法律职业资格考试试卷（二）考试卷（附答案和解析）

PAGE页码45法律职业资格考试试卷（二）考试卷（附答案和解析）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、依据《公司法》，发行人所发行股份的股款缴足后，必须进行验资，验资机构须。A、依法设立B、证监会指定C、证券交易所指定D、证券业协会推荐【参考答案】：A【解析】：答案:A,第九十条【验资及未募足时的处理】发行股份的股款缴足后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。发起人应当自股款缴足之日起三十日内主持召开公司创立大会。创立大会由发起人、认股人组成。发行的股份超过招股说明书规定的截止期限尚未募足的，或者发行股份的股款缴足后，发起人在三十日内未召开创立大会的，认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还。2、甲公司委托王某与陈某一起为公司购买服装，陈某未与王某协商，擅自订购了一批不符合甲公司要求的服装，绐甲公司造成10万元的损失，以下说法正确的是：A、陈某自己向甲公司承担赔偿责任B、陈某和王某向甲公司承担连带赔偿责任C、陈某和王某向甲公司承担按份赔偿责任D、陈某和王某向甲公司承担连带赔偿责任，王某承担赔偿责任后，享有向陈某追偿的权利【参考答案】：A【解析】：《民通意见》第79条第1款规定：“数个委托代理人共同行使代理权的，如果其中一人或者数人末与其他委托代理人协商，所实施的行为侵害被代理人权益的，由实施行为的委托代理人承担民事责任．”根据该规定，陈某未与王某协商，购买不合要求服装造成甲公司损失的，应自己向甲公司承担赔偿责任，所以A选项正确，BCD选项错误．3、1997年7月20日，香港甲公司给厦门乙公司发出要约称：“鳗鱼饲料数量180吨，单价CIF厦门980美元，总值176，400美元，合同订立后三个月装船，不可撤销即期信用证付款，请电复”厦门乙公司还盘：“接受你方发盘，在订立合同后请立即装船。”对此香港甲公司没有回音，也一直没有装船。厦门乙公司认为香港甲公司违约。在此情况下，下列选项哪个是正确的？A、甲公司应于订立合同后立即装船B、甲公司应于订立合同后三个月装船C、甲公司一直未装船是违约行为D、该合同没有成立【参考答案】：D【解析】：国际货物销售合同的成立《联合国国际货物销售合同公约》第19条：“（1）对发价表示接受但载有添加、限制或其他更改的答复，即视为拒绝该项发价，并构成还价。（2）但是，对发价表示接受但载有添加或不同条件的答复，如所载的添加或不同条件在实质上并不变更该项发价的条件，除发价人在不过分延迟的期间内以口头或书面通知反对其间的差异外，仍构成接受。如果发价人不作出这种反对，合同的条件就以该项发价的条件以及接受通知内所载的更改为准。（3）有关货物价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端等等的添加或不同条件，均视为在实质上变更发价的条件。”《联合国国际货物销售合同公约》第23条：“合同于按照本公约规定对发价的接受生效时订立。”根据上述规定，一项国际货物销售合同于承诺（接受）生效时成立，但如果承诺的内容实质上变更了要约（发价）的条件，则被视为无效的承诺或反要约，合同不能成立。本题中厦门乙公司在还盘中对装船时间提出了不同条件，实质上变更了香港甲公司的要约，因此合同没有成立。4、某乡人民政府对程某征收农民负担费用500元，县人民政府经复议将费用减为400元。程某不服遂向法院提起诉讼。法院经审理认为征收400元的费用违反了国家规定的不得超过上年度农民人均纯收入5％的标准。法院应如何处理此案？A、变更县政府的决定，确定应交纳费用的具体标准B、确认县政府的决定违法，责令乡政府重新作出决定C、撤销县政府的决定，责令乡政府重新作出决定D、撤销县政府的决定，责令县政府重新作出决定【参考答案】：D5、甲殴打乙致乙死亡，为此甲赔偿乙家属2万元。乙家属料理后事后，分割了乙的财产。引起上述侵权赔偿关系和财产继承关系产生的法律事实分别是。A、事件、行为B、行为、事件C、事件、事件D、行为、行为【参考答案】：B【解析】：评析：评析：考查要点是民事法律事实。民事法律事实是法律规定的能够引起民事法律关系产生、变更和消灭的现象。根据客观事实是否与主体之间的意志有关，民事法律事实可以分为事件和行为。事件是指与主体意志无关的事实，如死亡、出生、物的消灭、不可抗力等。行为则是受主体意志所支配，能够引起民事法律后果的活动。如发出要约、订立合同、立遗嘱、拾得遗失物、违约行为、侵权行为等都是行为。该题前两句只是对事实法律关系的描述。关键是所问的问题，即“引起上述侵权赔偿关系和财产继承关系产生的法律事实”。引起侵权损害赔偿关系的法律事实不是乙死亡这一事件，而是甲的侵权行为引起，死亡是侵权行为的结果。因此，正确答案的前项肯定是行为。财产继承法律关系的发生必须有被继承人死亡的事实出现，死亡是法律事实中的事件。财产继承法律关系位于侵权赔偿关系后，故答案的后项是事件。符合该解释的只有B。其他三项不符合题意要求。6、某人民检察院反贪部门，在收到一份举报某高官贪污公款的材料后，进行了详细审查。但发现该材料中反映的情况仅属于一般的违纪行为，则其应当如何处理？（）。A、应当做出立案决定B、应当做出撤销案件的决定C、应当做出不予立案的决定D、应当做出不起诉的决定【参考答案】：C【解析】无论是公安机关、人民检察院还是人民法院，在立案审查阶段，发现有关人员行为并不构成刑事犯罪时，都只能做出不予立案的决定。故C正确。7、甲公司和乙公司的合同纠纷经人民法院一审判决后，甲公司不服提起上诉。在二审进行中，作为被上诉人的乙公司分立为丙公司和丁公司。试问二审法院应当如何处理A、直接将案件发回原审人民法院重审B、将丙公司和丁公司列为共同被上诉人C、进行调解，调解不成的，发回原审人民法院重审D、进行调解，调解不成的，告知甲公司另行起诉【参考答案】：B【解析】：本题考查二审中当事人分立的处理。民诉意见第189条规定，“在第二审程序中，作为当事人的法人或者其他组织分立的，人民法院可以直接将分立后的法人或者其他组织列为共同诉讼人；合并的，将合并后的法人或者其他组织列为当事人。不必将案件发还原审人民法院重审。”据此，B为正确选项。8、法律规定当事人不服行政机关的具体行政行为，可以向人民法院起诉，也可以申请复议并由复议机关作最终裁决的，如果当事人既提起诉讼又申请复议，且法院和复议机关同时收到有关材料的，应如何确定有管辖权的机关？（）A、由复议机关管辖B、由法院管辖C、由法院与复议机关协商确定管辖的机关D、由当事人选择管辖的机关【参考答案】：D【解析】《行诉解释》第34条：法律、法规未规定行政复议为提起行政诉讼必经程序，公民、法人或者其他组织既提起诉讼又申请行政复议的，由先受理的机关管辖；同时受理的，由公民、法人或者其他组织选择。公民、法人或者其他组织已经申请行政复议，在法定复议期间内又向人民法院提起诉讼的，人民法院不予受理。9、当事人对保证担保的范围没有约定或约定不明确，保证人应当承担何种责任？A、对全部债务承担责任B、不承担保证责任C、承担部分保证责任D、承担连带责任【参考答案】：A【解析】：见《担保法》第21条第2款规定：“当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”10、某甲意图杀害某乙，某晚趁某乙在文娱室和其他人一起看电视之机，向某乙扔去一颗炸弹，结果不但炸了乙，而且还炸死炸伤其他人，同时还炸毁了电视机。某甲属于（）A、牵连犯B、想象竞合犯C、结果加重犯D、结合犯【参考答案】：B【解析】本题考查一罪中的想象竞合犯问题。想象竞合犯是指实施了一行为而触犯数个罪名的犯罪形态。本案中，某甲基于一个犯罪故意，实施了一个犯罪行为，却触犯了数个罪名：爆炸罪、杀人罪、伤害罪、故意毁坏财物罪。对于想象竞合犯，应按行为人所触犯的数个罪名中法定刑最重的一罪定罪量刑。之所以不是牵连犯和结合犯是因为构成这两种的必须是实行了数个独立的犯罪行为，而想象竞合犯只实施了一个犯罪行为。结果加重犯虽也只实施了一个行为，但它只能造成一个法定的加重结果。所以要想做对此题，必须对相关联的概念有深切的理解。11、第三人对保管物主张权利的，除依法对保管物采取保全或者执行的以外，保管人应当怎样去做？A、将保管物交付该第三人B、履行向寄存人返还保管物的义务C、将保管物交付提存机关D、及时通知寄存人【参考答案】：B【解析】：见《合同法》第373条第1款。该条款规定：“第三人对保管物主张权利的，除依法对保管物采取保全或者执行的以外，保管人应当履行向寄存人返还保管物的义务。”12、甲在商场买了一个日产日立牌电动刀，认为质量有明显缺陷，向市工商局举报。市工商局经查认定该把剃须刀确系假冒产品，查封了商场尚未出售的10箱该商品，对该商场作出罚款2000元的处罚决定。该商场不服，向区人民法院起诉。在诉讼过程中，被告工商局仅提供顾客甲购买的剃须刀的质量鉴定结论，并未提供对查封的物品依法抽样鉴定的结论。审认为其证据不足，判决撤销处罚决定，要求其重新处理。被告工商局不服，提起上诉，并在二审期间对查封的剃须刀作出质量鉴定，结果证明该批商品是假冒商品，二审法院该如何判决?（）A、证据充分，判决维持工商局的处罚决定B、认为处罚过重，判决变更工商局的处罚决定C、驳回上诉，维持原判εε*^D、证据不足，判决撤销工商局的具体行政行为【参考答案】：C【解析】根据《行政诉讼法》第43条及《行诉若干解释》第26条的规定，被告应当在收到起诉状副本之日起10日内提供作出具体行政行为时的证据；依据被告不提供或无正当理由逾期提供的，应当认定该具体行政行为没有证据。依据《行诉若干解释》第31条规定，被告在二审过程中向法庭提交在一审过程中没有提交的证据，不能作为二审法院撤销或变更一审裁判的根据。本案被告工商局一审过程中没有在法定期限内提交作出具体行政行为的证据，二审法院不能因被告在二审过程中提交的证据而撤销或变更一审裁判。因此，BD项错误。被诉行为违法，只能驳回上诉，维持原判。13、甲将自己所有的一套书卖给乙，但甲还想留阅一段时间，遂又与乙达成协议，借阅该书1个月，乙表示应允。乙取得该套书所有权的交付方法为：()A、简易交付B、占有改定C、指示交付D、拟制交付【参考答案】：B【解析】：本题涉及交付方式的问题。甲对该套书的占有自协议签订时起由自主占有转为他主占有，故该交付方式为占有改定14、甲乙两家有仇。某晚，两拨人在歌厅发生斗殴，甲、乙恰巧在场并各属一方。打斗中乙持刀砍伤甲小臂，甲用木棒击中乙头部，致乙死亡。关于甲的行为，下列哪一选项是正确的?A、属于正当防卫B、属于紧急避险C、属于防卫过当D、属于故意杀人【参考答案】：D【考点】正当防卫、聚众斗殴罪【解析】正当防卫只能发生在单方的犯罪过程中，是被害人针对犯罪进行的防卫行为。在双方互相的伤害中、聚众斗殴中是不能成立正当防卫的。两方都算犯罪，各自定罪。两人都是聚众斗殴，而聚众斗殴致人死亡的，定故意杀人罪。《刑法》第292条第2款：聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第234条、第232条的规定定罪处罚。第234条、第232条规定的就是故意伤害罪、故意杀人罪。15、中国某公司向国外调购某商品，不久接到某外国公司5月10日的发盘，有效期至5月16日。中国某公司于5月14日电复：“如能把价格降低5000美元，可以接受。”对方没有反应。后因该商品行市看涨，中国某公司随即于5月25日又去电表示同意对方5月10日发盘所提的各项条件。下列选项正确的是：。A、对方没有反应，表示默示同意B、合同已经成立，但以我方第二个发盘为准C、合同没有成立D、公司的第二个去电是承诺【参考答案】：C【解析】：承诺是受要约人对要约表示无条件接受的意思表示，实质上变更要约要件构成反要约。我国某公司的第一次答复是反要约。双方未答复，因此，合同未成立。我国某公司的第二次答复是在要约人规定的承诺期限以外作出，因而也不是有效承诺。对方没有反应，并不表示默示同意。我国某公司的第一次答复是反要约，对方可以不接受。所谓实质性变更是指要约条件中有关货物价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、赔偿责任范围或争议解决等的变更。参见《联合国国际货物销售合同公约》第19条第3款。16、下列有关法律规范的适用和备案的哪一种说法是正确的？A、地方性法规与部门规章对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院作出最终裁决B、不同行政法规的特别规定与一般规定不一致不能确定如何适用时，由国务院裁决C、地方政府规章内容不适当的，国务院应当予以改变或者撤销D、凡被授权机关制定的法规违背授权目的的，授权和所制定的法规应当一并被撤销【参考答案】：C17、某手表厂为纪念千禧年特制纪念手表2000只，每只售价2万元。其广告宣传主要内容为：（1）纪念表为金表；（2）纪念表镶有进口钻石。后经证实，该纪念表为镀金表；进口钻石为进口人造钻石，每粒价格为l元。手表成本约1000元。为此，购买者与该手表厂发生纠纷。该纠纷应如何处理？A、按无效合同处理，理由为欺诈B、按可撤销合同处理，理由为欺诈C、按可撤销合同处理，理由为重大误解D、按有效合同处理【参考答案】：B【解析】：本题考合同的效力瑕疵。《合同法》第54条第2款规定：“一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。”关于欺诈行为的构成，《民通意见》第68条规定：“一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。”手表厂以镀金表谎称金表，属于故意告知对方虚假情况；将进口人造钻石含糊其辞地称为“进口钻石”，属于故意隐瞒真实情况。相对人的购买行为是基于对手表厂宣传的信赖。本案构成欺诈无疑。18、张某涉嫌故意伤害罪被公安机关立案侦查。在侦查过程中，张某向公安机关要求聘请律师，则下列说法正确的有哪些？（）。A、侦查阶段，张某即使聘请律师，律师也只能以普通公民的身份提供帮助B、张某聘请律师需要经过当地司法局的批准C、张某聘请律师要经过公安机关的批准D、张某聘请律师不需要经过任何人的批准【参考答案】：D【解析】《刑事诉讼法》第96条第1款规定：“犯罪嫌疑人在被侦查机关第一次讯问后或者采取强制措施之日起，可以聘请律师为其提供法律咨询、代理申诉、控告。犯罪嫌疑人被逮捕的，聘请的律师可以为其申请取保候审。涉及国家秘密的案件，犯罪嫌疑人聘请律师，应当经侦查机关批准。”据此，犯罪嫌疑人在被侦查机关第一次讯问后或者采取强制措施之日起，除涉及国家秘密的案件以外，聘请律师，无须经过侦查机关的批准。另外侦查阶段律师不具有辩护人的身份，但仍然可以以律师的身份提供法律帮助。故本题正确答案为D。19、人民法院适用特别程序审理的案件，应当在立案之日起30日内或公告期满后30日内审结。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准，但是不受前面所述规定的案件是哪项？A、宣告失踪或宣告死亡案件B、认定无主财产案件C、选民资格的案件D、认定公民无民事行为能力限制民事行为能力案件【参考答案】：C【解析】：详见《民事诉讼法》第163条规定。20、审判的时候怀孕的妇女依法不适用死刑。对这一规定的理解，下列哪一选项是错误的？（）A、关押期间人工流产的，属于审判的时候怀孕的妇女B、关押期间自然流产的，属于审判的时候怀孕的妇女C、不适用死刑，是指不适用死刑立即执行但可适用死缓D、不适用死刑，既包括不适用死刑立即执行，也包括不适用死缓【参考答案】：C【考点】死刑适用的例外【解析】根据《刑法》第49条规定，审判的时候怀孕的妇女，不适用死刑。这里的“不适用死刑”既包括不适用死刑立即执行，也包括不适用死刑缓期两年执行。1998年8月7日《最高人民法院关于对怀孕妇女在羁押期间自然流产审判时是否可以适用死刑问题的批复》规定，怀孕妇女因涉嫌犯罪在羁押期间自然流产后，又因同一事实被起诉、交付审判的，应当视为“审判的时候怀孕的妇女”，依法不适用死刑。根据该规定，是以起诉、审判的犯罪事实与被依法羁押的犯罪事实是否为“同一事实”为标准来判断自然流产的妇女是否视为“审判时怀孕的妇女”。怀孕妇女在羁押期间做人工流产的，也依法不适用死刑。因此选项ABD均正确，只有选项C错误，答案应当选C。21、以定金作为债权担保时，收受定金的一方不履行约定的债务，应当按下列哪项去做？A、返还定金B、双倍返还定金C、支付违约金D、负担损害赔偿责任【参考答案】：B【解析】：见《合同法》第115条。该条规定：“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”22、某公安机关在侦查李某杀人一案时认为符合逮捕条件，而向人民检察院提请逮捕犯罪嫌疑人李某，对此审查批准的人民检察院哪些做法是正确的（）A、人民检察院审查批准逮李某的决定由审查逮捕部门的检察员作出B、人民检察院在审查批准逮捕工作中，发现公安机关的侦查活动有违法情况，但没有通知公安机关予以纠正C、人民检察院在接到公安机关提请批准逮捕书后的第10日作出逮捕的决定D、人民检察院发现对李某的逮捕决定不当，经检察长批准，及时撤销了逮捕决定，并通知公安机关执行【参考答案】：D【解析】本题考查人民检察院的批逮审责问题。《刑事诉讼法》第67条规定：“人民检察院审查批准逮捕犯罪嫌疑人由检察长决定。重大案件应当提交检察委员会讨论决定。”选项A错误。第76条规定：“人民检察院在审查批准逮捕工作中，如果发现公安机关的侦查活动有违法情况，应当通知公安机关予以纠正，公安机关应当将纠正情况通知人民检察院。”选项B错误。第69条第3款规定：“人民检察院应当自接到公安机关提请批准逮捕书后的7日以内，作出批准逮捕或者不批准逮捕的决定。人民检察院不批准逮捕的，公安机关应当在接到通知后立即释放，并且将执行情况及时通知人民检察院。对于需要继续侦查，并且符合取保候审、监视居住条件的，依法取保候审或者监视居住。”选项C错误。《人民检察院刑事诉讼规则》第116条第2款规定：“发现不应当逮捕的，应当经检察长批准，撤销逮捕决定或者变更为其他强制措施，并通知公安机关执行。”故选项D正确。23、甲的一头牛走失，乙牵回关入自家牛棚，准备次日寻找失主。当晚牛棚被台风刮倒，将牛压死。乙将牛肉和牛皮出售，各得款500元和100元。请人屠宰及销售，支出100元。下列哪一种说法是正确的？A、甲有权要求乙返还一头同样的牛B、甲有权要求乙返还500元C、甲有权要求乙返还600元D、甲有权要求乙按该牛的市价赔偿1000元【参考答案】：B【解析】：乙的行为是无因管理，扣除必要的支出，其余应当返还失主。无因管理是指没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失，自愿为他人管理事务或财物的行为。无因管理发生后，管理人与受益人之间产生债权债务关系，管理人有请求受益人给付报酬及偿付为管理其事务支出的必要费用的权利。《民法通则》第九十三条没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。24、美国人杰克与香港居民赵某在内地私藏枪支、弹药。公安人员查缉枪支、弹药时，赵某以暴力方法阻碍公安人员依法执行职务。下列哪一说法是正确的?(2011年试卷二第23题)A、全案由犯罪地的基层法院审判，因为私藏枪支、弹药罪和妨碍公务罪都不属于可能判处无期徒刑以上刑罚的案件B、杰克由犯罪地中级法院审判，赵某由犯罪地的基层法院审判C、杰克由犯罪地中级法院审判，赵某由中级法院根据具体案件情况而决定是否交由基层法院审判D、全案由犯罪地的中级法院审判【参考答案】：D【考点】级别管辖【解析】级别管辖是指各级人民法院在审判第一审刑事案件上的职权划分。《刑事诉讼法》第19-22条对各级人民法院的一审管辖权限作出了明确规定。本题侧重考查基层人民法院和中级人民法院的一审管辖权限划分。《刑事诉讼法》第9条规定，基层人民法院管辖第一审普通刑事案件，但是依照本法由上级人民法院管辖的除外。《刑事诉讼法》第20条规定：“中级人民法院管辖下列第一审刑事案件：（一）反革命案件、危害国家安全案件；(二)可能判处无期徒刑、死刑的普通刑事案件：(三)外国人犯罪的刑事案件。”本案中杰克为美国人，因此其所犯的私藏枪支、弹药罪应由犯罪地的中级人民法院管辖。但本案还涉及杰克和赵某私藏枪支、弹药罪的共同犯罪及赵某单独所犯的妨碍公务罪的一审管辖问题，对此《刑诉解释》第5条规定：“一人犯数罪、共同犯罪和其他需要并案审理的案件。只要其中一人或者一罪属于上级人民法院管辖的，全案由上级人民法院管辖。”本案中杰克属于中级人民法院一审管辖，赵某属于基层人民法院一审管辖，由于二人共同犯罪，因此，私藏枪支、弹药罪一审应由中级人民法院管辖。根据上述分析。私藏枪支、弹药罪属中级人民法院一审管辖，妨碍公务罪为普通刑事案件，属基层人民法院一审管辖，由于两罪皆由赵某所犯，一人犯数罪只要其中一罪属于上级人民法院管辖的，全案由上级人民法院管辖。因此妨碍公务罪一审也应由中级人民法院管辖。综上所述，本案全案应由犯罪地的中级法院审判管辖，选项D正确，为应选项。25、张三诉李四人身损害赔偿纠纷一案中，经法院调解，达成调解协议，由李四赔偿张三各项费用共45万元，其中包括1万元精神损害赔偿（在诉讼请求中并无此项赔偿请求），并且约定一方不履行该协议，向对方承担违约金5万元，关于本案调解，说法不正确的是：A、调解不适用于执行程序和非讼程序；B、该调解协议有效，人民法院可以据此作出调解书；C、双方达成调解协议，请求人民法院根据该调解协议制作判决书，人民法院不予准许。D、双方达成调解协议，并且约定由第三人担保，该第三人不签收调解书，调解书不生效。【参考答案】：D【解析】：A是正确的，调解是纠纷解决方式的一种，所以只有在争议案件中才适用调解，非讼程序，没有争议，不适用调解程序；执行不是解决纠纷的程序，是实现判决确定的民事权利义务关系的程序，所以也不适用调解，执行中可以和解，没有问题，但是只能当事人自行和解，法院不能来凑热闹，进行调解；B是正确的，考点是调解协议超出诉讼请求范围的，可以准许；C是正确的，当事人自行达成和解协议或者经调解达成调解协议后请求人民法院据此制作判决书的，不予支持，但是：（1）无民事行为能力人的离婚案件，法定代理人与对方达成调解协议，要求发给判决书的，可以根据调解协议制作判决书；（2）涉外民事诉讼中，经调解双方成成协议，应当制作调解书，但当事人要求发给判决书的，可以根据协议内容发给判决书。D是错误的，担保人拒不签收调解书不影响调解书生效；担保的效力在符合担保法规定的条件时生效。26、某施工工地升降机操作工刘某未注意下方有人即按启动按钮，造成维修工张某当场被挤压身亡。刘某报告事故时隐瞒了自己按下启动按钮的事实。关于刘某行为的定性，下列哪一选项是正确的?A、(间接)故意杀人罪B、过失致人死亡罪C、谎报安全事故罪D、重大责任事故罪【参考答案】：D【考点】法条竞合、过失致人死亡罪、谎报安全事故罪、重大责任事故罪【解析】本题有两个考点：法条竞合的处理，谎报安全事故罪的认定。甲的行为同时构成过失致人死亡罪、重大责任事故罪。这两罪之间是法条竞合关系，重大责任事故罪是特殊规定。根据特别法优于普通法的原则，应对其以重大责任事故罪定罪处罚。谎报安全事故罪是指在安全事故发生后，负有报告职责的人员不报或者谎报事故情况，贻误事故抢救的情况。本案中，刘某报告时，张某已经死亡。该谎报行为并不会导致“贻误事故抢救”，所以刘某不构成本罪。《刑法》第139条之一：在安全事故发生后，负有报告职责的人员不报或者谎报事故情况，贻误事故抢救，情节严重的，处3年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处3年以上7年以下有期徒刑。27、纳税人因有特殊困难，不能按期缴纳税款的，经（）批准，可以延期缴纳税款，但最长不得超过3个月。A、县级以上地方税务局B、市级以上地方税务局C、省、自治区、直辖市国家税务局、地方税务局D、国家税务总局【参考答案】：C【解析】：《税收征收管理法》第31条第2款规定：“纳税人因有特殊困难，不能按期缴纳税款的，经省、自治区、直辖市国家税务局、地方税务局批准，可以延期缴纳税款，但是最长不得超过三个月。”故C选项正确，ABD选项错误。28、一对夫妇，夫为泰国人，妻为英国人。丈夫在中国逝世后，妻子要求中国法院判决丈夫在中国的遗产归其所有。判断妻子对其夫财产的权利是基于夫妻财产关系的权利还是妻子对丈夫的继承权利的问题在国际私法上被称为什么？A、二级识别B、识别C、法律适用D、先决问题【参考答案】：B【解析】：识别是在适用冲突规范时，依据一定的法律观念，对有关的事实构成作出“定性”或“分类”，将其归入一定的法律范畴，或对有关的冲突规范所使用的法律名词进行解释，从而确定应援用哪一冲突规范的认识过程。本题要判断的是妻子权利的性质是夫妻财产权还是继承权。这实际上是在给一个法律关系进行定性分类，将其归于一定的法律范畴，从而确定应援用的冲突规范，并通过冲突规范的指引确定用于本案纠纷的实体法即准据法。因此，这种判断在国际私法上是识别问题，应选B项。选项中的二级识别，是解决识别冲突的方法的一种学说，注意不要与识别的概念混淆，因此不可选A。而先决问题，又称附带问题，是指一国法院在处理国际私法的某一项争讼问题时，如果必须以解决另外一个问题为先决条件，便可以把该争论问题称为“本问题”或“主要问题”，而把需要首先解决的问题称为“先决问题”或“附带问题”。如某男子要求继承妻子的遗产，主要问题是该男子的财产继承权，但为解决此问题，必须首先解决该男子与女方生前是否存在有效的婚姻关系的问题，此即先决问题。因此不可选D。正确作答本题的关键是要严格区分和掌握识别与先决问题的概念，有效的方法是记一些实例。29、《华南周末》报社的记者林某在该刊物上发表一篇特刊《黑帮沉浮》，报道已故黑社会头目张三（已被执行死刑）的身世沉浮，张三的儿子张小三认为该文章内容失实，破坏了其父的形象，要起诉，下列说法错误的是A、本案可以以《华南周末》杂志社为被告；B、本案可以以林某为被告；C、本案可以以林某和《华南周末》杂志社为共同被告；D、本案不能以林某和《华南周末》杂志社为共同被告。【参考答案】：C【解析】：因新闻报道或其他作品侵权，根据原告起诉确定被告。A、只诉一个：只诉作者的，列作者为被告；只诉新闻单位的，以新闻单位为被告；B、两者都诉：A、作者跟新闻出版单位系隶属关系的，只列新闻单位为被告B、作者跟新闻单位无隶属关系的（如自由撰稿人等表述），列为共同被告。技巧：单选题中出现矛盾项，即本题CD项，答案一定在这两个矛盾项中选择一个。古道瘦马”编讲试题）30、个体工商户蔡某在向万力服装有限公司购买服装时，假冒电化公司的名义签发一张本票给万力公司。万力公司与天域商贸有限公司进行交易时，将本票转让给天域公司，后天域公司又因买卖关系将本票转让给马丽公司，当马丽公司持票向付款人请求付款时，遭到了拒绝，依照法律，。A、电化公司应当负票据责任B、个体工商户应当承担票据责任C、万力公司及天域公司应负票据责任D、万力公司及天域公司不应负票据责任【参考答案】：C【解析】：参见《票据法》第61、81条。31、下列哪种说法是错误的？A、甲取得患有绝症的病人乙的同意而将其杀死，甲仍然构成故意杀人罪B、甲以出卖为目的收买生活贫困的妇女乙后，经乙同意将其卖给一个富裕人家为妻，甲仍然构成拐卖妇女罪C、甲征得不满14周岁的幼女乙同意而与之发生性行为，甲仍然构成强奸罪D、甲在收买被拐卖的妇女乙后，按照乙的意愿没有阻碍其返回原居住地，对甲仍然应当追究收买被拐卖的妇女罪的刑事责任【参考答案】：D32、甲纺织厂生产专门用于出口的棉布，所需原材料棉纱大部分由丙纱厂提供。一次，甲厂接受了一单海外订货，但由于当年棉花产量剧减，无法筹集足够的棉纱。恰好丙厂囤积了一批棉纱，遂将原来的价格由4元/米提高到9元/米。甲厂为完成订货，只好接受。请问，丙厂的行为违反了民法的哪项基本原则？A、自愿公平原则B、等价有偿原则C、诚实信用原则D、当事人地位平等原则【参考答案】：A【解析】：丙厂的行为是乘人之危，违反自愿公平原则。其实笔者认为C选项”诚实信用原则“也是符合题意的，但因考虑到”诚实信用原则“被称之为民法的“帝王条款”，适用范围实在是太广，而本题又是单选题，所以选择A更恰当。假设本题为多选题的话，那答案就是AC了。33、下列情形中，哪种不属于人民法院应当为被告人指定辩护人的？（）。A、美籍华人约翰涉嫌在上海、杭州等地多次诈骗，被人民检察院提起公诉，没有委托辩护人B、李某涉嫌盗窃，开庭审理时刚过完17周岁生日，没有委托辩护人C、王某涉嫌故意杀人、抢劫、强奸，被人民检察院提起公诉，本人经济极为困难，家属又不愿为其委托辩护人D、被告人张某、黄某和李某均为聋哑人，涉嫌共同盗窃，都没有委托辩护人【参考答案】：A【解析】《高法解释》第36条规定：“被告人没有委托辩护人而具有下列情形之一的，人民法院应当为其指定辩护人：(一)盲、聋、哑人或限制行为能力的人；(二)开庭审理时不满18周岁的未成年人；(三)可能被判处死刑的人。”B项属于(二)，C项属于(三)，D项属于(一)，只有选项A不属于应当指定辩护的情形。34、关于武器装备肇事罪的说法不正确的是：（）A、本罪违反了武器装备使用规定B、本罪主观上是过失C、如果致人死亡的应以武器装备肇事罪与过失致人死亡罪论处D、本罪危害了部队物资保障【参考答案】：C【考点】武器装备肇事罪【解析】武器装备肇事罪，是指违反武器装备使用规定，情节严重，因而发生责任事故，过失致人重伤、死亡或者造成其他严重后果的行为。C项不正确。35、不是承担违约责任的方式。A、价款B、赔偿金C、继续履行D、违约金【参考答案】：A【解析】：合同法第107条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本题中BCD均属违约责任的承担方式，应选A36、法院审理一起受贿案时，被告人石某称因侦查人员刑讯不得已承认犯罪事实，并讲述受到刑讯的具体时间。检察机关为证明侦查讯问程序合法，当庭播放了有关讯问的录音录像，并提交了书面说明。关于该录音录像的证据种类，下列哪一选项是正确的？（）A、犯罪嫌疑人供述和辩解B、视听资料C、书证D、物证【参考答案】：B37、甲（男22周岁）为达到与乙（女，19周岁）结婚的目的，故意隐瞒乙的真实年龄办理了结婚登记。两年后，因双方经常吵架，乙以办理结婚登记时未达到法定婚龄为由向法院起诉，请来宣告婚姻无效。人民法院应如何处理？A、以办理结婚登记时未达到法定婚龄为由宣告婚姻无效B、对乙的请求不予支持C、宣告婚姻无效，确认为非法同居关系，并予以解除D、认定为可撤销婚姻，乙可行使撤销权【参考答案】：B【解析】：无效婚姻最高人民法院《关于适用（婚姻法）若干问题解释（一）》第8条：“当事人依据婚姻法第十条规定向人民法院申请宣告婚姻无效的，申请时，法定的无效撤销婚姻情形已经消失的，人民法院不予支持。”本题中，甲、乙二人在结婚时因未达法定婚龄而婚姻无效，但是在起诉时已达法定婚龄，婚姻无效情形消失。根据婚姻法解释本题应选B。38、张某因涉嫌放火罪被批准逮捕。公安机关在侦查过程中，发现张某另有抢劫罪的重大嫌疑。决定依照刑事诉讼法的规定重新计算羁押期限。关于重新计算羁押期限，下列哪一选项是正确的?(2007年试卷二第30题)A、报同级检察院批准B、报同级检察院备案C、报上一级公安机关批准D、报上一级公安机关备案【参考答案】：B【考点】侦查羁押期限的重新计算【解析】《六机关规定》第32条规定，根据《刑事诉讼法》第128条的规定，公安机关在侦查期间，发现犯罪嫌疑人另有重要罪行，重新计算侦查羁押期限的，由公安机关决定，不再经人民检察院批准。但须报人民检察院备案.人民检察院可以进行监督。所以，在本案中公安机关只须报同级人民检察院备案即可。选项B“报同级检察院备案”的说法正确。其他三个选项的说法不符合法律规定，都是错误的。39、一般情况下，下列不能引起必要共同诉讼的是：A、李某驾车不慎将停在路边的汪某和张某丙共同拥有的一辆宝马撞毁，张某遂向人民法院起诉李某请求其赔偿损失B、兴隆贸易公司借用新兴机械厂的合同专用章与万达商场签订一份购销合同，后兴隆贸易公司因未能履约而被万达商场诉至人民法院C、甲公司生产销售的一种食品质量不合格，给许多消费者造成了损害，消费者起诉请求赔偿D、甲、乙、丙三人合伙开了一个大型饭店，因与丁公司发生债务纠纷，该饭店遂向人民法院起诉丁公司【参考答案】：C【解析】：《民诉意见》第56条规定：“共有财产权受到他人侵害，部分共有权人起诉的，其他共有权人应当列为共同诉讼人。”A选项中，汽车是汪某和张某的共有财产，对于共有财产的侵权，汪某和张某是共同诉讼人。A选项不应当选。《民诉意见》第52条规定：“借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的，出借单位和借用人为共同诉讼人。”B选项中的贸易公司和机械厂就是这种情，能够引起必要共同诉讼。B选项不应当选。C选项中，消费者因为同一个事实，对甲公司提起诉讼，其讼诉标的是同一种类，而不是同一个，所以只是普通共同诉讼。所以，C选项的情形一般不能引起必要共同诉讼，应当选。《民诉意见》第47条规定：“个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人。个人合伙有依法核准登记的字号的，应在法律文书中注明登记的字号。全体合伙人可以推选代表人;被推选的代表人，应由全体合伙人出具推选书。”D选项中，甲乙丙三人合伙开了一家酒店，与丁发生债务纠纷，甲、乙、丙是共同诉讼人，能够引起必要共同诉讼。D选项不应当选。40、某建筑公司自建一幢三层综合楼，下列处理方式中不正确的是。A、自用不纳营业税B、自用按建筑业纳营业税C、出售按销售不动产纳营业税D、出售技建筑业纳营业税【参考答案】：B【解析】：本题考核营业税。依据营业税条例的第1条规定，在中华人民共和国境内提供本条例规定的劳务（以下简称应税劳务）、转让无形资产或者销售不动产的单位和个人，为营业税的纳税义务人（以下简称纳税人），应当依照本条例缴纳营业税。因此，不进行提供劳务、转让无形资产和销售不动产行为，不用缴纳营业税。只有在出售的时候才会产生营业税。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、某中外合资公司即将因合营期满而解散。某律师就清算委员会的有关问题向该公司提供了以下咨询意见。其中哪些符合我国法律的规定？A、“清算委员会人选应由公司董事会提出，报企业主管部门批准”B、“清算委员会的成员一般应在公司董事中选任”C、“清算委员会的酬劳应从清偿债务后的剩余财产中优先支付”D、“清算委员会在任期间有权代表公司起诉和应诉”【参考答案】：B,D【解析】：《中外合资经营企业法实施条例》第91条：合营企业宣告解散时，应当进行清算。合营企业应当按照《外商投资企业清算办法》的规定成立清算委员会，由清算委员会负责清算事宜。《外商投资企业清算办法》第9条：清算委员会至少由3人组成，其成员由企业权力机构在企业权力机构成员中选任或者聘请有关专业人员担任。清算委员会设主任一人，由企业权力机构任命。经企业权力机构同意，清算委员会可以聘请工作人员办理清算的具体事务。《中外合资经营企业法实施条例》第92条：清算委员会的成员一般应当在合营企业的董事中选任。董事不能担任或者不适合担任清算委员会成员时，合营企业可以聘请中国的注册会计师、律师担任。审批机构认为必要时，可以派人进行监督。清算费用和清算委员会成员的酬劳应当从合营企业现存财产中优先支付。第93条第2款：清算期间，清算委员会代表该合营企业起诉和应诉。3、意大利甲公司与挪威乙公司订立国际货物买卖合同，假设1980年《联合国国际货物销售合同公约》适用于该买卖合同，那么依公约的规定，甲公司对于所售货物的权利担保事项不包括下列哪些？A、交付的货物在世界范围内不侵犯他人的知识产权B、交付的货物在买方所在国或转售国不侵犯他人的知识产权C、交付的货物为甲方占有D、交付的货物为甲方所有【参考答案】：A,C【解析】：《联合国国际货物销售合同公约》中规定的权利担保包括：(1)知识产权担保。该担保要求卖方所交付的货物必须是第三方不能依工业产权或其他知识产权主张任何权利或要求的货物。但对卖方的知识产权担保义务有一定地域限制和主观限制，要求第三方必须是依照货物使用地或转售地国家的法律、买方营业地国家的法律提出权利或要求，否则卖方不对买方承担担保义务。故A选项不属于卖方的权利担保事项，应选；B选项属于卖方的权利担保义务，不应选。(2)所有权担保。|学/法/网|该担保要求卖方必须保证对其所售货物享有完全的所有权，必须保证第三方不能提出任何权利或要求。应当注意，“所有”并不等于“占有”。故C选项不属于卖方的权利担保事项，应选；D选项属于卖方的权利担保义务，不应选。本题的应选项为AC。4、我国公司A与某外国公司8签订了一份合作勘探开发我国某地铁矿资源的合同，后双方发生了合同纠纷，试问双方当事人的下列做法中合法的是?（）A、双方书面协议选择某外国法院管辖B、双方书面协议选择某外国仲裁机构进行裁决C、双方在中国法院进行诉讼^*^D、双方书面协议选择中国某仲裁机构裁决【参考答案】B,C,D【解析】BCD。根据《民事诉讼法》第244条与《民诉意见》第305条的规定，因在中华人民共和国履行中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼，由中华人民共和国人民法院专属管辖，当事人不得用书面协议选择其他国家法院管辖。但这里的专属管辖，只针对法院，而对于仲裁则并无限制，因此，协议选择国内、国外仲裁均可。5、中南公司不能清偿到期债务，债权人天一公司向法院提出对其进行破产清算的申请，但中南公司以其账面资产大于负债为由表示异议。天一公司遂提出各种事由，以证明中南公司属于明显缺乏清偿能力的情形。下列哪些选项符合法律规定的关于债务人明显缺乏清偿能力、无法清偿债务的情形？A、因房地产市场萎缩，构成中南公司核心资产的房地产无法变现B、中南公司陷入管理混乱，法定代表人已潜至海外C、天一公司已申请法院强制执行中南公司财产，仍无法获得清偿D、中南公司已出售房屋质量纠纷多，市场信誉差【参考答案】A,B,C6、不能完全辨认自己行为的精神病人进行的民事活动，是否与其精神健康状态相适应，可以从等方面加以认定。A、行为标的数额B、能否预见相应的行为后果C、本人的智力能否理解其行为D、行为与本人生活相关联的程度【参考答案】：A,B,C,D【解析】：《民通意见》第4条规定的认定条件为：行为与本人生活相关联的程度、本人的精神状态能否理解其行为，并预见相应的行为后果，以及行为标的数额等方面。所以本题应选ABCD。7、甲乙是相处很好的同事，乙在困难时甲借给他5000元钱，借期1年，因双方是好朋友，当时没有打欠条，也没有别人知道这件事。1年后，乙没有还钱，甲起诉到法院。关于本案的叙述，不正确的有。A、甲没有证据就不能向法院起诉B、人民法院对本案应当不予受理C、人民法院对本案应当驳回起诉D、甲没有实体意义上的诉权，但有程序意义上的诉权【参考答案】：A,B,C【解析】：本题涉及实体意义上的诉权和程序意义上的诉权的关系问题。依照《民事诉讼法》第108条规定，作为程序意义的诉权的条件是，原告与本案有直接的利害关系，有明确的被告，有具体的诉讼请求和事实理由，案件属于人民法院管辖范围。甲具有程序意义上的诉权。但甲为原告，负有举证责任，因甲不能举证，故不具有实体意义上的诉权。8、甲，系土产公司职工，因患精神病而长期病休在家，未婚，由其父赵长寿加以照料。后因赵长寿去外地工作，就不再照顾甲的日常生活，甲又跑回土产公司。此后，土产公司用甲的病休工资为他开支吃饭、穿衣的费用。甲由于无人监护，成天在外闲逛。1998年6月8日，丁原随同几位朋友在农贸市场购物，恰遇甲，遂出言戏弄并在甲身上捅了一拳，甲被激怒，拣起砖头向丁原面部扔去，造成了原前额破裂，并引起脑震荡。丁原住院治疗20天，共花医疗费1500元，因误工如发工资300元。丁原向法院提起诉讼，要求甲及第三人赔偿上述损失。下列表述哪些是正确的？A、赵长寿应作为甲的法定代理人出庭代为诉讼B、土产公司应作为甲的法定代理人出庭代为诉讼C、土产公司应列为无独立请求权的第三人D、土产公司不应列为第三人参加诉讼【参考答案】：A,D【解析】：无诉讼行为能力人由他的监护人作为法定代理人代为诉讼。赵长寿是被告甲的父亲，甲又一直未婚，因而是被告当然的监护人。他应当作为法定代理人出庭代为诉讼。根据《民法通则》第17条第3款的规定，只有在没有该条第1款规定的监护人的情况下，才能由精神病人所在单位担任监护人，被告的父亲健在，土产公司不能作为被告的监护人参加诉讼。其次，被告作为土产公司职工，是根据有关劳动法规和政策享受到了该公司的照顾，因而该公司也不是“事实上的监护人”。再次，作为无独立请求权的第三人参加诉讼，必须具备的前提条件是案件的处理结果同他有法律上的利害关系。而本案中，这种利害关系显然不存在，因而土产公司不应列为第三人参加诉讼。9、东方运输公司对其运输车辆向某保险公司投保，后投保车辆发生事故，该运输公司即向保险公司索赔，由于双方对保险合同条款的理解有分歧，遂引发诉讼。请问：下列哪些法院对该案有管辖权？A、投保车辆购买地法院B、投保车辆运输目的法院C、被告住所地法院D、保险事故发生地法院【参考答案】：B,C,D【解析】：保险合同纠纷管辖本案应适用两个条文：（1）《民事诉讼法》第26条规定：“因保险合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者保险标的物所在地人民法院管辖。”（2）《民诉意见》第25条规定：“因保险合同纠纷提起的诉讼，如果保险标的物是运输工具或者运输中的货物，由被告住所地或者运输工具登记注册地、运输目的地、保险事故发生地的人民法院管辖。本题中B、C、D项分别是投保车辆的运输目的地、被告住所地和保险事故发生地法院，故可当选。至于A项，则未有法律依据支持。10、最高人民法院管辖的第一审民事案件包括哪些？A、专利纠纷案件B、涉外案件C、认为应由自己审判的案件D、在全国有重大影响的案件【参考答案】：C,D【解析】：详见《民事诉讼法》第21条。11、下列关于民事诉讼中的法定代理人与委托代理人的表述，哪些是正确的（）A、委托代理人的诉讼权利不可能多于法定代理人B、法定代理人可以是委托代理人的委托人C、法定代理人的被代理人是无诉讼行为能力的当事人D、委托代理人的被代理人是有诉讼行为能力的当事人【参考答案】：A,B,C,D【解析】：2004司考真题73。法定诉讼代理人是指根据法律规定，代理无诉讼行为能力的当事人进行民事活动的人。委托诉讼代理人具有以下特点：①诉讼代理权的发生是基于当事人、法定代表人或法定代理人的委托；②诉讼代理的权限范围和代理事项由被代理人决定；③委托诉讼代理人必须是具有诉讼行为能力的人。12、甲乙双方离婚后，又自愿恢复夫妻关系，但未进行复婚登记，以下表述正确的是哪些选项？A、他们之间的关系属非法同居关系B、相互之间有扶养义务C、相互之间有继承对方遗产的权利D、同居期间所生子女对双方遗产享有继承权利【参考答案】：A,D【解析】：详见《婚姻法》第35条规定，《继承法》第10条第三款规定。13、吴某和李某共有一套房屋，所有权登记在吴某名下。2010年2月1日，法院判决吴某和李某离婚，并且判决房屋归李某所有，但是并未办理房屋所有权变更登记。3月1日，李某将该房屋出卖给张某，张某基于对判决书的信赖支付了50万元价款，并入住了该房屋。4月1日，吴某又就该房屋和王某签订了买卖合同，王某在查阅了房屋登记簿确认房屋仍归吴某所有后，支付了50万元价款，并于5月10日办理了所有权变更登记手续。下列哪些选项是正确的？A、5月10日前，吴某是房屋所有权人B、2月1日至5月10日，李某是房屋所有权人C、3月1日至5月10日，张某是房屋所有权人D、5月10日后，王某是房屋所有权人【参考答案】B,D14、甲向乙借款20万元，甲的朋友丙、丁二人先后以自己的轿车为乙的债权设定抵押担保并依法办理了抵押登记，但都未与乙约定所担保的债权份额及顺序，两辆轿车价值均为15万元。若甲到期未履行债务，下列哪些表述是正确的？A、乙应先就丙的轿车行使抵押权，再就丁的轿车行使抵押权弥补不足B、乙应同时就两辆轿车行使抵押权，各实现50％债权C、乙可以就任一轿车行使抵押权，再就另一轿车行使抵押权弥补不足D、乙可同时就两辆轿车行使抵押权，各实现任意比例债权【参考答案】：C,D【解析】：共同抵押《担保法解释》第75条第2款：“同一债权有两个以上抵押人的，当事人对其提供的抵押财产所担保的债权份额或者顺序没有约定或者约定不明的，抵押权人可以就其中任一或者各个财产行使抵押权。”共同抵押限定各抵押物的负担金额的，应当按照约定，就各个抵押物的卖得价金分别就其负担金额进行清偿；未限15、根据《中华人民共和国公司法》的规定，股份有限公司发生下列情形时，应当召开临时股东大会的有A、董事人数不足公司章程所定人数的2／3时B、公司未弥补的亏损达到股本总额的1/3时C、持有公司股份5％的股东请求时D、监事会提议召开时【参考答案】：A,B,D【解析】：《公司法》具体规定有五种情形：（1）董事人数不足《公司法》规定的人数或者公司章程所定人数的2／3时；(2)公司未弥补的亏损达到股本总额的1／3时；（3）持有公司股份10％以上的股东请求时；（4）董事会认为必要时；（5）监事会提议召开时。根据上述规定，不难发现C选项是错误的。16、甲将10吨大米委托乙商行出售。双方只约定，乙商行以自己名义对外销售，每公斤售价两元，乙商行的报酬为价款的5%。下列哪些说法是正确的？（）。A、甲与乙商行之间成立行纪合同关系B、乙商行为销售大米支出的费用应由自己负担C、如乙商行以每公斤2.5元的价格将大米售出，双方对多出价款的分配无法达成协议，则应平均分配D、如乙商行与丙食品厂订立买卖大米的合同，则乙商行对该合同直接享有权利、承担义务【参考答案】A,B,D17、甲公司与乙公司交易中获面额为100万元的汇票一张，出票人为乙公司，付款人为丙公司，汇票上有丁、戊两公司的担保签章，其中丁公司担保80万元，戊公司担保20万元。后丙公司拒绝承兑该汇票。以下判断哪些是正确的？A、甲公司在被拒绝承兑时可以向乙公司追索100万元B、甲公司在被拒绝承兑时只能依据与乙公司的交易合同要求乙公司付款C、甲公司只能分别向丁公司追索80万元和向戊公司追索20万元D、丁公司和戊公司应当向甲公司承担连带责任【参考答案】：A,D【解析】：票据法第五十条被保证的汇票，保证人应当与被保证人对持票人承担连带责任。汇票到期后得不到付款的，持票人有权向保证人请求付款，保证人应当足额付款。第五十一条保证人为二人以上的，保证人之间承担连带责任。18、甲工厂委托乙公司购买一批货物，乙公司不收取报酬。根据我国合同法的有关规定，下列表述哪些是正确的？A、乙公司有权请求甲工厂偿还为处理委托事务所支付的必要费用，但乙公司无权要求给付该必要费用的利息.B、乙公司经甲工厂同意，转委托第三人处理委托事务的，乙公司仅就第三人的选任及其对第三人的指示承担责任.C、乙公司因过错给甲工厂造成损失，甲工厂都可以要求赔偿损失.D、甲工厂、乙公司可以随时解除双方之间的委托合同关系.【参考答案】：B,D【解析】：本题考委托合同。《合同法》第398条规定：“委托人应当预付处理委托事务的费用。受托人为处理委托事务垫付的必要费用，委托人应当偿还该费用及其利息。”A错误。《合同法》第400条规定：“受托人应当亲自处理委托事务。经委托人同意，受托人可以转委托。转委托经同意的，委托人可以就委托事务直接指示转委托的第三人，受托人仅就第三人的选任及其对第三人的指示承担责任。转委托未经同意的，受托人应当对转委托的第三人的行为承担责任，但在紧急情况下受托人为维护委托人的利益需要转委托的除外。”B当选。《合同法》第406条规定：“有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。受托人超越权限给委托人造成损失的，应当赔偿损失。”本案为无偿的委托合同，C不选。《合同法》第410条规定：“委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除委托合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。”D正确。通过各选择项来综合考察某一个合同类型或某一个具体法律制度，这是今后司法考试出题的方向之一，它能够以最少的题量达到最大覆盖面的考察效果。19、甲乙两公司签订融资租赁合同约定，甲公司依照乙公司的指定向某电热毯制造厂丙购买HL型电台，并租给乙公司。请问，根据甲乙合同关系，下列表述正确的是哪选项？A、若电热毯厂丙不履行买卖合同义务，甲、乙、丙三方可约定由乙先行使索赔权B、若电热毯制造厂丙不履行义务，只能由甲向丙先行使索赔权C、租赁期间乙公司破产，该租赁物不能成为乙的破产财产D、乙公司占有租赁物期间，电热毯造成第三人的人身伤害应由甲公司承担责任【参考答案】：A,C【解析】：详见《合同法》第240，242，246条规定。20、某宾馆与制衣厂订立了一份服装加工承揽合同，规定制衣厂为宾馆加工制作工作服500件，面料由宾馆提供。合同附则部分规定：“合同经公证生效”。合同签订后，未办理公证手续。宾馆向制衣厂提供了60％的面料，制衣厂如约加工。由于宾馆资金紧张，宾馆提出变更合同，加工服装减为300件，并中止剩余服装所需面料的供应，制衣厂不同意。制衣厂完成300件服装的加工后，将服装送至宾馆，宾馆按60％的货款进行结算。制衣厂要求宾馆继续履行合同和支付违约金。本案中，下列哪些表述是正确的？A、合同成立但未生效B、合同成立且生效C、制衣厂请求支付违约金应予支持，请求履行合同不予支持D、制衣厂请求支付违约金和请求继续履行合同均应支持【参考答案】：B,C【解析】：合同的效力及承揽合同（1）《合同法》第36条规定：“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”第37条规定：“采用合同书形式订立合同，签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”因此，本题中，合同虽未经公证，但因其已经履行主要义务，故该合同成立且生效t不宜因缺少形式生效要件而认定其无效。故选项A错误，选项B正确。另外，考生亦可根据本题是多选题，题中四个选项只有A是表明合同尚未生效，而B、C、D均表明合同业已生效，故A不能选。（2）依《合同法》第251条规定，本题中所涉合同是典型的承揽合同。《合同法》第268条规定：“定作人可随时解除承揽合同，造成承揽人失损的，应当赔偿损失。”故选项C正确，选项D错误。21、下列关于仓储合同的表述哪些是正确的？A、仓储合同是有偿性、诺成性合同B、仓储合同自成立时生效C、存物人交存易燃、易爆、有毒、有腐蚀性、有放射性等危险物品，保管人可以拒收D、储存期间，超过有效储存期造成仓储物变质、损坏的，保管人应当承担损害赔偿责任【参考答案】：A,B【解析】：见《合同法》第383条。交存危险物品或易变质物品，存货人应当说明该物品的性质，提供有关资料，否则保管人可以拒收，而不是一概拒收。因超过有效储存期造成仓储物变质、损坏的，保管人不承担损害赔偿责任。22、依照《商标法》及有关法律规定，生产或销售什么产品可以不使用注册商标？A、红霉素B、雪茄烟C、酒杯D、吊灯【参考答案】：A,C,D【解析】：本题考察强制注册，目前只有烟草的商标需要强制注册。23、有限合伙企业的合伙协议应载明的事项包括：()A、合伙人的出资方式、数额和缴付期限B、执行事务合伙人权限及违约处理办法C、执行事务合伙人的报酬及报酬提取方式D、执行事务合伙人的除名条件和更换程序【参考答案】：A,B,D【解析】：《合伙企业法》第18条规定，合伙协议应当载明下列事项：(1)合伙企业的名称和主要经营场所的地点；(2)合伙目的和合伙经营范围；(3)合伙人的姓名或者名称、住所；(4)合伙人的出资方式、数额和缴付期限；(5)利润分配、亏损分担方式；(6)合伙事务的执行；(7)入伙与退伙；(8)争议解决办法；(9)合伙企业的解散与清算；(加)违约责任。第63条规定，合伙协议除符合本法第18条的规定外，还应当载明下列事项：(1)普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名称、住所；(2)执行事务合伙人应具备的条件和选择程序；(3)执行事务合伙人权限与违约处理办法；(4)执行事务合伙人的除名条件和更换程序；(5)有限合伙人人伙、退伙的条件、程序以及相关责任；(6)有限合伙人和普通合伙人相互转变程序。根据以上两条规定可知，ABD选项正确。《合伙企业法》第67条规定，有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务。执行事务合伙人可以要求在合伙协议中确定执行事务的报酬及报酬提取方式。该条规定执行事务合伙人的报酬及报酬提取方式是合伙协议任意记载事项，所以C选项不正确。24、以下是关于二审程序的观点，错误的是：A、按简易程序审结的案件，当事人可口头提出上诉。其上诉请求记入法庭笔录，并由当事人签字认可，再随卷宗—并移送二审法院B、二审法院审理民事案件不受当事人上诉范围的限制，尤其在一审判决违反法律禁止性规定的情形下C、在二审中，因一方当事人提出新证据而使案件发回重审的，相对方无权要求新证据的提出方负担由此而增加的差旅费、误工费D、当事人需在二审提供新证据的，均应在开庭审理时提出【参考答案】：A,B,C,D【解析】：根据《民事诉讼法》第148条的规定，上诉应当递交上诉状。所以A选项口头上诉的说法错误，应当选。《民事诉讼法》第151条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”《审判方式改革》第35条规定：“第二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行，当事人没有提出请求的，不予审查。但判决违反法律禁止性规定、侵害社会公共利益或者他人利益的除外。”二审审理范围仅限于对上诉请求和适用法律进行审查，例外规定是，对上诉人上诉请求的有关事实和适用法律进行审查时，如果发现在上诉请求以外原判决违反法律禁止性规定、侵害社会公共利益或者他人利益的，应当予以纠正。所以B选项错误，应当选。《审判方式改革》第39条规定：“在第二审中，一方当事人提出新证据致使案件被发回重审的，对方当事人有权要求其补偿误工费、差旅费等费用。”所以C选项说法错误，应当选。《证据规定》第42条的规定，当事人在二审程序中提供新的证据的，应当在二审开庭前或者开庭审理时提出；二审不需要开庭审理的，应当在人民法院指定的期限内提出。所以D选项错误，应当选。25、下列关于提单和保函的表述正确的是：A、就承运人与托运人之间的关系而言，提单是海上货物运输合同B、提单在托运人手中有初步证据的效力C、《汉堡规则》首次在一定范围内承认了保函的效力D、根据我国法律，承运人无正本提单交付货物承担民事责任，不适用承运人限制赔偿责任的相关规定【参考答案】：B,C,D【解析】：提单是指用以证明海上货物运输合同和货物已经由承运人接收或者装船，以及承运人保证据以交付货物的单证。就承运人与托运人之间的关系而言，它只是海上货物运输合同的证明，而不是海上货物运输合同本身。故A选项错误。|学/法\网|提单是证明承运人已接管货物和货物已装船的货物收据。在托运人手中只是初步证据，如承运人有确实的证据证明其收到的货物与提单记载不符，承运人可以向托运人提出异议。但在托运人将提单背书转让给第三人的情况下，对于提单受让人来讲，提单却是最终证据。故B选项正确。《汉堡规则》第一次在一定范围内承认了保函的效力,但为了抑制保函的作用,公约规定:托运人为了换取清洁提单可向承运人出具保函,保函只在托运人与承运人之间有效。如保函有欺诈意图，则保函无效，承运人应赔偿第三者的损失，且不能享受责任限制。故C选项正确。||关于承运人无正本提单交货的法律责任，最高院《关于审理无正本提单交付货物案件适用法律若干问题的规定》第4条规定：“承运人因无正本提单交付货物承担民事责任的，不适用海商法第五十六条关于限制赔偿责任的规定。”故D选项正确。26、甲饲养的一只狗在乙公司施工的道路上追咬丙饲养的一只狗，行人丁避让中失足掉入施工形成的坑里，受伤严重。下列哪些说法是错误的？（）。A、如甲能证明自己没有过错，不应承担对丁的赔偿责任B、如乙能证明自己没有过错，不应承担对丁的赔偿责任C、如丙能证明自己没有过错，不应承担对丁的赔偿责任D、此属意外事件，甲、乙、丙均不应承担对丁的赔偿责任【参考答案】A,C,D27、下列关于股份有限公司创立大会的说法正确的是？（）A、发起人应当在发行股份的股款缴足之日起三十日内主持召开公司创立大会B、发起人应当在创立大会召开十五日前将会议日期通知各认股人或者予以公告C、创立大会应有代表股份总数1/2以上的认股人出席，方可举行D、创立大会行使职权进行决议时，必须经出席会议的认股人所持表决权半数以上通过【参考答案】A,B【解析】参见《公司法》第90、91条。C项应当是“创立大会应有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席，方可举行”；D项应当是“必须经出席会议的认股人所持表决权过半数通过”28、下列表述哪些是正确的（）A、无权占有人因使用占有的不动产或者动产，致使该不动产或者动产受到损害的，善意占有人不承担赔偿责任；恶意占有人应当承担赔偿责任B、不动产或者动产被无权占有人占有的，权利人可以请求返还原物及其孳息，但应当支付善意占有人因维护该不动产或者动产支出的必要费用C、无权占有人占有的不动产或者动产毁损、灭失，该不动产或者动产的权利人请求赔偿的，占有人应当将因毁损、灭失取得的保险金、赔偿金或者补偿金等返还给权利人；权利人的损害未得到足够弥补的，恶意占有人还应当赔偿损失D、有权占有人占有的不动产、动产磨损、消耗的，占有人应当赔偿损失【参考答案】A,B,C【解析】《物权法》第242条规定：“占有人因使用占有的不动产或者动产，致使该不动产或者动产受到损害的，恶意占有人应当承担赔偿责任”，A正确。《物权法》第243条规定：“不动产或者动产被占有人占有的，权利人可以请求返还原物及其孳息，但应当支付善意占有人因维护该不动产或者动产支出的必要费用”，B正确。《物权法》第244条规定：“占有人的不动产或者动产毁灭失，该不动产或者动产的权利人请求赔偿的，占有人应当将因毁损、灭失取得的保险金、赔偿金或者补偿金等返还给权利人：权利人的损害未得到足够弥补的，恶意占有人还应当赔偿损失”，C正确。D项如租赁，是无须赔偿的。所以本题正确答案为ABC。29、下列有关公司能力的说法正确的是：（）A、依据《公司法》规定，公司如果向普通合伙企业投资，必须由股东会或者股东大会作出决议B、分公司未经总公司书面授权或者超出授权范围与债权人订立保证合同的，该合同无效或者超出授权范围的部分无效，债权人和总公司有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任；债权人无过错的，由总公司承担民事责任C、母公司为子公司担保，可以由董事会或者股东会作出决议；而子公司为母公司担保，必须经股东会作出决议，且关联股东须回避该表决，故全资子公司不能为母公司提供担保D、证券公司不得为其股东或者股东的关联人提供融资或者担保【参考答案】B,C,D【解析】公司的人格体现为公司的能力。《公司法》第l6条规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保。依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。依据第l款的规定，公司投资的决议机构由章程在董事会和股东会或者股东大会而这之间确定。并无其他限制性的规定，故A错误。《担保法》第29条规定，企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超出授权范围与债权人订立保证合同的，该合同无效或者超出授权范围的部分无效，债权人和企业法人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任；债权人无过错的，由企业法人承担民事责任。故B正确。分公司担保能力的依据：最高人民法院《关于适用(中华人民共和国担保法)若干问题的解释》(以下简称《担保法解释》)第17条第l款规定：“企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效。因此给债权人造成损失的，应当根据担保法第五条第二款的规定处理。企业法人的分支机构经法人书面授权提供保证的，如果法人的书面授权范围不明，法人的分支机构应当对保证合同约定的全部债务承担保证责任。企业法人的分支机构经营管理的财产不足以承担保证责任的，由企业法人承担民事责任。企业法人的分支机构提供的保证无效后应当承担赔偿责任的，由分支机构经营管理的财产承担。企业法人有过错的，按照担保法第二十九条的规定处理。”《担保法》第5条规定，担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。依据上述《公司法》第l6条的规定，母公司为子公司担保，属于股东为公司提供担保，是对外担保，故可以由董事会或者股东会作出决议；而子公司为母公司担保，属于公司为股东担保，必须经股东会作出决议，且关联股东须回避该表决，故当子公司为一人公司时，不能为母公司提供担保。c正确。《证券法》第l30条第2款规定，证券公司不得为其股东或者股东的关联人提供融30、关于共有，下列哪些表述是正确的？A、对于共有财产，部分共有人主张按份共有，部分共有人主张共同共有，如不能证明财产是按份共有的，应当认定为共同共有B、按份共有人对共有不动产或者动产享有的份额，没有约定或者约定不明确的，按照出资额确定；不能确定出资额的，视为等额享有C、夫或妻在处理夫妻共同财产上权利平等，因日常生活需要而处理夫妻共同财产的，任何一方均有权决定D、对共有物的分割，当事人没有约定或者约定不明确的，按份共有人可以随时请求分割，共同共有人在共有的基础丧失或者有重大理由需要分割时可以请求分割【参考答案】B,C,D三、不定向选择题1、在国际借款合同中，借款人保证在还本付息以前，不在其资产和收入上设定任何担保物权。则该条款属于：A、消极担保条款B、平等位次担保条款C、财务约定条款D、贷款用途条款【参考答案】：A【解析】：国际贷款协议中的约定事项主要包括消极担保条款、平等位次条款、财务约定条款、贷款用途条款、反对处置资产条款和保持主体同一条款等。在消极担保条款中，借款人向贷款人保证在还本付息前，不在其资产和收入上设定任何担保物权；在平等位次条款中，借款人保证在任何时候都必须使无担保权益的贷款人和其他无担保权益的债权人在清偿时处于平等的位次。财务约定条款主要是借款人保证其财务状况良好。贷款用途条款是指借款人保证贷款用于合同规定的用途2、李某向保险公司投保家庭财产保险，在保险期间李家被盗，损失财物总计7万余元。李某为获取更多的赔偿，向保险公司谎称被盗财物价值10万元，保险公司全额进行了理赔。事后，保险公司查出李某谎报损失一事。关于如何处理此事，保险公司内部形成以下几种意见，正确的有()A、A因李某有保险欺诈行为，所以对李某不予赔偿，应当全部追回保险金B、B追回支付李某虚报的部分的保险金C、C对李某虚报部分损失的实际情况进行调查，所支出的费用要求李某承担D、D解除与李某的保险合同，追回已支付的保险金并不退回保险费【参考答案】：B,C【解析】：《保险法》第28条:被保险人或者受益人在未发生保险事故的情况下，谎称发生了保险事故，向保险人提出赔偿或者给付保险金的请求的，保险人有权解除保险合同，并不退还保险费。投保人、被保险人或者受益人故意制造保险事故的，保险人有权解除保险合同，不承担赔偿或者给付保险金的责任，除本法第六十五条第一款另有规定外，也不退还保险费。保险事故发生后，投保人、被保险人或者受益人以伪造、变造的有关证明、资料或者其他证据，编造虚假的事故原因或者夸大损失程度的，保险人对其虚报的部分不承担赔偿或者给付保险金的责任。投保人、被保险人或者受益人有前三款所列行为之一，致使保险人支付保险金或者支出费用的，应当退回或者赔偿。3、秦某的父亲从美国寄交委托中国律师的授权委托书，应该办理下列何种手续？A、经美国公证机关证明，并经中华人民共和国驻美国使领馆认证B、经中华人民共和国驻美国使领馆认证C、履行中华人民共和国与美国订立的有关条约中规定的证明手续D、经中华人民共和国外交部有关部门认证【参考答案】：A,C【解析】：国际民事诉讼法-授权委托书的认证手续【详解】关于授权委托书，《民事诉讼法》第242条规定，如果在我国境内无住所的外国人委托我国律师或其他人代理诉讼，委托书是从我国境外寄交或者托交的，应当经过所在地国公证机关证明，并经我国驻