试论述公司资本制

精选优质文档-----倾情为你奉上精选优质文档-----倾情为你奉上专心---专注---专业专心---专注---专业精选优质文档-----倾情为你奉上专心---专注---专业试论述公司资本制度班级：13级财本2班学号：17姓名：廖亨摘要：公司法是国家为了实现对公司的宏观调控而制定的,调整公司在设立、变更和终止以及其他对内对外活动中所发生的社会关系的法律规范的总称。公司资本制度是适应市场经济需要的企业制度。从各国的市场经济发展形式来看，公司可以说是公司资本制度的典型形态。自我国颁布的以来，确立了公司在公司资本制度中的地位。通过结合来研究公司资本制度，充分发挥好在公司资本制度建设中的作用并协调好二者的，有助于推动公司资本制度的建立和规范，促进企业有序发展，有利于健全公司法。关键词：公司法、公司资本制度、影响、发展一、公司法的性质和影响公司法是商事的重要内容之一，而与一样同属于私法的范畴，故公司法属于私法，是关于私的权利和利益的法律。所以，公司法的主旨在于维护股东的意思自治和权利自由，如股东设立何种类型公司、选择何种行业投资、聘请何人管理公司、股份如何转让等，都是建立在股东意思自治的基础上的。私法自治和权利保障的理念是公司法的最高理念。同时，在现代经济条件下，为确保社会交易安全和公众利益，带有公法色彩的强制性规定越来越多地渗透到公司法领域。如公司法中关于法定事项的公示主义、公司登记的要式主义、公司章程中的必要记载事项、公司的财务会计制度、公司名称的要求、股份转让的规则、董事和高级管理人员任职资格的要求、最低注册资本制度等规定，无不反映国家公权对公司法中股东私权的限制和干预。这表明，尽管公司法是私法。但是其中包含有较多的强行性规范，这些强行性规范是公司和公司股东必须遵守的，如此，使得公司法具有一定的公法色彩。但是，必须指出的是，公司法中强行性规范的存在并不意味着公司法的性质由此发生了改变，公司法仍然是私法领域的法律规范。一般而言，公司法首先是一种商事组织法，它通过对公司的法律地位、公司设立的条件和程序、公司意思机关和代表机关的确立、公司股东的权利和义务、公司合并、分立、解散的条件和程序等的规定，完善了公司的法人组织，使其具有了独立于公司股东的人格，以便自主地进行经营活动。同时，公司法也规定了与公司组织具有直接关系的公司行为，如公司设立行为、募集资本行为、股份转让行为、对外交易行为等。所以，公司法又具有行为法的特征，是组织法与行为法的结合。公司法从根本上削弱了董事长的权力，如在董事长怠于履行股东会主持、董事会召集和主持职权时，副董事长或者由半数以上董事共同推举的一名董事，可依法律规定自动代行董事长职权，而无须董事长的授权或指定；董事长不再是公司当然的法定代表人。公司法激活了股东大会制度，完善了董事会制度，强化监事会制度，强化了公司高级管理人员的诚信义务，专节规定了上市公司治理制度。公司法完善了股东大会和董事会制度，充实了股东大会、董事会召集和议事程序的规定；增加了监事会的职权，完善了监事会会议制度，强化了监事会作用；健全了股东尤其是中小股东利益的保护机制。这些改变将在很大程度上帮助优化上市公司的治理结构。公司法降低股份公司注册资本，有利于资本市场的发展。同时扩大出资方式，债权、股权、采矿权、探矿权等其他物权均可作为出资财产。将会鼓励成千上万的投资者拿出闲置的资本进行投资创业。公司法促进私营企业的发展，促进再就业。公司制企业是私营企业发展的一种主要形式，公司法降低市场主体的准入门槛，有利于私营企业的发展。特别是新公司法对于资本市场不再仅为国企改革和发展服务，也为非公有制企业改革和发展服务，推动民营经济与国有经济的共同发展和公平竞争。二、公司资本制度的含义及意义由于公司资本对公司中有着极其得重要的意义，为保护和，各国公司立法都将其作为一项重要内容加以规范，对公司资本各具特色的规定。形成了种种不同的公司资本制度。西方国家目前已经形成的有法定资本制度、授权资本制度和度三种。又称为确定资本制，是指公司在设立时，必须在章程中对公司的作出明确规定，并须由股东全部认足，否则公司不能成立。因中的公司资本，是载明且已全部发行的资本，所以在公司成立后，要时必须履行一系列的法律手续，即由股东(大)会作出决议，变更公司章程中的资本数额，并办理相应的变更手续。法定制本制由法国、德国首创，后为意大利、瑞士、奥地利等国家公司法所继受，成为国家公司法中的一种典型的资本制度。，是指在时，虽然记载于，但并不要求全部发行，只需其中的一部分，公司即可成立；未认缴的部分可授权根据公司经营发展的需要随时发行，不必经决议，也无需变更章程。为英、美所创设，其中美国是典型的实行授权资本制的国家。，又称为认可资本制或许可资本制，是指公司在时仍由章程明确规定，但股东只需认足一定比例的资本数额，公司即可成立；其余部分授权在一定期限内发行，其发行总额不得超过法律限制的资本制度。是介于和之间的一种新型资本制度，是两种制度的有机结合。目前，德国、日本以及我国台湾地区的中在一定程度上实行了这一制度，以德国和日本最为典型。对于三种公司资本制度的优劣，一般认为：具有确保公司资本真定、可靠，从而保障利益和的优点；但比较僵化，从而影响公司的效益。则具有更大的灵活性，更符合现代经济发展的要求，但容易造成公司滥设和公司资本虚空；同时，将权赋予，对股东利益的保护欠缺周全。吸收了和的优点，而克服了两者的弊端，被看作是一种更具优越性的资本制度，并且被认为是我国公司资本制度改革完善的发展趋势。三、我国公司资本制度的特点（1）我国《》采用的是法定资本制度，其目的是为了确保公司资本的足额到位，公司资本的充实和维持，抑制公司股东虚假出资、骗取公司登记，减少公司在经营中出现纠纷后公司无力承担责任现象的出现。其主要内容包括：1、严格的最低限额制度。《》规定，最低注册资本为3万（另有规定除外），一人有限公司为10万元；注册资本的最低限额为人民币500万元，公司注册资本最低限额需高于上述规定时，由法律、另行规定。2、。第一，《》规定，时必须在章程中规定，公司注册资本必须由全体股东在公司设立时缴纳最低额度，并在公司登记机关登记。第二，规定公司不得任意增、减资本；公司增、减资本必须经股东大会决议通过。在减资时，公司还应编制、财产清单，向发出通知、公告，债权人有权要求公司提供担保或要求公司清偿债务，公司增、减资本时必须依法申请办理变更登记。3、。《》第二十六条规定，股东全部缴纳了出资后，必须经法定的验资机构以验资，并出具。（2）我国法对外商投资有限公司资本的规定类似于目前在大多数欧洲国家通行的折中，外商投资有限公司实行制度。中华人民共和国国家工商管理局的规定，这类公司的法定最低限额，在确定的前提下，根据其投资总额的规定比例计算。关于各股东的出资方式、出资转让，公司经营期间的增减等，外商投资有限公司同一般基本相同。但在缴纳问题上有较大的差异。1、中华人民共和国对外经济贸易合作部及工商行政管理局规定，或合作的，其合营或合作各方在合同中可以采用两种方式约定缴纳出资的期限：一次缴清或分期缴清。合同约定一次缴清出资的，合营或合作各方应从企业营业执照签发之日起6个月缴清各自的出资。合同约定分期缴付出资的，合营或合作各方第一期出资不得低于各自的缴出资额的15%，并且应当在合营企业执照签发之日起3个月内缴清。2、根据《中华人民共和国外资企业法实施细则》的有关规定，采用形式的，其外国投资者可以于时一次缴清出资，也可以分期缴付出资，但缴付期限应在《设立外资企业申请书》和外资企业章程中载明，第一期出资不得少于外国投资者的15%，并应在外资企业营业执照签发之日起90日内缴清。鉴于在实践中一些公司不多，但分期缴纳出资的期限过长，影响经营并损害的利益，国家工商行政管理局，对外经济贸易合作部，1994年发布《关于进一步加强外商投资企业和登记管理的有关问题的通知》，对外商投资有限责任公司注册资本的最后缴纳期按注册资本数额不同作出了限制：注册资本在50万美元(含50万美元)以下的公司，其注册资本自营业执照核发之日起一年内全部缴齐；注册资本在50万美元以上、100万美元以下(含100万美元)的公司，其注册资本自营业执照核发之日起一年半内全部缴齐；注册资本在100万美元以上、300万美元以下(含300万美元)的公司，其注册资本自营业执照核发之日起两年内全部缴齐；注册资本在300万美元以上、1000万美元以下(含1000万美元)的公司，其自营业执照核发之日起三年内缴齐；注册资本在1000万美元以上的公司，出资期限由审批机关根据实际情况审定。公司法与公司资本制度的关系我国实行的是制，即法律规定了设立公司的最低注册资本额，时的不得低于法律规定的最低注册资本额，该资本必须在时全部交足，公司才能设立在具体制度上，又严格地实行资本的三原则:资本确定原则、资本不变原则、资本维持原则。由于上述规定的不明确，导致了实践中人们认识上的偏差，相关部门在处理此类纠纷时标准不一，处理结果也就大相径庭。因此有必要对现行的《》作必要的修改，以完善我国的公司资本制度。（1）关于和股东对公司资本不足的补缴责任1、股东和董事对公司资本不足额补缴的连带责任。的股东对公司资本不足额承担补缴责任的立法依据是股东不履行出资义务。出资种类的不同以及是否设立时的出资不影响对这种责任的追究。股东间对公司资本不足额承担连带责任是由于设立时股东之间的特殊关系，同时也为了加强股东之间的相互监督。公司董事承担连带责任是由于公司董事在公司中的地位和作用。公司成立后，因公司的或抽逃出资造成显著低于章程所定数额的，负有责任的公司董事应承担连带责任。因此，建议我国《》关于设立时的股东以非出资的造成公司资本不足时的连带补缴责任应扩展适用于股东以货币出资的情形。同时此种连带责任应实用于时的资本缴纳，此时连带责任的主体应当包括负有责任的董事。2、的对公司资本不足额补缴的连带责任。由于在中的特殊地位，通过加重发起人的责任，使其在过程中依法履行义务，防止公司。另外，即便发生公司资本不足的情况，公司也能通过法定程序及时填补资本空额。（2）对股东与公司之间交易的限制问题我国《》仅仅限制公司股份的购回这种特殊情况下的股东与公司的交易，而股东与公司之间的其他不正常交易不作限制，不公不足以有效抑制股东与公司这间的不正常交易，反而为股东通过与公司交易的方式转移资本提供了方便，这对保护股东和公司利益极为不利。因此，建议《》借鉴国外立法，对股东与公司之间的交易作出进一步的限制。（3）公司高级管理人员对公司实质性减资的责任由于中实际存在的管理层对公司经营管理的控制，因此，公司高级管理人员的行为往往是造成公司实质性减资的原因。在国际上，各国法律都有对公司董事经理等高级管理人员因自己的故意或重大过失行为造成公司损失承担赔偿责任作出了相应的规定。我国《》对以董事、经理为核心的公司高级管理人员在职权范围内的行为造成，导致公司和损失的情形及责任未作规定。因此建议《》应当规定，在因公司违法减资造成公司及损失时，有故意或重大过失的董事和经理应当对此承担责任。（4）股东虚假出资或抽逃出资对以人承担的责任问题当公司不能清偿到期债务时，发现股东虚假出资或抽逃出资，能否直接股东追偿，追偿范围有多大?这是一个值得研究的问题。一些国有的或审判实践中，采用了“公司人格否定原则”予以解决。所谓原则是指在处理上述情况时，不考虑公司的特性，追究被律特殊性所掩盖的经济实情，从而责令特定的公司成员直接承担公司的义务和责任。这一原则虽然没有在我国《》中体现，但是在司法实践上，已有不同程度的适用。例如：1994年最高人民法院在《关于企业开办的企业被撤销或者歇业后民事责任承担问题的批复》中就适用了该原则。但是，我国是成文法系的国家，公司人格否定这样的一个原则究竟应当如何体现为具体的法律规定，是一个仍然在探讨中的问题。而作为特殊情况下适用的原则，公司人格否定原则实际上是对法人制度的完善，也是对公司资本制度的完善，因此在适当时机，应将公司人格否定原则体现在我国的《公司法》之中。（5）对验证制度的规定为保证公司资本的真实，在采用的国家均规定了严格的出资检查制度。我国《》亦规定，“公司成立或增资时的股东出资必须经法定的验资机构验资，并出具验资证明。”同时对资产评估、验资机构出具虚假证明文件，因过失提供有重大遗漏的报告等不同情形，