成年人。3、不得安排未成年工从事矿山井下、有毒有害、国家规定的第4级体力劳动强度的劳动和其他禁忌从事的劳动。4、用人单位应对未成年工定期进行健康检查。六、劳动者的社会保险与福利1、基本养老保险。用人单位与职工共同缴纳。参加基本养老保险的个人,达到法定退休年龄时累计缴满15年的,按月领取基本养老金。2、基本医疗保险。用人单位与职工共同缴纳。下列医疗费用不纳入基本医疗保险基金支付范围:应当从工伤保险基金中支付的;应当由第三人负担的;应当由公共卫生负担的;在境处就医的。3、工伤保险。由用人单位缴纳的。4、失业保险。由用人单位与职工共同缴纳。失业人员符合下列条件的,从失业保险基金中领取失业保险金;失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险满1年的;非因本人意愿中断就业的;已经进行失业登记,并有求职要求的。5、生育保险。由用人单位缴纳的。七、劳动争议的解决方式1、协商、调解、仲裁、诉讼。2、调解。当事人向本单位劳动争议调解委员会申请调解。3、调解不成,当事人一方要求仲裁的,可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。劳动争议仲裁委员会主任由劳动行政部门代表担任。4、劳动争议仲裁的时效期间为1年。5、劳动争议当事人对仲裁裁决不服的,可以自收到仲裁裁决之日起15日内向人民法院提起诉讼。
4030相关合同制度4031承揽合同的法律规定设工程活动中常见的合同承揽合同、租赁合同、融资租赁合同、运输合同、委托合同、买卖合同、借款合同。二、承揽合同的特征1、以完成一定的工作并交付工作成果为标的;2、承揽人需以自已的设备、技术和劳力完成所承揽的工作;3、承揽人工作具有独立性。三、承揽合同报酬的支付规定1有3、承揽人工作具有独立性。三、承揽合同报酬的支付规定1有1.■»!丸威轴]<■.矗・*°平倦梭有it豪1、定作人与承揽人之间有约定,按约定支付;2、没有约定或约定不明的,可以协议补充;3、不能达成补充协议的,按照合同条款或交易习惯确定;4、没有交易习惯的,定作人应当在承揽人交付工作成果时支付,工作成果部分交付的,定作人应当相应支付。5、除当事人另有约定外,定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的,承揽人对完成的工作成果享有留置权。四、承揽合同解除1、定作人可以随时解除承揽合同,造成承揽人损失的,应当赔偿损失。4032买卖合同的法律规定一、买卖合同的相关规定1、买卖合同是一种转换财产所有权的合同,是有偿合同,是诺成合同,是双务合同。2、买卖合同的内容:当事人名称、住所、标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限、地点和方式,违约责任及解决争议的方法、包装方式、检验标准和方法、结算方式等。二、买卖合同交付标的物的方式1、现实交付。由卖方直接交给买方。2、简易交付。标的物已经在买方占有了,合同生效即为交付。3、占有改定。双方约定,合同生效后,标的物仍然由出卖人继续占有,但其所有权已完成法律上的转移。4、指定交付。合同生效,标的物为第三人合法占有,买受人取得返还标的物请求权。5、拟制交付。出卖人将标的物的权利凭证(如仓单、提单)交给买受人,以代替标的物的现实交付。三、买卖合同交付标的物的期限规定1、双方合同有约定的,按约定;2、没有约定,或约定不明确的,可协议补充;3、不能达成补充协议的,按照合同有关条款或交易习惯确定;4、没有约定,不能达成补充协议,也没有交易习惯的,债务人可以随时履行,债权人可以随时要求履行,但应当给对方必要的准备时间。四、买卖合同交付标的物的交付地点规定1、双方合同有约定的,按约定;2、没有约定,或约定不明确的,可协议补充;3、不能达成补充协议的,按照合同有关条款或交易习惯确4、没有约定,不能达成补充协议,也没有交易习惯的,按以下规定:1)标的物需要运输的,出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人;2)标的物不需要运输的,出卖人和买受人订立合同同时知道标的物I—幽建不明的,出卖人和买受人订立合同同时知道标的物I—幽建不明t不崔按右it霞ffitt炖犯W*在某一地点的,出卖人应当在该地
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