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第二章劳动合同与社会保险法律制度本章考情分析本章是2021年教材完全新增的一章,最近3年的平均分值为14分,2021年的分值为16分。其中,2021年的不定项选择题来自本章。本章教材篇幅较长,处处是考点,处处是重点,大多数考点需要考生在准确理解的根底上死记硬背,考生必须过数字关,复习难度很大。在2021年的考试中,本章分值估计在15分以上,考生应重点关注不定项选择题。2021年教材对本章内容进行了重大调整,其主要变化是:(1)在第一节“劳动合同法律制度〞中,新增了“集体合同与劳务派遣〞;(2)完全新增了第二节“社会保险法律制度〞,同时将“医疗期〞的内容转移至第二节。2021年教材的主要变化2021年教材对本章内容进行了重大调整,其主要变化是:(1)在第一节“劳动合同法律制度〞中,新增了“集体合同与劳务派遣〞;(2)完全新增了第二节“社会保险法律制度〞,同时将“医疗期〞的内容转移至第二节。本章根本结构框架本章重点与难点一、劳动合同的订立(★★★)1.劳动关系的建立(1)用人单位自“用工之日起〞即与劳动者建立劳动关系。〔2021年单项选择题、2021年单项选择题〕〔2〕用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的,劳动关系自“用工之日起〞建立。【解释】不管是先订立劳动合同后用工,还是先用工后签订劳动合同,劳动关系均自“用工之日起〞〔而非劳动合同订立之日起〕建立。〔3〕建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。但是,非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。〔2021年单项选择题〕2.劳动合同订立的原那么〔2021年多项选择题〕〔1〕合法原那么〔2〕公平原那么〔3〕平等自愿原那么
〔4〕协商一致原那么〔5〕老实信用原那么3.劳动合同订立的主体〔1〕劳动者需年满16周岁〔只有文艺、体育、特种工艺单位录用人员可以例外),有劳动权利能力和行为能力。(2)劳动者就业,不因民族、种族、性别、宗教信仰不同而受歧视。妇女享有与男子平等的就业权利。在录用职工时,除国家规定的不适用妇女的工种或者岗位外,不得以性别为由拒绝录用妇女或者提高对妇女的录用标准。(2021年新增)〔3〕用人单位设立的分支机构,依法取得营业执照或者登记证书的,可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同;未依法取得营业执照或者登记证书的,受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。〔4〕用人单位招用劳动者,不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件,不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。〔2021年判断题〕【解释】用人单位违反规定,以担保或者其他名义向劳动者收取财物的,由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人,并以每人500元以上2000元以下的标准处以罚款;给劳动者造成损害的,应当承当赔偿责任。4.劳动合同的订立〔2021年多项选择题、2021年单项选择题〕(1)对于已建立劳动关系,未同时订立书面劳动合同的,应当自用工之日起1个月内订立书面劳动合同。(2)自用工之日起1个月内,经用人单位“书面〞通知后,劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,用人单位应当“书面〞通知劳动者终止劳动关系,无需向劳动者支付经济补偿,但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。【解释】1个月为合法的“缓冲期〞,经用人单位“书面〞通知,劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,用人单位必须“书面〞通知劳动者终止劳动关系。用人单位无需向劳动者支付经济补偿,只需向劳动者支付劳动报酬。(3)用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付2倍的工资,并与劳动者补订书面劳动合同;劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系,并支付经济补偿。【解释1】超过1个月的“缓冲期〞,用人单位还不与劳动者订立书面劳动合同时,除必须与劳动者补订书面劳动合同外,还必须向劳动者每月支付2倍的工资。【解释2】用人单位向劳动者每月支付2倍工资的起算时间为用工之日起满1个月的次日,截止时间为补订书面劳动合同的前1日。【解释3】如果劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,用人单位必须向劳动者支付经济补偿。(4)用人单位自用工之日起满1年未与劳动者订立书面劳动合同的,自用工之日起满1个月的次日至满1年的前一日应当向劳动者每月支付2倍的工资,并视为自用工之日起满1年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同,应当立即与劳动者补订书面劳动合同。(2021年判断题)【解释1】如果用人单位自用工之日起满1年仍未与劳动者订立书面劳动合同,性质就非常严重了,法律明确规定“视为自用工之日起满1年的当日已经与劳动者订立无固定期限的劳动合同〞,而且用人单位必须立即与劳动者补订书面劳动合同。【解释2】(1)自用工之El起的第1个月(在合法的缓冲期内),按照正常工资发放;(2)自用工之日起的第2个月至第l2个月(共计11个月)。每月支付2倍工资;(3)自用工之日起满1年后,由于劳动者已经得到了无固定期限的劳动合同,不需要再向劳动者每月支付2倍工资。【例题1·多项选择题】张某于2021年1月1日起开始在甲公司工作,直到2021年4月1日,甲公司的劳动人事部门才书面通知张某订立书面劳动合同。根据劳动合同法律制度的规定,以下表述中,正确的有()。A.即使张某与甲公司于4月1日签订了书面劳动合同,甲公司仍需向张某每月支付2倍的工资,计算期间为1月1日~3月31日B.即使张某与甲公司于4月1日签订了书面劳动合同,甲公司仍需向张某每月支付2倍的工资,计算期间为2月1日~3月31日C.如果张某不与甲公司订立书面劳动合同,甲公司应当书面通知张某终止劳动关系,并支付经济补偿D.如果张某不与甲公司订立书面劳动合同,甲公司应当书面通知张某终止劳动关系,且无需支付经济补偿【答案】BC【解析】(1)选项AB:用人单位向劳动者每月支付2倍工资的起算时间为用工之日起满1个月的次日,截止时间为补订书面劳动合同的前1日;(2)选项CD:用人单位自用工之日起超过1个月不满l年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付2倍的工资,并与劳动者补订书面劳动合同;劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系,并支付经济补偿。【例题2·多项选择题】张某于2021年1月1日起开始在甲公司工作,直到2021年2月1日,甲公司一直未与张某订立书面劳动合同。根据劳动合同法律制度的规定,以下表述中,正确的有()。A.自2021年1月1日至2021年12月31日,甲公司应当向张某每月支付2倍工资B.自2021年2月1日至2021年12月31日,甲公司应当向张某每月支付2倍工资C.视为甲公司自2021年1月1日起已经与张某订立了无固定期限劳动合同D.视为甲公司自2021年1月1日起已经与张某订立了无固定期限劳动合同【答案】BD【解析】用人单位自用工之日起满1年未与劳动者订立书面劳动合同的,自用工之日起满1个月的次日至满1年的前一日应当向劳动者每月支付2倍的工资补偿,并视为自用工之日起满1年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同,应当立即与劳动者补订书面劳动合同。5.职工名册(1)用人单位应当建立职工名册备查。职工名册应当包括劳动者姓名、性别、公民身份证号码、户籍地址及现住址、联系方式、用工形式、用工起始时间、劳动合同期限等内容。(2)用人单位未依法建立职工名册的,由劳动行政部门责令限期改正;逾期不改正的,由劳动行政部门处2000元以上2万元以下的罚款。(2013年新增)6.口头形式(2021年新增)(1)非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。所谓非全日制用工,是指以小时计酬为主,劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过4小时,每周工作时间累计不超过24小时的用工形式。(2)从事非全日制用工的劳动者可以与一个或者一个以上用人单位订立劳动合同;但是,后订立的劳动合同不得影响先订立的劳动合同的履行。(3)非全日制用工双方当事人不得约定试用期。(4)非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工,用人单位不向劳动者支付经济补偿。(5)非全日制用工小时计酬标准不得低于用人单位所在地人民政府规定的最低小时工资标准。用人单位可以按小时、日或周为单位结算工资,但非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过l5日。二、无固定期限劳动合同(★★★)(2021年多项选择题)1.用人单位自用工之日起满l年不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位自用工之日起满1年的当H已经与劳动者订立无固定期限劳动合同。2.有以下情况之一,劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的,除劳动者提出订立固定期限劳动合同外,应当订立无固定期限劳动合同:(1)劳动者在该用人单位连续工作满10年的。【解释1】连续工作满10年的起始时间,应当自用人单位用工之日起计算,包括?劳动合同法?施行前的工作年限。【解释2】劳动者“非因本人原因〞从原用人单位被安排到新用人单位工作的,劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的,新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时,不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。(2)用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时,劳动者在该用人单位连续工作满l0年且距法定退休年龄缺乏10年的。(3)连续订立2次固定期限劳动合同,且劳动者没有下述情形,续订劳动合同的:①严重违反用人单位的规章制度的;②严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;③劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完本钱单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;④以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同,致使劳动合同无效的;⑤被依法追究刑事责任的;⑥劳动者“患病或者非因工负伤〞,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;⑦劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的。【解释1】连续订立固定期限劳动合同的次数,应当自?劳动合同法?2021年1月l日施行后,续订固定期限劳动合同时开始计算。【解释2】地方各级人民政府及县级以上地方人民政府有关部门为安置“就业困难人员〞提供的给予岗位补贴和社会保险补贴的“公益性岗位〞,其劳动合同不适用?劳动合同法?有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定。【例题-多项选择题】根据劳动合同法律制度的规定,除劳动者提出订立固定期限劳动合同的以外,以下各项中,应当订立无固定期限劳动合同的有()。A.自1997年1月1日起,张某在甲公司已经连续工作14年,张某提出与甲公司订立劳动合同B.乙国有企业改制重新订立劳动合同时,孙某在该企业已经连续工作11年,孙某距法定退休年龄还有8年C.自2021年1月1日起,王某与丙公司已经连续订立2次固定期限劳动合同,但王某非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由丙公司另行安排的其他工作,王某提出与丙公司续订劳动合同D.自2021年1月1日起,赵某与丁公司已经连续订立2次固定期限劳动合同,但赵某不能胜任工作,经过丁公司培训后,仍不能胜任工作,赵某提出与丁公司续订劳动合同【答案】AB【解析】(1)选项A:劳动者在该用人单位连续工作已满10年(连续工作满10年的起始时间,应当自用人单位用工之日起计算,包括?劳动合同法?施行前的工作年限);(2)选项8:用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时,劳动者在该用人单位连续工作满l0年且距法定退休年龄缺乏10年;(3)选项C:自2021年1月1日起,用人单位与劳动者已经连续订立2次固定期限劳动合同,续订劳动合同的,应当订立无固定期限劳动合同,但“劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的〞除外;(4)选项D:自2021年1月1日起,用人单位与劳动者已经连续订立2次固定期限劳动合同,续订劳动合同的,应当订立无固定期限劳动合同,但“劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的〞除外。3.用人单位违反?劳动合同法?的规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的,自“应当订立〞无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付2倍的工资。(2021年新增)三、无效的劳动合同(★★)1.无效的劳动合同,是指劳动合同虽然已经成立,但因违反了法律、行政法规的强制性规定而被确认为无效的劳动合同。2.以下劳动合同无效或者局部无效:(1)以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;(2)用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的;(3)违反法律、行政法规强制性规定的。3.对劳动合同的无效或者局部无效有争议的,由“劳动争议仲裁机构或者人民法院〞确认。4.无效劳动合同的法律后果(1)无效劳动合同,从订立时起就没有法律约束力。劳动合同局部无效,不影响其他局部效力的,其他局部仍然有效。(2)劳动合同被确认无效,劳动者已付出劳动的,用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。(3)劳动合同被确认无效,给对方造成损害的,有过错的一方应当承当赔偿责任。(2021年新增)四、劳动合同的必备条款【解释1】劳动合同的必备条款包括:(1)用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人;(2)劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码;(3)劳动合同期限;(4)工作内容和工作地点;(5)工作时问和休息休假;(6)劳动报酬;(7)社会保险;(8)劳动保护、劳动条件和职业危害防护。【解释2】用人单位提供的劳动合同文本未载明?劳动合同法?规定的劳动合同必备条款或者用人单位未将劳动合同文本交付劳动者的,由劳动行政部门责令改正;给劳动者造成损害的,应当承当赔偿责任。(一)工时制度(★)1.目前我国实行的工时制度主要有标准工时制、不定时工作制和综合计算工时制三种类型。2.标准工时制:每日工作8小时、每周工作40小时3.有些企业因工作性质和生产特点不能实行标准工时制度,应保证劳动者每天工作不超过8小时,每周工作不超过加小时,每周至少休息1天。4.用人单位由于生产经营需要,经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间,一般每日不得超过1小时;因特殊原因需要延长工作时间的,在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间,每日不得超过3小时,每月不得超过36小时。5.有以下情形之一的,延长工作时间不受上述规定的限制:(1)发生自然灾害、事故或者因其他原因,威胁劳动者生命健康和财产平安,需要紧急处理的;(2)生产设备、交通运输线路、公共设施发生故障,影响生产和公众利益,必须及时抢修的;(3)法律、行政法规规定的其他情形。(二)带薪年休假(★★★)1.适用范围机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的,享受带薪年休假(简称“年休假〞)。2.年休假的标准(2021年单项选择题)(1)职工累计工作已满1年不满10年的,年休假5天;(2)职工累计工作已满10年不满20年的,年休假l0天;(3)职工累计工作已满20年的,年休假15天。【解释1】不满l0年是指<10年,已满10年是指≥10年。【解释2】在确定年休假的天数时,依据的是劳动者自参加工作以来的累计工作年限,而非在现单位的工作年限。3.具体规定(1)国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。(2)职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。(3)年休假在1个年度内可以集中安排,也可以分段安排,一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的,可以跨1个年度安排。4.不享受“当年年休假〞的情形(2021年多项选择题)(1)职工依法享受寒暑假,其假期天数多于年休假天数的;(2)职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的;(3)累计工作满1年不满10年的职工,请病假累计2个月以上的;(4)累计工作满10年不满20年的职工,请病假累计3个月以上的;(5)累计工作满20年以上的职工,请病假累计4个月以上的。(三)劳动报酬(★★★)1.节假日的工资(1)劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间,用人单位应当依法支付工资。(2)在“局部公民放假〞的节日期间(如三八妇女节、五四青年节),对参加社会活动或单位组织庆祝活动和照常工作的职工,单位应支付工资报酬,但不支付加班工资。如果该节日恰逢星期六、星期日,单位安排职工加班工作,那么应当依法支付休息日的加班工资。2.用人单位未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的,由劳动行政部门责令期限支付;逾期不支付的,责令用人单位按应付金额50%以上100%以下的标准向劳动者加付赔偿金。(2021年新增)3.加班费(2021年单项选择题)(1)平时晚上加班用人单位依法安排劳动者在日标准工作时间以外延长工作时间的,按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150%支付劳动者工资。(2)休息日加班用人单位依法安排劳动者在“休息日〞工作,不能安排补休的,按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200%支付劳动者工资。(3)法定休假日加班用人单位依法安排劳动者在“法定休假日〞工作的,按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300%支付劳动者工资。【解释】用人单位安排加班不支付加班费的,由劳动行政部门责令限期支付加班费,逾期不支付的,责令用人单位按应付金额50%以上100%以下的标准向劳动者加付赔偿金。【案例】甲公司职工张某的日工资标准为120元,每周工作5天,每天工作8小时。张某在2021年9月的一个周六加班了1天(单位不能安排补休),在“十一〞国庆节当天加班了1天。在此题中:(1)张某周六加班l天,获得2倍工资报酬,即120×2=240(元);法定休假日加班获得3倍工资报酬,即120×3=360(元),合计600元;(2)如果甲公司不同意支付加班费,张某可向劳动行政部门反映,由劳动行政部门责令甲公司限期支付;甲公司逾期仍不支付的,由劳动行政部门责令甲公司按应付金额(600元)的50%以上100%以下的标准向张某加付赔偿金。4.损失赔偿因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的,用人单位可以按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失。经济损失的赔偿,可从劳动者本人的工资中扣除,但每月扣除的局部不得超过劳动者当月工资的20%。假设扣除后的剩余工资局部低于当地月最低工资标准,那么按最低工资标准支付。(2021年单项选择题)5.最低工资制度劳动合伺履行地与用人单位注册地不一致的,有关劳动者的最低工资标准、劳动保护、上年度职工月平均工资标准等事项,按照“劳动合同履行地〞的规定执行;用人单位注册地的有关标准高于劳动合同履行地的标准,且用人单位与劳动者约定按照用人单位注册地的有关规定执行的,从其约定。【案例】(1)用人单位注册地的最低工资标准为800元,劳动合同履行地的最低工资标准为1000元,按照1000元执行;(2)用人单位注册地的最低工资标准为800元,劳动合同履行地的最低工资标准为700元,如果在劳动合同中事先约定按照“用人单位注册地〞的规定执行的,按照800元执行,否那么按照700元执行。五、劳动合同的约定条款【解释】用人单位与劳动者在劳动合同中可以约定试用期、效劳期、保密期等条款,但约定事项不能违反法律、行政法规的强制性规定,否那么该约定无效。(一)试用期(★★★)(2021年不定项选择题)1.试用期属于劳动合同的约定条款,双方可以约定,也可以不约定。2.试用期期限的强制性规定(2021年多项选择题)(1)劳动合同期限不满3个月的或者以完成一定工作任务为期限的劳动合同,不得约定试用期;(2)劳动合同期限3个月以上不满1年的,试用期不得超过1个月:(3)劳动合同期限1年以上不满3年的,试用期不得超过2个月:(4)3年以上固定期限和无固定期限的劳动合同,试用期不得超过6个月。【解释】1年以上包括1年,不满3年不包括3年,不得超过1个月是指小于等于1个月。3.同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期(2021年判断题)(1)在试用期内解除劳动合同,不管是用人单位解除还是劳动者解除,用人单位再次招用该劳动者时,不得再约定试用期。(2)试用期结束后,不管是在劳动合同期限内,还是劳动合同续订,用人单位不得再约定试用期。(3)劳动合同续订或者劳动合同终止后一段时间又招用劳动者的,对该劳动者,用人单位不得再约定试用期。【解释】将试用期的次数限制为一次,以防止局部用人单位利用劳动合同变更、续订或者再次招用的时机,屡次与劳动者约定试用期,侵害劳动者的合法权益(试用期的工资是可以打折的)。4.试用期应包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的,试用期不成立,该期限为劳动合同期限。【解释】试用期包括在劳动合同期限中,试用期同样属于劳动关系的存续期间,因此,用人单位应当为试用期内的员工缴纳社会保险费。5.试用期工资的强制性规定劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的80%,并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。6.用人单位违反规定与劳动者约定试用期的,由劳动行政部门责令改正;违法约定的试用期已经履行的,由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准,按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。7.试用期内劳动合同的解除(1)劳动者在试用期内提前3日通知用人单位,可以解除劳动合同。(2)劳动者有以下情形之一的,用人单位可以解除劳动合同,但应当向劳动者说明理由:①劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的;②劳动者严重违反用人单位的规章制度的;③劳动者严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;④劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完本钱单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;⑤劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;⑥劳动者被依法追究刑事责任的;⑦劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;⑧劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的。【例题·多项选择题】2021年1月1日,张某与甲公司签订了1年期的劳动合同,合同中约定了试用期,并约定试用期满后工资为l200元;当地最低工资标准为l000元。根据劳动合同法律制度的规定。以下表述中,正确的有()。A.试用期不得超过2个月B.试用期的工资不得低于960元C.试用期的工资不得低于1000元D.试用期不包含在劳动合同期限内【答案】AC【解析】(1)选项A:劳动合同期限1年以上不满3年的,试用期不得超过2个月;(2)选项BC:劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的80%,并不得低于用人单位所在地的最低工资标准;(3)选项D:试用期包含在劳动合同期限内。(二)效劳期(★)1.用人单位为劳动者提供专项培训费用,对其进行专业技术培训的,可以与该劳动者订立协议,约定效劳期。劳动者违反效劳期约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。对已经履行局部效劳期限的,用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过效劳期尚未履行局部所应分摊的培训费用。【解释】(1)如果用人单位没有对劳动者培训出资,那么无权要求劳动者按约定承当违约责任;(2)即使用人单位单方面声称已出资,但不能提供相应支付凭证的,因其缺乏证据,也不能要求劳动者承当违约责任。【案例】甲公司为员工张某支付培训费10000元(甲公司能提供相关证据),约定效劳期为5年。3年后,张某违反效劳期约定,应支付违约金4000元。2.效劳期一般长于劳动合同期限,劳动合同期满,但是用人单位与劳动者约定的效劳期尚未到期的,劳动合同应当续延至效劳期满;双方另有约定的,从其约定。3.用人单位与劳动者约定效劳期的,不影响按正常的工资调整机制提高劳动者在效劳期期间的劳动报酬。【解释】效劳归效劳,工资应照涨不误。4.效劳期内劳动合同的解除(1)劳动者的过错如果劳动者因以下违纪等重大过错行为而被用人单位解除劳动关系的,用人单位仍有权要求其支付违约金:①劳动者严重违反用人单位的规章制度的;②劳动者严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;③劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完本钱单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;④劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;⑤劳动者被依法追究刑事责任的。(2)用人单位的过错用人单位与劳动者约定了效劳期,劳动者依照下述情形的规定解除劳动合同的,不属于违反效劳期的约定,用人单位不得要求劳动者支付违约金:①用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;②用人单位未及时足额支付劳动报酬的;③用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的;④用人单位的规章制度违反法律、法规的规定。损害劳动者权益的;⑤用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;⑥用人单位在劳动合同中免除自己的法定责任、排除劳动者权利的;⑦用人单位违反法律、行政法规强制性规定的;⑧法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。【解释】社会保险包括养老保险、失业保险、医疗保险、工伤保险、生育保险五项。(三)保守商业秘密和竞业限制(★)1.对负有保密义务的劳动者,用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款,并约定在解除或者终止劳动合同后,在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。补偿金的数额由双方约定,劳动者违反竞业限制约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。2.从事同类业务的竞业限制期限,不得超过2年。(2021年不定项选择题)六、劳动合同的履行(★)1.用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项,不影响劳动合同的履行。2.用人单位发生合并或者分立等情况,原劳动合同继续有效,劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。3.劳动规章制度(1)合法有效的劳动规章制度是劳动合同的组成局部,对用人单位和劳动者均具有法律约束力。(2)如果用人单位的劳动规章制度未经公示或者未对劳动者告知,该规章制度对劳动者不生效。【解释】企业公示或告知劳动者规章制度可以采用张贴通告、员工手册送达、会议精神传达等方式。七、劳动合同的解除(★★★)(一)协商解除1.双方当事人具有平等的解除合同请求权,劳动者或用人单位都可主动向对方提出终止劳动合同关系的请求。2.必须经双方平等自愿协商一致而达成协议,才可解除合同,任何一方不能强加自己的意志于对方当事人。3.由用人单位提出解除劳动合同而与劳动者协商一致的,必须依法向劳动者支付经济补偿。由劳动者主动辞职而与用人单位协商一致解除劳动合同的,用人单位无需向劳动者支付经济补偿。(二)法定解除1.劳动者可单方面解除劳动合同的情形(2021年多项选择题)(1)劳动者“提前通知〞解除劳动合同的情形①劳动者在试用期内提前3日通知用人单位,可以解除劳动合同;②劳动者提前30日以书面形式通知用人单位,可以解除劳动合同。【解释】在此情形下,劳动者不能获得经济补偿,而且劳动者必须履行法定的通知程序。如果劳动者没有履行通知程序,那么属于违法解除,因此给用人单位造成损失的,劳动者应承当赔偿责任。(2)劳动者可以“随时通知〞解除劳动合同的情形①用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;②用人单位未及时足额支付劳动报酬的;③用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的;④用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益的;⑤用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;⑥用人单位在劳动合同中免除自己的法定责任、排除劳动者权利的;⑦用人单位违反法律、行政法规强制性规定的;⑧法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。【解释1】因用人单位有过错在先,劳动者据此解除劳动合同的,用人单位需向劳动者支付经济补偿。【解释2】如果用人单位与劳动者约定了“效劳期〞,因上述情形,劳动者可以随时解除劳动合同,无需向用人单位支付违约金。(3)劳动者“不需要事先告知〞即可解除劳动合同的情形①用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的;②用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身平安的。【解释】劳动者可以立即解除劳动合同,不需要事先告知用人单位(随时都有生命危险,抓紧时间逃命吧),而且用人单位需向劳动者支付经济补偿。2.用人单位可以单方面解除劳动合同的情形(1)提前通知(无过失性辞退)(2021年判断题)有以下情形之一的,用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资后,可以解除劳动合同:①劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;②劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;③劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化。致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。【解释1】用人单位选择额外支付劳动者1个月工资解除劳动合同,其额外支付的工资应当按照该劳动者上一个月的工资标准确定。【解释2】劳动者不能胜任工作的,应先经过培训或者调整工作岗位,如果没有经过培训或调整工作岗位就解除劳动合同的,属于违法解除。(2)用人单位可以“随时通知〞劳动者解除合同的情形①劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的;②劳动者严重违反用人单位的规章制度的;③劳动者严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;④劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完本钱单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;⑤劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使用人单位在违背真实意思的情况下,订立或者变更劳动合同的;⑥劳动者被依法追究刑事责任的。【解释】因劳动者有过错在先,用人单位无需向劳动者支付经济补偿。(3)经济性裁员有以下情形之一,需要裁减人员20人以上或者裁减缺乏20人但占企业职工总数10%以上的,用人单位提前30日向工会或者全体职工说明情况,听取工会或者职工的意见后,裁减人员方案经向劳动行政部门报告,可以裁减人员:依照?企业破产法?规定进行重整的;②生产经营发生严重困难的;③企业转产、重大技术革新或者经营方式调整,经变更劳动合同后,仍需裁减人员的;④其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行的。【解释1】用人单位裁减人员的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿。【解释2】裁减人员缺乏20人且占企业职工总数缺乏10%的,无需执行上述程序。【解释3】裁减人员时,应当优先留用以下人员:(1)与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的;(2)与本单位订立无固定期限劳动合同的;(3)家庭无其他就业人员,有需要扶养的老人或者未成年人的。【解释4】用人单位裁减人员后,在6个月内重新招用人员的,应当通知被裁减的人员,并在同等条件下优先招用被裁减的人员。(4)用人单位不得解除劳动合同的情形①从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查,或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期问的;②在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者局部丧失劳动能力的;③患病或者非因工负伤,在规定的医疗期内的;④女职工在孕期、产期、哺乳期的;⑤在本单位连续工作满l5年,且距法定退休年龄缺乏5年的;⑥法律、行政法规规定的其他情形。【解释】如果用人单位在上述情形下解除劳动合同的,属于违法解除劳动合同,劳动者可以要求继续履行劳动合同,享受在劳动关系存续期间的待遇;如果劳动者不愿继续履行劳动合同或者劳动合同的履行已经不可能,那么劳动者可要求获得两倍经济补偿的赔偿金。八、劳动合同的终止(★★★)1.劳动合同终止的情形(2021年多项选择题、2021年多项选择题)(1)劳动合同期满的;(2)劳动者开始依法享受根本养老保险待遇的;(3)劳动者到达法定退休年龄的;(4)劳动者死亡,或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的;(5)用人单位被依法宣告破产的;(6)用人单位被撤消营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的;(7)法律、行政法规规定的其他情形。2.劳动合同终止的限制性规定如果有以下情形,用人单位既不得解除劳动合同,也不得终止劳动合同,劳动合同应当延续至相应的情形消失时终止:(1)从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查,或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的:(2)在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者局部丧失劳动能力的;(3)患病或者非因工负伤,在规定的医疗期内的:(4)女职工在孕期、产期、哺乳期的;(5)在本单位连续工作满15年,且距法定退休年龄缺乏5年的;(6)法律、行政法规规定的其他情形。3.档案和社会保险关系的转移手续(1)劳动关系解除或者终止的,用人单位应当出具解除或者终止劳动合同的证明,证明应当写明劳动合同期限、解除或者终止劳动合同的l3期、工作岗位、在本单位的工作年限,并在15日内为劳动者办理档案和社会保险关系的转移手续。(2)用人单位未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明,由劳动行政部门责令改正;给劳动者造成损害的,应当承当赔偿责任。(3)劳动者依法解除或者终止劳动合同,用人单位扣押劳动者档案或者其他物品的,由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人,并以每人500元以上2000元以下的标准处以罚款;给劳动者造成损害的,应当承当赔偿责任。(2021年新增)【相关链接1】用人单位招用劳动者,不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件,不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。用人单位违反规定,以担保或者其他名义向劳动者收取财物的。由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人,并以每人500元以上2000元以下的标准处以罚款;给劳动者造成损害的,应当承当赔偿责任。【相关链接2】用人单位未依法建立职工名册的,由劳动行政部门责令限期改正;逾期不改正的,由劳动行政部门处2000元以上2万元以下的罚款。(4)用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本,至少保存2年备查。九、劳动合同解除和终止的经济补偿(★★★)(一)经济补偿金的含义经济补偿金,是指在劳动者“无过错〞的情况下,用人单位与劳动者解除或者终止劳动合同而依法应给予劳动者的经济上的补助,经济补偿金与违约金、赔偿金不同。’1.适用条件不同(1)经济补偿金是法定的,主要是针对劳动关系的解除和终止,如果劳动者无过错,用人单位那么应给予劳动者一定的经济补偿。’(2)违约金是约定的,是劳动者违反了“效劳期和竟业禁止〞的规定,根据劳动合同的约定丽向用人单位支付的违约补偿。值得注意的是,?劳动合同法?禁止用人单位对劳动合同中“效劳期和竞业禁止〞以外的其他事项约定劳动者承当违约金责任。(3)赔偿金是指用人单位和劳动者由于自己的过错给对方造成损害时所应承当的不利的法律后果。对于劳动者来说,并不是只对违反“效劳期和竞业禁止〞这两个事项承当违约责任,如果劳动者违反其他事项有关规定的,需要承当赔偿金的法律责任。【相关链接1】用人单位安排加班不支付加班费的,由劳动行政部门责令限期支付加班费,逾期不支付的,责令用人单位按应付金额50%以上100%以下的标准向劳动者加付赔偿金。【相关链接2】用人单位应当在解除或者终止劳动合同时向劳动者支付经济补偿的,在办结工作交接时支付。用人单位未依照规定向劳动者支付经济补偿的,由劳动行政部门责令限期支付经济补偿;逾期不支付的,责令用人单位按应付金额50%以上100%以下的标准向劳动者加付赔偿金。2.支付主体不同(1)经济补偿金的支付主体只能是用人单位。(2)违约金的支付主体只能是劳动者。(3)赔偿金的支付主体可能是用人单位,也可能是劳动者。【相关链接】因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的,用人单位可以按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失。经济损失的赔偿,可从劳动者本人的工资中扣除,但每月扣除的局部不得超过劳动者当月工资的20%。假设扣除后的剩余工资局部低于当地月最低工资标准,那么按最低工资标准支付。(二)用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形1.由用人单位提出解除劳动合同并与劳动者协商一致而解除劳动合同的。【解释】由“劳动者〞提出解除劳动合同并与用人单位协商一致而解除劳动合同的,用人单位无需向劳动者支付经济补偿金。2.劳动者符合“随时通知解除和不需事先通知即可解除劳动合同〞规定的情形而解除劳动合同的。【解释】劳动者应“提前通知〞(试用期内提前3日、试用期满后提前30日)解除劳动合同的,用人单位无需向劳动者支付经济补偿金。3.用人单位符合“提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资后可以解除劳动合同〞规定的情形而解除劳动合同的。4.用人单位符合“可裁减人员规定〞而解除劳动合同的。5.除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同,劳动者不同意续订的情形外,劳动合同期满终止固定期限劳动合同的。6.以完成一定工作任务为期限的劳动合同因任务完成而终止的。7.用人单位被依法宣告破产终止劳动合同的。8.用人单位被撤消营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散而终止劳动合同的。9.法律、行政法规规定解除或终止劳动合同应当向劳动者支付经济补偿的其他情形。(三)经济补偿的支付标准经济补偿金=工作年限×月工资1.补偿年限(1)经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限。每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的,按l年计算;不满6个月的,向劳动者支付半个月工资标准的经济补偿。(2)劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的,劳动者在原用人单位的工作年限合并计入新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿金的,新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿金的工作年限时,不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。2.补偿基数(2021年单项选择题)(1)月工资按照劳动者应得工资计算,包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。(2)劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的,按照当地最低工资标准计算。即经济补偿金=工作年限×月最低工资标准。(3)劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资3倍的,向其支付经济补偿金的标准按职工月平均工资3倍的数额支付,向其支付经济补偿金的年限最高不超过12年。计算公式为:经济补偿金=工作年限(最高不超过12年)×当地上年度职工月平均工资3倍【案例】北京市甲公司与张某的劳动合同终止,张某的工作年限为l5年,月平均工资为13000元,北京市人民政府公布的上年度职工月平均工资为4000元,甲公司应向张某支付经济补偿金=4000×3×12=144000(元)。3.关于补偿年限和基数的特殊规定(1)2021年1月1日前的补偿年限和补偿基数,按当时当地的有关规定执行;2021年1月1日以后的补偿年限和补偿基数,按照新规定执行,两段合并计算。(2)解除劳动合同①用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的,劳动者有权解除劳动合同,用人单位应支付经济补偿金,经济补偿金的计算年限自2021年1月1日起算。②在其他解除劳动合同的情形下,经济补偿金的计算年限自双方建立劳动关系时起计算,即应按工作年限计算,只是2021年1月1日前后,补偿基数的计算略有不同:2021年1月1日以前,经济补偿金按照劳动者在本单位工作的年限,每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付;不满1年的,不区分是否满6个月,均按1年计算,向劳动者支付1个月工资的经济补偿金;而2021年1月1日后,6个月以上不满1年的,按1年计算;不满6个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿金。【案例】张某于2005年11月1日入职甲公司,2021年3月30日甲公司与张某协商解除劳动合同,张某的月平均工资为5000元。在此题中:(1)2021年1月1日以前,不满l年的,不区分是否满6个月,均按1年计算;(2)2021年1月1日后,不满6个月的,按半年计算;(3)甲公司应当向张某支付经济补偿金=5000元×6.5个月=32500(元)。(3)终止劳动合同(2011年单项选择题)劳动合同期满后,假设用人单位不同意按照维持或高于原劳动合同约定的条件,与劳动者续订劳动合同的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿,即以2021年1月1日为分界点,对于2021年1月1日后,因劳动合同终止需要支付经济补偿金的,经济补偿金的计算年限应自2021年1月1日开始计算;2021年1月1日之前的工作年限,不属于经济补偿的计算范畴。【案例】张某于2000年7月1日入职甲公司,劳动合同每年一签。2007年7月1日,甲公司与张某又签订了l年期限的劳动合同,2021年6月30日,劳动合同期满,甲公司决定不再续订劳动合同。在此题中,以2021年1月1日为分界点:(1)经济补偿金的计算年限应自2021年1月1日开始计算,工作年限为6个月(6个月以上不满1年的,按l年计算),甲公司需支付张某1个月工资标准的经济补偿金;(2)2021年1月1日之前的工作年限,不属于经济补偿的计算范畴。(四)经济补偿金的支付1.合法解除或者终止劳动合同用人单位应当在解除或者终止劳动合同时向劳动者支付经济补偿的,在办结工作交接时支付。用人单位未依照规定向劳动者支付经济补偿的,由劳动行政部门责令限期支付经济补偿;逾期不支付的,责令用人单位按应付金额50%以上100%以下的标准向劳动者加付赔偿金。【案例】张某于2006年4月1日入职甲公司,2021年4月1日张某得知甲公司未依法为其缴纳社会保险费,张某当日通知甲公司解除劳动合同,张某的月平均工资为6000元。在此题中:(1)甲公司未依法为张某缴纳社会保险费的,张某可随时通知解除劳动合同;(2)甲公司应支付经济补偿金,经济补偿金的计算年限自2021年1月1日起算;(3)甲公司应向张某支付经济补偿金=6000元×3.5个月=21000(元);(4)甲公司应当在张某办结工作交接时向其支付经济补偿金;(5)如果甲公司未及时支付,由劳动行政部门责令其限期支付经济补偿;逾期不支付的,责令甲公司按应付金额(21000元)50%以上100%以下的标准向张某加付赔偿金。2.违法解除或者终止劳动合同用人单位违反规定解除或者终止劳动合同,劳动者要求继续履行劳动合同的,用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的,用人单位应当依照?劳动合同法?规定的经济补偿标准的2倍向劳动者支付赔偿金,支付了赔偿金的,不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。【案例1】张某于2006年1月1日入职甲公司,2021年4月1日张某因心脏病住进医院,需要治疗2个月。2021年5月10日,甲公司通知张某解除已经到期的劳动合同。张某的月平均工资为6000元。在此题中:(1)患病或者非因工负伤,在规定的医疗期内不得解除劳动合同;如医疗期内遇劳动合同期满,那么劳动合同必须续延至医疗期满,职工在此期间仍然享受医疗期内待遇,甲公司属于违法解除劳动合同;(2)如张某要求继续履行劳动合同的,甲公司应当继续履行;(3)张某不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的,甲公司应当依照?劳动合同法?规定的经济补偿标准的2倍向张某支付赔偿金;(4)赔偿金的计算年限自用工之日(2006年1月1日)起计算;(5)甲公司应向张某支付赔偿金=6000元×4.5个月×2=54000(元);(6)甲公司向张某支付了赔偿金后,不再支付经济补偿金。【案例2】甲在乙公司做销售人员,签订了1年期劳动合同。乙公司对销售人员每月规定了销售指标。并规定3个月不能完成指标属于不能胜任工作。甲销售业绩不佳,已有3个月没有完成指标。在此题中:(1)如果乙公司提出解除劳动合同,甲表示同意的话,双方可以协商解除劳动合同,但乙公司应支付甲经济补偿;(2)如果乙公司和甲协商解除劳动合同,甲不同意的话,乙公司应对甲进行培训或者调整工作岗位,如甲仍不能胜任工作,那么乙公司可以提前30日书面通知甲解除劳动合同,或者额外支付甲1个月工资即时通知甲解除劳动合同;(3)如果乙公司对甲没有经过培训或调整工作岗位就解除劳动合同,或者乙公司既没有提前30日书面通知也没有额外支付甲1个月工资就通知甲即时解除劳动合同,均属于违法解除劳动合同,甲要求继续履行劳动合同的,乙公司应当继续履行;甲不要求继续履行劳动合同的,乙公司应当依照?劳动合同法?规定的经济补偿标准的2倍向甲支付赔偿金;乙公司向甲支付了赔偿金后,不再支付经济补偿金。十、集体合同与劳务派遣(2021年新增)(一)集体合同1.集体合同是工会代表企业职工一方与企业签订的以劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动平安卫生、保险福利等为主要内容的书面协议。尚未建立工会的用人单位,可以由上级工会指导劳动者推举的代表与用人单位订立集体合同。2.企业职工一方与用人单位可以订立劳动平安卫生、女职工权益保护、工资调整机制等专项集体合同。3.在县级以下区域内,建筑业、采矿业、餐饮效劳业等行业可以由工会与企业方面代表订立行业性集体合同,或者订立区域性集体合同。4.集体合同草案应当提交职工代表大会或者全体职工讨论通过。5.集体合同订立后,应当报送劳动行政部门;劳动行政部门自收到集体合同文本之日起l5日内未提出异议的,集体合同即行生效。6.集体合同中劳动报酬和劳动条件等标准不得低于当地人民政府规定的最低标准;用人单位与劳动者订立的劳动合同中劳动报酬和劳动条件等标准不得低于集体合同规定的标准。7.依法订立的集体合同对用人单位和劳动者具有约束力。行业性、区域性集体合同对当地本行业、本区域的用人单位和劳动者具有约束力。8.用人单位违反集体合同,侵犯职工劳动权益的,工会可以依法要求用人单位承当责任;因履行集体合同发生争议,经协商解决不成的,工会可以依法申请仲裁、提起诉讼。(二)劳务派遣劳务派遣是指劳务派遣单位与被派遣劳动者订立劳动合同,与用工单位订立劳务派遣协议,由被派遣劳动者向用工单位给付劳务。在劳务派遣关系中,劳动合同关系存在与劳务派遣单位与被派遣劳动者之间,但劳动力给付的事实那么发生于被派遣员工与用工单位之间,即劳动力的雇佣和使用别离,这是劳务派遣的最显著特征。1.劳动合同用工是我国企业的根本用工形式。劳务派遣用工是补充形式,只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。所谓临时性工作岗位是指存续时间不超过6个月的岗位;辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供效劳的非主营业务岗位;替代性工作岗位是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等原因无法工作的一定期间内,可以由其他劳动者替代工作的岗位。2.劳务派遣单位是?劳动合同法?所称的用人单位,应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同,除应当载明劳动合同的必备条款外,还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。3.劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立2年以上的固定期限劳动合同,按月支付劳动报酬;被派遣劳动者在无工作期间,劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准,向其按月支付报酬。4.用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者,不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。5.接受以劳务派遣形式用工的单位是用工单位,劳务派遣单位派遣劳动者应当与用工单位订立劳务派遣协议。劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。劳务派遣单位应当将劳务派遣协}义的内容告知被派遣劳动者,不得克扣用工单位按照劳务派遣协议支付给被派遣劳动者的劳动报酬。劳务派遣单位和用工单位不得向被派遣劳动者收取费用。6.用工单位应当根据工作岗位的实际需要与劳务派遣单位确定派遣期限,不得将连续用:亡期限分割订立数个短期劳务派遣协议。用工单位应当严格控制劳务派遣用工数量,不得超过其用工总量的一定比例,具体比例由国务院劳动行政部门规定。7.用工单位应当履行以下义务:(1)执行国家劳动标准,提供相应的劳动条件和劳动保护;(2)告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬;(3)支付加班费、绩效奖金,提供与工作岗位相关的福利待遇;(4)对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训;(5)连续用工的,实行正常的工资调整机制。8.被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利。用工单位应当按照同工同酬原那么,对被派遣劳动者与本单位同类岗位的劳动者实行相同的劳动报酬分配方法。用工单位无同类岗位劳动者的,参照用工单位所在地相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。劳务派遣协议,载明或者约定的向被派遣劳动者支付的劳动报酬应当符合上述规定。劳务派遣单位跨地区派遣劳动者的,被派遣劳动者享有的劳动报酬和劳动条件,按照用工单位所在地的标准执行。9.用工单位和劳务派遣单位违反?劳动合同法?有关劳务派遣规定的,由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正;情节严重的,以每位被派遣劳动者1000元以上5000元以下的标准处以罚款(劳务派遣单位并由工商行政管理部门撤消营业执照);给被派遣劳动者造成损害的,劳务派遣单位和用工单位承当“连带赔偿责任〞。【相关链接】用人单位招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者,给其他用人单位造成损失的,应当承当“连带赔偿责任〞。十一、劳动争议的解决(一)劳动争议的范围(★)(2021年多项选择题)劳动争议的范围主要指用人单位与劳动者发生的以下劳动争议:1.因确认劳动关系发生的争议;2.因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议;3.因除名、辞退和辞职、离职发生的争议;4.因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议;5.因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议;6.法律、法规规定的其他劳动争议。(二)劳动调解(★)1.目前可受理劳动争议的调解组织(1)企业劳动争议调解委员会;(2)依法设立的基层人民调解组织;(3)在乡镇、街道设立的具有劳动争议调解职能的组织。【解释】对于设有劳动争议调解委员会的企业,其调解委员会由职工代表和企业代表组成。职工代表
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