全国《法考》试卷二考试卷（附答案和解析）

PAGE页码44全国《法考》试卷二考试卷（附答案和解析）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、下列各项属于财产所有权的原始取得的是：()A、叔叔送给今年刚满7岁的小明一辆自行车作为生日礼物B、小张继承哥哥的一处房子C、c．小陈的5万元存款共得利息1000元D、10岁的小高把爸爸给买的铅笔刀送给小朋友【参考答案】：C【解析】：本题涉及所有权的原始取得方式问题。赠与、继承均为继受取得，但孳息所得为原始取得。本题中，A选项属于赠与，B选项属于继承，D选项属于赠与，均为继受取得，只有c选项为原始取得。2、依照《跟单信用证统一惯例》（UCP500号）的规定，下列哪一种情况发生时，银行可拒绝付款？A、货物的数量与合同的规定不符B、货物的质量与合同的规定不符C、货物在运输途中由于台风灭失D、发票与提单不符【参考答案】：D【解析】：银行的拒付事由《跟单信用证统一惯例》（UCP500号）第3条信用证与合同规定：“a．就其性质而言，信用证是独立于其所基于的销售合同或其他合同以外的交易。即使信用证中含有对此类合同的任何援引，银行也与该合同毫不相关，或不受其约束。因而，银行依信用证所承担的付款、承兑汇票或议付或履行信用证项下的任何义务的责任，不受申请人由于他与开证行或受益人之间的关系而提出的索赔或抗辩的约束。”第13条审单标准规定：“a．银行必须合理谨慎地审核信用证的所有单据，以确定其是否表面上与信用证条款相符。规定的单据在表面上与信用证的条款的相符应以这些条文中反映的国际标准银行惯例来确定。单据表面上互不相符，不得视为表面上与信用证条款相符。银行不审核信用证中未规定的单据。如果银行收到此类单据，将退还提交人，或予以转交并对此不负责任。”第14条不符单据与通知规定：“b．收到单据后，开证行或保兑行（如有的话）（或代表他们的被指定银行）必须以单据为惟一依据，审核其是否表面L与信用证条款相符。如果单据表面上与信用证不符，上述银行可拒收单据。”信用证是独立于买卖合同或其他合同的交易，这些合同虽然是开立信用证的基础，但银行却与这些合同无关，也不受其约束。在信用证业务中，银行所关心的是卖方所提交的单据是否与信用证要求相符，而不是卖方所交的货物是否与买卖合同的要求相符，只要单据与信用证相符，即单证相符、单单一致，银行就应当付款，至于货物是否与买卖合同相符，那是买卖双方的事情，应由买卖双方根据买卖合同的规定来解决，而不应影响银行按信用证规定付款的义务。这是一项公认的原则，也是信用证赖以存在的基石。因此选项A、B不能成为银行拒付的理由。而且，尤应引起注意的是，货物在运输途中由于台风灭失，是属于买卖合同规定的不可抗力事件，是买卖合同不履行或不完全履行的法定免责理由，而信用证交易独立于买卖合同，因此不能成为银行拒绝付款的理由，因为银行只关心单证的相符、单单的一致，甚至不关心货物事实上的存在与否。因此选项C不正确。而选项D发票与提单不符，是属于单据表面上互不相符，应被视为单据表面上与信用证条款不相符，因此银行可以拒付。故应选D项。3、检察院以涉嫌盗窃罪对赵某提起公诉。经审理，法院认为证明指控事实的证据间存在矛盾且无法排除，同时查明赵某年龄认定有误，该案发生时赵某未满16周岁。关于本案，法院应当采取下列哪一做法？（）。A、将案件退回检察院B、终止审理C、作证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决D、判决宣告赵某不负刑事责任【参考答案】：C4、下列各项中不属于内幕信息的有A、上市公司收购的有关方案B、公司的高级管理人员的行为可能依法承担重大损害赔偿责任C、公司营业用主要资产的抵押、出售或者报废一次超过该资产的20%D、持有公司5%以上股份的股东，其持有股份情况发生重大变化【参考答案】：C【解析】：《证券法》第75条规定：“证券交易活动中，涉及公司的经营、财务或者对该公司证券的市场价格有重大影响的尚末公开的信息，为内幕信息．下列信息皆属内幕信息：(一)本法第六十七条第二款所列重大事件：(二)公司分配股利或者增资的计划：(三)公司股权结构的重大变化：(四)公司债务担保的重大变更：(五)公司营业用主要资产的抵押、出售或者报废一次超过该资产的百分之三十：(六)公司的董事、监事、高级管理人员的行为可能依法承担重大损害赔偿责任：(七)上市公司收购的有关方案：(八)国务院证券监督管理机构认定的对证券交易价格有显著影响的其他重要信息．”由此可知，A选项属于第七项规定的情形，所以不应当选．B选项属于第六项规定的情形，所以不应当选．公司营业用主要资产的抵押、出售或者报废一次超过该资产的20%末达到第五项规定的标准，所以C选项不属于内幕信息，应当选．第67条第2款第八项规定，下列情况为前款所称重大事件：(八)持有公司百分之五以上股份的股东或者实际控制人，其持有股份或者控制公司的情况发生较大变化：由此可知，D选项属于内幕信息，不应当选．5、一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以主张下列哪种权利？A、同时履行抗辩权B、不安抗辩权C、先诉抗辩权D、抗辩权【参考答案】：C【解析】：《担保法》第17条规定：“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。……”6、差别待遇作为给予外国人的一种特殊待遇，在国际法上的适用是有着严格的限制条件的，以下哪种情形是为国际法所禁止的差别待遇？A、基于地理的原因给予的差别待遇B、基于宗教的原因给予的差别待遇C、基于历史的原因给予的差别待遇D、基于民族的原因给予的差别待遇【参考答案】：B【解析】：差别待遇是指一国给予外国人不同于本国人的待遇，或给予不同国家的外国人不同的待遇。前者一般是指给予外国公民或法人的权利在某些方面少于本国公民或法人，但也包括有些时候给予外国人的优惠待遇，如税收减免。后者是指基于地理、历史、民族等因素给予某些国家的待遇比其他国家更优惠。国际法承认上述差别待遇，但禁止基于宗教种族等原因的歧视待遇。7、人民检察院以王某涉嫌抢劫案提起公诉，人民法院审理后认为起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，但根据案件审理情况，应当认定王某构成抢夺罪，而非人民检察院指控的抢劫罪。那么，人民法院应当如何处理？（）。A、应当以指控的犯罪不能成立，判决宣告被告人无罪B、应当作出有罪判决C、应当退回人民检察院补充侦查D、应当建议人民检察院补充侦查【参考答案】：B【解析】《高法解释》第176条规定了，人民法院应当根据案件的具体情形分别作出不同裁判的九种情形。其中，对于起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与人民法院审理认定的罪名不一致的，应当作出有罪判决。据此，本题正确答案为B。8、刘某出资设立了一家个人独资企业，刘某由于事务繁忙，委托关某全权负责企业的经营，但是约定标的额超过10万元的合同，关某应先向刘某汇报，刘某同意后，关某方能签订合同。关某未经刘某同意，擅自与某公司签订了15万元的供货合同，关于合同的效力，以下说法正确的是：()A、有效B、效力待定C、可撤销D、无效【参考答案】：A【解析】：根据《个人独资企业法》第19条的规定，委托合同可以约定受托人或受聘人的权限范围，但这种约定不具有对抗善意第三人的效力，所以何某代表个人独资企业订立的合同尽管超越权限，却是有效的。9、根据乌拉圭回合谈判中达成的《与贸易有关的包括冒牌货在内的知识产权协议》（简称与贸易有关的知识产权协议）的规定，对计算机程序、数据库应依照哪一方面的法律提供保护？A、专利法B、商标法C、版权法D、专有技术【参考答案】：C【解析】：“与贸易有关的知识产权协议”对计算机程序、数据库的保护“与贸易有关的知识产权协议”第10条：“计算机程序及数据汇编：1．计算机程序，无论是源代码还是目标代码，应作为《伯尔尼公约》（1971）下的文字作品来保护。2．数据汇编或其他资料汇编，无论呈机器可读形式还是其他形式；只要通过对其内容的选取或安排而构成了智力创造，就应作为智力创造加以保护：该保护不应延及数据或资料本身，并不应损害存在于数据或资料本身的任何版权。”根据上述规定，对计算机程序、数据库应像对文学作品一样给予保护，而文学作品是由版权法来保护的，因此对计算机程序、数据库的保护也同样采用版权法。10、某检察院在对国家机关工作人员张某巨额财产来源不明案进行侦查时，发现其巨额财产三分之二为诈骗所得，三分之一为盗窃所得。关于此案，下列哪一选项是正确的？（）A、本案应当继续由检察院侦查B、本案应当由检察院为主侦查，公安机关予以配合C、本案应当由公安机关为主侦查，检察院予以配合D、检察院应当将案件移送公安机关【参考答案】：D11、甲与乙订立合同，双方约定：甲应于2000年9月1日向乙交付货物，乙则应于9月8日向甲支付货款．8月底，甲发现乙经营状况严重恶化，并有确切证据可以证明．则在9月1日到来后，甲：A、须按约定支付货物，但可以请求乙提供相应担保B、须交付货物，但可以只交付部分货物C、须按约定交付货物，如乙不付款可追究其违约责任D、有权拒绝交货，除非乙提供了相应担保【参考答案】：D【解析】：依据《合同法》68条的规定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：(一)经营状况严重恶化：……当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任．”69条规定：“当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方．对方提供适当担保时，应当恢复履行．中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且末提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同．”本题甲发现乙经营恶化并有确切证据的可以中止履行，要求乙提供担保，这就是不安抗辩权的规定，故只有D选项正确，ABC选项错误．12、王村村支书王某于2001年6月死亡，李某因与王某有仇，遂到处散步谣言说王某因收受贿赂，现在行贿人举报，王某因惧怕而自杀身亡。此时很大范围内的村民相互传播，造成了较恶劣的影响。王某之子遂向人民法院起诉要求追究李某的侵权责任，以下相关的说法正确的是：()A、王某已经死亡，其不存在名誉权，因而李某因侵权客体不存在而不构成侵权B、李某的行为已经侵害了王某的名誉，依法应当承担侵权责任C、王某之子有权代表王某向李某提起诉讼D、对于李某的行为能够对李某提起诉讼的只有王某的子女【参考答案】：B【解析】：最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第3条：“自然人死亡后，其近亲属因下列侵权行为遭受精神痛苦，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：(一)以侮辱、诽谤、贬损、丑化或者违反社会公共利益、社会公德的其他方式、侵害死者姓名、肖像、名誉、荣誉；(二)非法披露、利用死者隐私，或者以违反社会公共利益、社会公德的其他方式侵害死者隐私；(三)非法利用、损害遗体、遗骨，或者以违反社会公共利益、社会公德的其他方式侵害遗体、遗骨。”依此，王某虽然已经死亡但是其名誉受到法律保护，李某不得侵害，对李某的侵害行为，王某的近亲属都可以提起诉讼，而且是以自己的名义，而不能以死者的名义。13、住所在英国的一阿根廷公民死于英国，在日本遗有不动产，因该不动，的继承在日本法院涉讼。日本冲突规范规定继承适用被继承人死亡时的属人法，即阿根廷法；阿根廷冲突规范则规定继承适用死者最后住所地法，即英国法；英国冲突规范又规定，不动产继承适用不动产所在地法，即日本法。采用国际私法中的何种制度可以达到适用日本实体法的结果？A、直接反致B、转致C、间接反致D、完全反致【参考答案】：C【解析】：反致、转致、间接反致的概念是历年的常考知识点。本题的法律适用流程是先由法院地国日本指向阿根廷，再由阿根廷指向英国，又从英国返回日本，属于间接反致情况，所以应选C项。14、死刑复核程序以其独特的特征区别于普通程序，又不同于其他特殊程序，下面对其特殊性表述中不正确的是：（）。A、审理对象特殊。死刑复核程序只适用于判处死刑的案件，包括判处死刑立即执行的案件和判处死刑缓期两年执行的案件B、所处的诉讼阶段特殊。死刑复核程序的进行一般是在死刑判决作出之后，发生法律效力并交付执行之前C、核准权具有专属性。依据刑事诉讼法的规定，有权进行死刑复核的机关只有最高人民法院D、报请复核的方式特殊。依照法律有关规定，报请复核一般要按照法院的组织系统逐级上报，但在一些特殊情况下，也可以越级报核【参考答案】：D【解析】依据《刑事诉讼法》第200条的规定，死刑复核程序不可以越级报核。所以D是错误的。15、平山人民法院受理了一起李某诉王某人身侵权的案件，下列关于该案的管辖说法正确的是：A、如果平山人民法院和恒山人民法院对此案都有管辖权，而前者在审查过程中发现后者已经立案，那么就不应再行立案B、如果平山人民法院和恒山人民法院对此案都有管辖权，而前者在审查过程中发现后者已经立案，应该由院长或者庭长作出决定，将此案移送到恒山人民法院管辖C、如果在审判以前，被告住所地由平山迁到了恒山，那么平山人民法院就应该将此案移送到恒山人民法院D、如果被告王某在答辩时提出管辖异议，认为自己的住所地恒山比侵权行为发生地平山更适合作为本案的管辖地，那么平山人民法院可以认为异议成立，并将案件移送到恒山人民法院【参考答案】：A【解析】：《民诉意见》第33条规定：“两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，先立案的人民法院不得将案件移送给另一个有管辖权的人民法院。人民法院在立案前发现其他有管辖权的人民法院已先立案的，不得重复立案；立案后发现其他有管辖权的人民法院已先立案的，裁定将案件移送给先立案的人民法院。”因此，A选项正确。移送管辖用的是裁定不是决定，所以B选项错误。《民诉意见》第34条规定：“案件受理后，受诉人民法院的管辖权不受当事人住所地、经常居住地变更的影响。”因此，C选项错误。D选项的管辖异议理由不能成立，所以D选项错误。16、以下说法正确的是:A、检察院可以监督原告的诉讼行为；B、人民法院审理案件均实行两审终审制；C、人民法院不可以限制外国人的诉讼权利；D、市政府可以支持公民起诉。【参考答案】：D【解析】：考点：民事诉讼法的基本原则A考检察监督原则，检察监督的对象是人民法院的审判活动，而不是当事人的诉讼行为，所以A错；B错，因为不一定，两审终审制只是原则，按照特殊程序审理的案件是一审终审；C错，如果外国限制我国公民在其本国的诉讼权利的话，我国法院自然也可以限制，考同等和对等原则；D考支持起诉原则，正确，参看民诉法第15条。17、李某系富家子弟，王某系下岗职工子女，二人共同伤害（轻伤）被害人张某。在侦查过程中，公安机关鉴于二人犯罪情节较轻且认罪态度较好，决定取保候审，对李某采取了保证金的保证方式，由于王某经济困难，对其采取了保证人的保证方式。公安机关的做法，体现了社会主义法治理念的下列哪一要求？A、实体公正B、追求效率C、执法为民D、公平正义【参考答案】：D18、下列哪种行为构成敲诈勒索罪？A、甲到乙的餐馆吃饭，在食物中发现一只苍蝇，遂以向消费者协会投诉为由进行威胁，索要精神损失费3000元。乙迫于无奈付给甲3000元B、甲到乙的餐馆吃饭，偷偷在食物中投放一只事先准备好的苍蝇，然后以砸烂桌椅进行威胁，索要精神损失费3000元。乙迫于无奈付给甲3000元C、甲捡到乙的手机及身份证等财物后，给乙打电话，索要3000元，并称若不付钱就不还手机及身份证等物。乙迫于无奈付给甲3000元现金赎回手机及身份证等财物D、甲妻与乙通奸，甲获知后十分生气，将乙暴打一顿，乙主动写下一张赔偿精神损失费2万元的欠条。事后，甲持乙的欠条向其索要2万元，并称若乙不从，就向法院起诉乙【参考答案】：B19、承揽合同中，定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的，在当事人未有特别约定的情况下，承揽人对完成的工作成果享有何种权利？A、拍卖权B、变卖权C、留置权D、提存权【参考答案】：C【解析】：见《合同法》第264条。该条规定：“定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果享有留置权，但当事人另有约定的除外。”20、破产财产应当按的顺序支付。A、破产费用、破产企业所欠职工工资和劳动保险费用、破产企业所欠税款、破产债权B、破产企业所欠职工工资和劳动保险费用、破产费用、破产企业所欠税款、破产债权C、破产费用、破产企业所欠税款、破产企业所欠职工工资和劳动保险费用、破产债权D、破产企业所欠税款、破产费用、破产企业所欠职资和劳动保险费用、破产债权【参考答案】：A【解析】：《企业破产法》第37条21、某甲为勒索财物，从托儿所诱骗了1名婴儿，某乙为牟利，从医院产房里偷窃了1名男婴，单身汉丙某为自己的养老送终，在大街上用糖果哄了1名儿童作为自己的义子并跟随自己生活，对甲、乙、丙三人的行为：（）A、甲构成绑架罪，乙与丙构成拐骗儿童罪B、甲与丙构成拐骗儿童罪，乙构成拐卖儿童罪C、甲构成绑架罪，乙构成拐卖儿童罪，丙不构成犯罪但属违法D、甲构成绑架罪，乙构成拐卖儿童罪，丙构成拐骗儿童罪【参考答案】：D【考点】对拐走、偷盗婴儿几种行为的刑法规定与不同定罪【解析】根据《刑法》第239条的规定，以勒索财物为目的，偷盗婴幼儿的，构成绑架罪。第240条规定，以出卖为目的，有拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转妇女、儿童的行为之一的，构成拐卖妇女、儿童罪。第262条规定，拐骗不满14周岁的未成年人，脱离家庭或者监护人的，构成拐骗儿童罪。22、甲和乙经登记结婚后，乙欲撤销该婚姻，其理由成立的是：A、甲在婚前声称自己有存款十余万、若干套住房，婚后乙发现均为谎言B、在甲的父亲弥留之际，为完成父亲的心愿，甲雇乙与其登记结婚，但名为结婚，实际并没有履行婚姻义务，但后来甲父亲逐渐康复，乙欲撤销婚姻C、甲趁乙母亲病危急需用钱之际，以许诺给其母看病为条件，使乙迫于无奈与其结婚D、甲掌握乙父贪污的事实，并以此暗示乙随时可能将这些张扬出去，除非与其结婚成为一家人，乙迫于无奈与甲结婚【参考答案】：D【解析】：《婚姻法》第11条规定：“因胁迫结婚的，受胁迫的一方可以向婚姻登记机关或人民法院请求撤销该婚姻。受胁迫的一方撤销婚姻的请求，应当自结婚登记之日起一年内提出。被非法限制人身自由的当事人请求撤销婚姻的，应当自恢复人身自由之日起一年内提出。”D选项符合题目的要求,应入选。A选项存在的欺诈，B选项串通，C选项乘人之危都不是撤销婚姻的法定事由,不应入选。23、对于采取罚款、拘留措施的，人民法院应当作出什么文件？A、口头决定B、决定书C、裁定书D、通知书【参考答案】：B【解析】：详见《民事诉讼法》第105条的规定：拘传、罚款、拘留必须经院长批准。拘传应当发拘传票。罚款、拘留应当用决定书。对决定不服的，可以向上一级人民法院申请复议一次。复议期间不停止执行。24、根据《外资企业法实施细则》的规定，外资企业将其财产或者权益对外抵押、转让的，应当办理什么手续？A、经工商行政管理机关批准B、向审批机关备案C、经审批机关批准，并向工商行政管理机关备案D、经工商行政管理机关批准，并向审批机关备案【参考答案】：C【解析】：修订前的《外资企业法实施细则》第24条规定：“外资企业将其财产或者权益对外抵押、转让，须经审批机关批准并向工商行政管理机关备案。”据此，应选C。25、某市检察院张某在办理一起受贿案件时，发现犯罪嫌疑人之一系其堂妹，故申请回避并经检察长同意。下列关于张某在申请回避前所取得的证据和进行的诉讼行为效力问题的表述，哪一项是正确的？（）。A、取得的证据和进行的诉讼行为均无效B、取得的证据和进行的诉讼行为均有效C、取得的证据有效，但进行的诉讼行为无效D、取得的证据和进行的诉讼行为是否有效，由检察委员会或检察长决定【参考答案】：D【解析】《人民检察院刑事诉讼规则》第30条规定：“因符合《刑事诉讼法》第二十八条或第二十九条规定的情形之一而回避的检察人员，在回避决定作出以前所取得的证据和进行的诉讼行为是否有效，由检察委员会或者检察长根据案件具体情况决定。”据此，本题正确答案为D。回避的后果是司法考试新的考点，考生复习时应注意复习《人民检察院刑事诉讼规则》的相关规定。26、李某将一部手机丢失，孙某捡到后，委托经营手机旧货交易的朋友王某在旧货市场上出卖，胡某买下该手机，后被李某发现，要求胡某返还手机。对此案，下列判断正确的是：()A、胡某应协助李某从孙某处要回所付价款B、胡某返还之后，有权要求李某返还价款C、c．胡某返还之后，可以要求胡某承担违约责任，返还价款D、胡某已取得手机的所有权，无须返还【参考答案】：B【解析】：本题涉及遗失物的所有权取得问题。根据《物权法》第107条的规定，所有权人或者其他权利人有权追回遗失物。该遗失物通过转让被他人占有的，权利人有权向无处分权人请求损害赔偿，或者自知道或者应当知道受让人之日起2年内向受让人请求返还原物，但受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的，权利人请求返还原物时应当支付受让人所付的费用。权利人向受让人支付所付费用后，有权向无处分权人追偿。根据该条规定，在通常情况下，遗失物不适用善意取得制度，即遗失物的买受人不能取得该遗失物的所有权，失主可要求买受人返还该遗失物。遗失物的买受人因此遭受的损失应向遗失物的出让人追偿。但是，遗失物在有营业执照的市场上出卖的，权利人请求买受人返还遗失物韵所有权时，应当支付受让人所付的费用，以维护受让人对正当交易的合理信赖和合法利益。权利人支付的费用有权向无权处分人追偿。故本题正确选项为B项。27、甲县化工厂拟将自有的一套污水处理设备拆除后转售给邻县W厂，依据我国环境保护法规定，下列叙述正确的是哪项？A、征得上级主管部门同意后，可以拆除、转售B、须证实W厂确有技术能力使用此套污水处理设备后，方能转让C、拆除、转售此设备须经邻县环保行政主管部门同意D、拆除此设备须经甲县环保行政主管部门同意【参考答案】：D【解析】：《环境保护法》第26条第2款规定：“防治污染的设施不得擅自拆除或者闲置，确有必要拆除或者闲置的，必须征得所在地的环境保护行政主管部门同意。”28、某故意伤害案，一审法院判决被告人李某犯故意伤害罪，处5年有期徒刑。被告人的哥哥李某某认为判罚过重，欲提起上诉。那么以下说法正确的是：（）。A、李某某没有上诉权，不得提起上诉B、李某某经李某同意可提起上诉，李某某作为上诉人C、李某某经李某同意可提起上诉，李某作为上诉人D、李某某只能说服李某，由李某提起上诉【参考答案】：C【解析】《刑事诉讼法》第180条规定：“被告人的辩护人和近亲属，经被告人同意，可以提出上诉。”由此可见，被告人的近亲属享有有限的上诉权。但《高法解释》第233条第2款规定：“如果是被告人的辩护人、近亲属经被告人同意提出上诉的．还应当写明提出上诉的人与被告人的关系，并应当以被告人作为上诉人。”由此可见，李某某提起上诉需以李某作为上诉人。故选C。29、某日，徐某开车行至一红绿灯路口，眼看绿灯就要变成黄灯，徐某欲加速通行。正在此时一辆宝马车从左侧强行并线也想抢在黄灯前通过路口。徐某怕自己车被撞便慌忙猛向右打轮，结果将路边的交通协管员撞成重伤。关于对交通协管员的损害赔偿责任的承担问题下列哪个选项是正确的？A、徐某不应承担，因为徐某是在紧急避险B、应由宝马车主承担，徐某是因为第三人原因才撞了交通协管员C、徐某与宝马车主承担连带赔偿责任D、徐某与宝马车主按各自过错承担赔偿责任【参考答案】：D【解析】：A选项，虽然徐某是在紧急避险，但最后造成交通协管员重伤属于避险超过必要限度，存在过错应承担侵权责任。B项中，虽然徐某向右猛打轮是宝马车强行并线所引起，但宝马车的行为并非造成损害结果的全部原因或唯一原因，所以徐某不能免责。故AB两项不正确。本题中交通协管员的损害是由徐某和宝马车主两个人行为相结合造成的没有问题，关键要看是否他们各自的行为都足以造成该损害结果，如果是就成立共同侵权，承担连带责任，如果不是，就不成立共同侵权，按各自过错承担责任。本题中很显然，宝马车强行并线的行为和徐某猛向右打轮的行为都不可能单独造成最后的损害结果，两个人行为结合在一起才可能出现该损害结果，属于侵权责任法第12条规定的无意思联络的原因结合的侵权责任，应按各自的过错承担赔偿责任，故选D。C错误。30、甲将其所有的房屋出租给乙，双方口头约定租金为每年5万元，乙可以一直承租该房屋，直至乙去世。房屋出租后的第二年，乙为了经营酒店，经甲同意，对该房屋进行了装修，共花费6万元。一天晚上，一失控的汽车撞到该房屋，致使其临街的玻璃墙毁损，肇事司机驾车逃逸，乙要求甲维修，甲拒绝，乙便自行花费1万元予以维修。现甲乙发生纠纷，均欲解除合同，但就如何解除意见不一。乙对玻璃墙的维修及其费用应如何处理？A、由甲承担维修费用B、由乙承担维修费用C、由甲乙分担维修费用D、由甲承担大部分维修费用，乙承担小部分维修费用【参考答案】：A【解析】：评析：【考点】出租人的维修义务【解析】《合同法》第216条规定：“出租人应当按照约定将租赁物交付承租人，并在租赁期间保持租赁物符合约定的用途。”第221条规定：“承租人在租赁物需要维修时可以要求出租人在合理期限内维修。出租人未履行维修义务的，承租人可以自行维修，维修费用由出租人负担。因维修租赁物影响承租人使用的，应当相应减少租金或者延长租期。”A正确。［解析］参见《合同法》第216条、第221条。31、关于盗窃罪的理解，下列哪一选项是正确的？A、扒窃成立盗窃罪的，以携带凶器为前提B、扒窃仅限于窃取他人衣服口袋内体积较小的财物C、扒窃时无论窃取数额大小，即使窃得一张白纸，也成立盗窃罪既遂D、入户盗窃成立盗窃罪的，既不要求数额较大，也不要求多次盗窃【参考答案】：D32、甲的汽车被盗。第二日，甲发现乙开的是自己的汽车（虽然更换了汽车号牌仍可认出），遂前去拦车。在询问时，乙突然将车开走。甲追了一段路未追上，遂向公安机关陈述了这一事实，要求公安机关追究乙的法律责任。甲这一行为的法律性质是什么？A、报案B、控告C、举报D、扭送【参考答案】：B33、保管期间届满或者寄存人提前领取保管物的，保管物的孳息为谁所有？A、保管人B、寄存人C、保管人，寄存人共有D、归寄存人所有，但寄存人应适当支付孳息的保管费【参考答案】：B【解析】：本题的考点是保管物返还时其孳息的归属。依据我国《合同法》第377条的规定，保管期间届满或者寄存人提前领取保管物的，保管人应当将原物及其孳息归还寄存人，可见，孳息的所有权属于寄存人，保管合同的目的仅在于使保管人对保管物进行维护管理，因此保管人并未获得保管物的所有权。保管人对于保管物也无收益权。孳息是基于法律规定或自然属性由原物产生的新物，其转移原则是与原物一起转让。因而，保管人应将原物及其孳息一并返还寄存入。34、甲委托乙为其购买苹果，乙为此花去了一定的时间和精力，现甲不想要这批苹果，于是电话告诉乙取消委托，乙不同意。下列哪些论述是正确的？A、甲无权单方取消委托，否则应赔偿乙的损失B、甲可以单方取消委托，但必须以书面形式进行C、甲可以单方取消委托，但需承担乙受到的损失D、甲可以单方取消委托，但仍需按合同约定支付乙报酬【参考答案】：C【解析】：评析：解析：《合同法》第410条规定：委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于当事人的事由外，应当赔偿损失。依据该条，甲作为委托人有任意解除权，可以排除A项。又因为受托人乙“为此花去了一定的时间和精力”，对于乙的损失，甲有责任承担乙受到的损失。B项中“以书面形式取消委托”，与法无据。D项中“甲仍需按合同约定支付乙报酬”，这种提法不周延。因为委托合同包括有偿与无偿两种，如无偿委托合同，则不发生报酬问题。35、公务员执行公务时，认为上级的决定或者命令有错误的，应该如何（）A、自行改正后执行B、向上级提出改正或者撤销该决定或者命令的意见C、如果上级不改变该决定或者命令，公务员可以拒绝执行该决定或命令D、公务员执行明显违法的决定或者命令的，应当承担全部责任【参考答案】：B【解析】公务员对上级机关的决定或者命令，有服从和执行的义务。但如果上级决定或者命令有错误，公务员若执行该决定或者命令必然会损害利害相关人的利益。由于公务员个人没有制定上级机关的发布命令和决定的权限，所以不能自行改正该错误的命令或者决定。对此如何处理，《公务员法》第54条作了规定：“公务员执行公务时，认为上级的决定或者命令有错误的，可以向上级提出改正或者撤销该决定或者命令的意见；上级不改变该决定或者命令，或者要求立即执行的，公务员应当执行该决定或者命令，执行的后果由上级负责，公务员不承担责任；但是，公务员执行明显违法的决定或者命令的，应当依法承担相应的责任。”所以公务员应该向上级提出改正或者撤销该决定或者命令的意见，如果上级不改变该决定或者命令并要求立即执行的，公务员仍应“命必行，令必从”，应当执行该决定或者命令，而不能拒绝执行。B项正确。其执行的后果由上级负责，公务员不承担责任。但是，公务员执行明显违法的决定或者命令的，应当依法承担相应的责任而不是全部责任。因为上级作出错误的决定或者命令，本身就有责任。A、C、D三项错误。36、李明于2003年9月8日在某商厦购买一部手机，但在使用中发现，该手机存在着缺陷，电话号码本的中文快速查找功能不存在，这极大地影响了手机的正常使用．而在该手机所附的用户手册中却明确标示着电话号码本的中文快速查找功能．李明多次与商厦交涉，先被告知需要系统升级，后又被告知无法解决该问题，要其找手机生产商解决．对此，下列哪一选项是不正确的?A、该商厦侵犯了李明的知情权B、该商厦应当与手机生产商一起对李明承担责任C、李明可以以欺诈为由，要求商厦绐予双倍赔偿D、李明如要求退货，商厦有义务满足【参考答案】：C【解析】：《消费者权益保护法》第8条规定：“消费者享有知悉其购买、使用的商品或者接受的服务的真实情况的权利．消费者有权根据商品或者服务的不同情况，要求经营者提供商品的价格、产地、生产者、用途、性能、规格、等级、主要成份、生产日期、有效期限、检验合格证明、使用方法说明书、售后服务，或者服务的内容、规格、费用等有关情况．”由此可知，商厦作为经营者，有义务向消费者提供商品的真实信息，消费者享有知悉其购买的商品真实信息的权利，该商厦侵犯了李明的知情权，所以A选项正确，不当选．第19条规定：“经营者应当向消费者提供有关商品或者服务的真实信息，不得作引人误解的虚假宣传．经营者对消费者就其提供的商品或者服务的质量和使用方法等问题提出的询问，应当作出真实、明确的答复．商店提供商品应当明码标价．”由此可知，商厦作为经营者，手机生产商作为生产者，郡有义务向消费者提供商品的真实信息，该商厦和手机生产商侵犯了李明的知情权，应当一起对李明承担责任，所以B选项正确，不当选．欺诈消费者行为的构成要件有：主观恶意：采取虚假或其他不正当手段：客观上达到欺骗、误导效果：使消费者因此受到损害：发生在消费交易过程中．由此可知，本题中商厦并没有故意采取虚假手段欺骗李明，使其购买商品，所以商厦不构成欺诈，C选项错误，当选．《产品质量法》第40条规定：“售出的产品有下列情形之一的，销售者应当负责修理、更换、退货：给购买产品的消费者造成损失的，销售者应当赔偿损失：(二)不符合在产品或者其包装上注明采用的产品标准的：”由此可知，李明如要求退货，商厦有义务满足，D选项正确，不应当选．37、某人民法院决定对妨害民事诉讼的行为人张某处以800元的罚款，张某对此不服，可以采取下列哪种措施?()A、向作出决定的人民法院申请复议B、向上一级法院申请复议C、向上一级法院提起上诉D、向作出决定的法院的同级检察院申诉【参考答案】：B【考点】对罚款决定不服的救济《民事诉讼法》第105条第3款规定，罚款、拘留应当用决定书。对决定不服的，可以向上一级人民法院申请复议一次。所以，B项正确。38、下列哪些人员不得招聘为证券交易所的从业人员？A、因违法行为或者违纪行为被开除的证券交易所从业人员B、证券从业律师王某因违法被撤销证券从业资格已满6年C、张某因故和某证券公司解除劳动合同D、已辞职原为某国家机关工作人员的李某【参考答案】：A【解析】：根据《证券法》第102条规定，因违法行为或者违纪行为被开除的证券交易所、证券登记结算机构、证券公司的从业人员和被开除的国家机关工作人员，不得招聘为证券交易所的从业人员。根据《证券法》第101条规定，有下列情形之一的，不得担任证券交易所的负责人：因违法行为或者违纪行为被撤销资格的律师、注册会计师或者注定资产评估机构、验证机构的专业人员，自被撤销资格之日起未逾5年。题中王某已满6年，故B项错：后两项错在他们只是解除劳动合同或辞职，而未被开除。只有被开除的证券业从业人员和国家机关工作人员不得招聘为证券交易所的从业人员，辞职或解除劳动合同的人员不受其限制。39、最高人民法院《关于人民法院合议庭工作的若干规定》规定，合议庭组成人员确定后，除因回避或者其他特殊情况不能继续参加案件审理外，不得在案件审理过程中更换。这一规定体现的是下列哪一项审判原则？（）。A、公开审判原则B、言词审理原则C、集中审理原则D、辩论原则【参考答案】：C【解析】刑事审判的原则主要有：审判公开原则，言词审理原则，集中审理原则，辩论原则。集中审理原则又称不中断审理原则，是指法院开庭审理案件，应在不更换审判人员的条件下连续进行，不得中断审理的诉讼原则，因此合议庭组成人员确定后，除因回避或者其他特殊情况不能继续参加案件审理外，不得在案件审理过程中更换属于集中审理原则，答案C正确。审判公开原则是指人民法院审理案件和宣告判决，都公开进行，允许公民到法庭旁听，允许新闻记者采访和报道，即把法庭审判的全过程，除休庭评议案件以外。都公之于众。言词审理原则是指法庭审理须以口头陈述的方式进行，凡是未经口头调查的证据，不得作为定案的根据。辩论原则是指，在法庭审理中，控辩双方应以口头的方式进行辩论，法院裁判的作出应以充分的辩论为必经程序。因此答案A，B，D不正确，本题正确答案为C。40、拓海公司系私营独资企业，因欠债被诉诸法院，后被判令履行金钱给付义务。履行期限届满后，拓海公司仍未还债。经债权人申请，人民法院对其予以强制执行。经查，该公司无偿还能力。在下列后续措施中何种是正确的?()A、裁定中止执行，待被执行人有履行能力时再恢复执行B、裁定终结执行C、裁定宣告该公司破产D、裁定执行该公司投资人的其他财产【参考答案】：D【考点】执行承担详解：《执行规定》第76条规定，被执行人为无法人资格的私营独资企业，无能力履行法律文书确定的义务的，人民法院可以裁定执行该独资企业业主的其他财产。所以，D项当选。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、关于必要共同诉讼与普通共同诉讼的区别，下列哪些选项是正确的?（）A、必要共同诉讼的诉讼标的是共同的，普通共同诉讼的诉讼标的是同种类的B、必要共同诉讼的诉讼标的只有一个，普通共同诉讼的诉讼标的有若干个C、必要共同诉讼的诉讼请求只有一个，普通共同诉讼的诉讼请求有若干个D、必要共同诉讼中共同诉讼人的诉讼行为必须一致，普通共同诉讼中共同诉讼人的诉讼行为不需要一致【参考答案】A,B【解析】AB。3、下列哪些行为属于我国法律规定的不正当竞争行为？A、商场销售家具，为了吸引消费者，在销售时以明示的方式给购买者打折并且及时入账B、某市质量监督管理部门检测到最近市场上的奶粉质量不合格的居多，所以通令本市各商店只能销售本市乙厂生产的经过检测达标的奶粉C、某商店为清偿债务，决定将库存的所有商品都以低于成本价10％的价格处理掉D、某电器商厦规定，凡在本商厦购买手机的，必须同时在本商厦购买手机卡【参考答案】：B,D【解析】：《反不正当竞争法》第8条规定：“经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。在帐外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处；对方单位或者个人在帐外暗中收受回扣的，以受贿论处。经营者销售或者购买商品，可以以明示方式给对方折扣，可以给中间人佣金。经营者给对方折扣、给中间人佣金的，必须如实入帐。接受折扣、佣金的经营者必须如实入帐。”由此可知，A选项中，商场以明示的方式给购买者打折并且及时入账，不属于不正当竞争行为，不当选。第7条规定：“政府及其所属部门不得滥用行政权力，限定他人购买其指定的经营者的商品，限制其他经营者正当的经营活动。政府及其所属部门不得滥用行政权力，限制外地商品进入本地市场，或者本地商品流向外地市场。”由此可知，B选项中市质量监督管理部门的行为构成滥用行政权力的限制竞争行为，当选。第11条规定：“经营者不得以排挤竞争对手为目的，以低于成本的价格销售商品。有下列情形之一的，不属于不正当竞争行为：（一）销售鲜活商品；（二）处理有效期限即将到期的商品或者其他积压的商品；（三）季节性降价；（四）因清偿债务、转产、歇业降价销售商品。”由此可知，C选项中，商店为偿债而低于成本价销售，属于第11条规定的不属于不正当竞争行为的情况，不当选。第12条规定：“经营者销售商品，不得违背购买者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的条件。”由此可知，D选项中，电器商厦的行为构成该条规定的附加不合理条件的不正当竞争行为，当选。4、甲国科学家乔森经过多年研究完成一项产品发明，2005年5月15日在我国政府主办的展览会上展出了该产品；2005年6月8日在甲国提出专利申请，同年7月25日向我国专利局申请专利，并主张优先权；经查于2005年6月16日刘华已经就相同发明向专利局提出了专利申请，且甲国与我国有相互承认优先权的协定。关于本案的下列意见中不正确的是？（）A、刘华在我国申请在先，应驳回乔森的申请B、乔森的发明不丧失新颖性，且乔森享有优先权，以2005年6月8日为向我国提出的申请日C、乔森的发明不丧失新颖性，可以授予专利，但仍以2005年7月25日为其申请日D、发明已经丧失新颖性，不具备授予专利权的条件，所以不授予乔森专利权【参考答案】A,C,D【考点】专利申请日【解析】国际优先权是指申请人自发明或者实用新型在外国第一次提出专利申请之日起12个月内，又在中国就相同主题提出专利申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。乔森2005年6月8日在甲国提出专利申请，同年7月25日向我国专利局申请专利，并主张优先权，其申请在先，故B正确。5、下面哪些选项不影响仲裁程序进行？A、当事人申请仲裁员回避B、被申请人未提交书面答辩C、被申请人经书面通知无正当理由拒不到庭D、仲裁请求的变更或反诉的提出【参考答案】：B,C,D【解析】：见《仲裁法》第25条第2款、第27条、第37条第2款、第42条第2款。6、花果山市出产的鸭梨营养丰富，口感独特，远近闻名，当地有关单位拟对其采取的保护措施中，哪些是不合法的?A、将花果山申请注册为集体商标，使用于鸭梨上B、将花果山申请注册为证明商标，使用于鸭梨上C、将鸭梨的形状申请注册为立体商标，使用于鸭梨上D、将香梨申请注册为文字商标，使用于鸭梨上【参考答案】C,D7、某甲投保人身保险，约定具体遭受伤害时由保险公司给付保险金。合同成立2年后，某甲在一次翻墙入室行窃时从墙上掉下来，摔成粉碎性骨折。据此，下列说法哪些是正确的？A、保险公司应当给付保险金B、保险公司可以不给付保险金C、保险公司可以不按约定给付足额保险金D、保险公司应按保险单退还某甲现金价值【参考答案】：B,D【解析】：《保险法》第67条。8、甲厂向乙公司和丙公司发出内容相同的两封电报，称：“本厂急需空调机20台，价格每台3000元，若有，请3天内发货，货到付款。”乙公司收到电报后，立即给甲公司回电一封，称：“有货，款到后立即发货。”甲公司按照乙公司要求将60000元货款电汇给了乙公司。丙公司收到电报后，立即按照甲公司的要求将货发出。几天后，甲公司同时收到了乙公司和丙公司发来的货，但甲公司拒绝接受丙公司的货物，为此发生纠纷。对此事的判断，不正确的有：（）A、甲厂的求购电报属于要约邀请B、乙公司的回电属于承诺C、甲厂与乙公司间的合同成立D、甲厂与丙公司的合同不成立【参考答案】A,B,D【考点】要约；承诺的要件；承诺的效力【解析】根据《合同法》第22条，承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。乙公司的回电属于新要约，故B错；丙公司根据甲厂要约发货的行为属于承诺。甲厂与乙公司、甲厂与丙公司的合同都成立，故D错、C正确。甲厂的求购电报属于要约，A错。9、甲1991年离家出走，杳无音讯。1995年其妻乙向人民法院申请甲宣告死亡，1996年人民法院依法宣告甲死亡，其房屋三间被其妻乙和其子丙继承。1997年，妻乙带产改嫁，同年，乙又与后夫离婚。甲离家出走后，南下深圳，1998年因福利彩票中奖20万。甲用该款购买股票，同年获利200万。1998年n月甲因饮酒过量心脏病发作死亡。经查，甲于1997年与丁在教堂举行了婚礼（但未办理婚姻登记），并生子戊。现问甲的200万遗产的法定继承人是谁？A、乙B、丙C、丁D、戊【参考答案】：B,D【解析】：根据《民通意见》第37条规定，婚姻关系已解除，故乙不再是甲的继承人。根据《婚姻法》第8条规定“要求结婚的男女双方必须亲自到婚姻登记机关进行结婚登记。符合本法规定的，予以登记，发给结婚证。取得结婚证，即确立夫妻关系。未办理结婚登记的，应当补办登记。”甲与丁未办理结婚证，其婚姻关系未得到法律确认，故丁亦非甲的法定继承人。而根据《继承法》第10条第3款规定，继承法上的子女，包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女。据此，丙戊皆为甲的法定继承人。10、同时履行抗辩权、不安抗辩权和先履行抗辩权在效力上相似处说法正确的是：（）A、阻却对方要求本方履行的请求权B、不消灭对方的请求权C、中止本方履行D、消灭对方的请求权【参考答案】A,B,C【考点】同时履行抗辩权；不安抗辩权；先履行抗辩权【解析】根据《合同法》第66条至第68条的规定。三大抗辩权均发生阻却对方要求本方履行的请求权、不消灭对方的请求权和中止本方履行的效力。11、甲欲将其对乙享有的金钱债权转移给王某，该债权附有房产抵押等从权利，关于这一行为，下列表述哪些是正确的？A、甲转让其债权，应当通知乙B、甲转让其债权，应当征得乙同意C、甲转让其债权，该债权的有关从权利亦当然转移给王某D、甲转让其债权，该债权的有关从权利只有不专属于甲的才转移给王某【参考答案】：A,D【解析】：本题涉及债权转让问题。依《合同法》第80条、第81条规定，债权人转让权利的，应当通知债务人。受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。敌本题选项为AD。12、甲厂准备兴建职工宿舍楼一处，乙建筑公司承包该项工程，下列哪些情形下，乙公司不可以顺延工程日期？（）A、隐蔽工程在隐蔽以前，乙公司通知甲厂派人检查，但甲接到通知后，过了15天，仍未派人检查B、甲方未依约定的规格及标准提供建筑材料C、施工期间，因阴雨连绵，致工程进度缓慢D、施工期间，乙公司某重要设备被小偷盗走【参考答案】C,D【考点】建设工程合同当事人的权利和义务【解析】《合同法》第278条，隐蔽工程在隐蔽以前，承包人应当通知发包人检查。发包人没有及时检查的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。故A可顺延。在发包人甲未依约定的时间、要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料，承包人乙可顺延工期。第283条，发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。故B可顺延。C、D两项无法律依据。13、下列哪些合同既属于双务合同又属于有偿合同？A、买卖合同B、借贷合同C、租赁合同D、附有保管费的保管合同【参考答案】：A,C,D【解析】：合同类型的判断《合同法》第130条：“买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于实受人，买受人支付价款的合同。”第210条：“自然人之间的借款合同，目贷款人提供借款时生效。”第211条：“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。”第212条：“租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。”第366条：“寄存人应当按照约定向保管人支付保管费。当事人对保管费没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，保管是无偿的。”买卖合同和租赁合同是双务合同、有偿合同，这从法律对它们所下的定义就可以得出。借贷合同中银行借贷合同是双务有偿合同，但是民间借贷合同既可能是单务无偿合同（未约定利息），也可能是双务有偿合同（约定利息）。保管合同与民间借款合同相类似，但是因为选项中说明附有保管费，那么就是双务有偿合同。14、甲公司指示乙公司为其购买铜粉，价款为每吨1000元，数量为2万吨，乙公司可以从中收取1%中介费。合同签订后，甲公司因资金紧张，遂与丙公司订立合同，委托丙公司负责将这批货以每吨2000元价格卖出，中介费为1%，不久，乙公司以每吨800元的价格为甲公司购得铜粉，而丙公司与丁公司签订的铜粉买卖合同价款为1800元，丙公司不愿对甲公司补足差价。对此，下列陈述不正确的是：（）A、实际买价800元/吨与甲公司指导价1000元/吨之间的差价利益归乙公司所有B、上述情形下，该差价利益归甲、乙公司共有C、上述情形下，该差价利益归甲公司所有D、丙公司与丁公司的合同对甲公司不发生效力【参考答案】A,B【考点】行纪合同当事人的权利和义务【解析】本题考查的是行纪人低于指定价格购进委托物后其增加的利益归属。根据《合同法》第418条规定，乙公司以低于甲公司指定价格购进铜粉，可以按约定增加报酬，但甲、乙公司并未约定。可进行协商，协商不成的，该项利益应归甲公司所有。故A、B错误，C正确。丙公司以低于甲公司指定价格卖出铜粉的，要经甲公司同意，甲公司不同意，丙公司在补偿差价时，该合同对甲公司有效，否则，该合同对甲公司无效，故D正确。15、合同的形式是合意的表现方式，有：()A、书面形式、口头形式和其他形式B、明示形式和默示形式C、批准形式和登记形式D、公证和鉴证形式【参考答案】：A,B【解析】：【解析】：：(1)《合同法》第10条规定，当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。故A项正确。(2)明示形式是以口头语言和文字表现合意的方式。默示形式是以行为表现合意的方式。行为可以为意思表示，行为可以构成合同。故B项正确。(3)批准体现了国家(第三人)的干预和意志，登记体现了国家(第三人)的管理，它们不是当事人合意的表现方式。故C项不正确。(4)公证和鉴证是对合意的公证和鉴证，不是合意本身的表现方式(鉴证的规定已经被取消)。故D项不正确。16、正南公司的一注册商标系某画家创作的美术作品，但正南公司申请该商标注册时未经画家的许可。现画家认为其著作权受到侵害，与正南公司进行交涉画家可采取的正确作法有哪些？（）A、请求商标评审委员会裁定撤销甲的注册商标B、向正南公司所在地基层或中级人民法院提起著作权侵权之诉C、如对法院判决不服可以上诉但对商标评审委员会的裁定只能服从D、采取许可方式使甲继续使用该注册商标，但甲应赔偿损失和支付报酬【参考答案】A,B,D【考点】著作权侵权管辖；作品许可使用【解析】作者对自己的作品享有使用权和获得报酬权，未经许可而使用他人的作品构成侵权。《商标法》第31条规定，申请注册的商标，不得与他人在先取得的合法权利相冲突。《著作权法》第46条规定使用他人作品应当支付报酬。因此，D正确。《商标法》第41条规定违反该法第31条，侵犯他人在先权利的，自商标注册之日起五年内，商标所有人或者利害关系人可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标。因此A正确。根据《商标法》第43条第2款的规定，对商标评审委员会的裁定不服，可以起诉到法院。故选C错误。《最高院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第2条规定了著作权民事纠纷案件。原则上由中级以上法院管辖。各高级法院也可以确定若干基层法院管辖一审著作权民事纠纷案件。因此，B正确。17、中国某企业计划从美国引进一套机械设备生产技术，在与供方签订技术引进合同时，外方要求必须写明一些条件，我方张律师在审查合同草案时提出其中有些为违法条款，不能在合同中规定。请问下列说法中，哪些是违法条款？A、“作为让步条件，受方应在引进技术的同时购买供方一部分库存的轮船配件”B、“对代方提供的技术资料，受方有不可推卸的保密义务，在合同有效期内，不得把技术泄露给任何第三方”C、“受方作为供方提供技术的唯一受让人，不得再从其他途径获得类似技术或与之有竞争的同类技术”D、“受方实施该技术所需的一切原材料、零部件和设备必须从供方或从供方提供的厂家购买”【参考答案】：A,C,D【解析】：见合同法基本知识18、田某死后留下五间房屋、一批字画以及数十万存款的遗产。田某生三子一女，长子早已病故，留下一子一女。就在两个儿子和一个女儿办理完丧事协商如何处理遗产时，小儿子因交通事故身亡，其女儿刚满周岁。田某的上述亲属中哪些人可作为第一顺序继承人继承他的遗产？（）A、二儿子和女儿B、小儿子C、小儿子之女D、大儿子之子女【参考答案】A,B,D【考点】代位继承；法定继承人的范围和顺序【解析】我国《继承法》第2条规定，继承从被继承人死亡时开始。第10条规定，遗产按照下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女、父母。第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。第11条规定。被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额。本题中田某死亡时，发生法定继承，其三子一女作为第一顺序继承人继承遗产。长子的子女可以代位继承长子的份额。小儿子的死亡不影响法定继承发生，他的继承人可以对他的份额进行转继承。19、根据我国合同法的有关规定，下列哪些合同转让行为无效?A、某公司与某贫困山区的一所小学签订了一份长期资助合同，该小学却将合同项下的受资助权转让给某诊所B、某乙欠某甲一笔钱，某甲将某乙以其房子对自己设定的抵押权转让给某丙C、甲公司将自己对乙公司的一笔债权转让给丙公司，随后通知乙公司D、甲公司将自己对乙公司的债务部分转让给丙公司，随后通知乙公司【参考答案】：A,B,D【解析】：[测试点]合同不得转让的情形。【解析】：《合同法》第79条规定：“债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：(一)根据合同性质不得转让；(二)按照当事人约定不得转让；(三)依照法律规定不得转让。”A项中的受资助权属于根据合同的性质不得转让的情形，故其转让无效；对于债权有关的从权利的转让，《合同法》仅规定在债权人转让债权时与债权一同转让，而没有明确规定从权利不得单独转让，但根据民法的有关原理，从权利是无法脱离主权利而存在的，故B项中单独的抵押权的转让无效；《合同法》该法第80条规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。”据此规定，合同债权的转让仅须通知债务人即可生效，即使没有通知债务人，也仅是对债务人不发生效力，在转让人与受让人之间仍是有效的，故C项转让行为有效；《合同法》第84条规定：“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。”故D项转让无效。20、关于土地承包经营权的设立，下列哪些表述是正确的？（）。A、自土地承包经营合同成立时设立B、自土地承包经营权合同生效时设立C、县级以上地方政府在土地承包经营权设立时应当发放土地承包经营权证D、县级以上地方政府应当对土地承包经营权登记造册，未经登记造册的，不得对抗善意第三人【参考答案】B,C21、某甲将私房3间出租给某乙，租期为2年，在租期内，某甲又与某丙签订了私房3间的买卖合同。下列论述中正确的是（）A、某甲与某丙所签订的合同无效，因为某甲未取得某乙的同意B、某甲应当提前3个月通知某乙房屋将要出售C、某乙在同等条件下有权优先于某丙购买房屋D、如某丙购得了房屋，则其有权决定原甲乙之间的房屋租赁合同是否继续执行【参考答案】：B,C【解析】：特别提醒：在2008年12月8日《最高人民法院关于废止2007年底以前发布的有关司法解释（第七批）的决定》公布前，此题答案为BC。公布以后，此题答案应该为C。最高人民法院于2008年12月8日发布《最高人民法院关于废止2007年底以前发布的有关司法解释（第七批）的决定》，其中第24项废止了废止118条：出租人出卖出租房屋，应提前三个月通知承租人，承租人在同等条件下，享有优先购买权；出租人未按此规定出卖房屋的，承租人可以请求人民法院宣告该房屋买卖无效。废止理由：与物权法第9条有冲突（物权法第9条“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”）冲突解释说明：删除民法通则意见118条，承租人丧失凭优先权而请求法院宣告出租人房屋买卖无效的权力，房屋所有权的变更是根据物权法新规定依登记发生效力。所以AB错误。《合同法》第230规定：出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利。所以C正确《合同法》第229条规定：“租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。”是所谓“买卖不破租赁”。所以D项错误。22、甲公司因与乙公司合同纠纷申请仲裁，要求解除合同。某仲裁委员会经审理裁决解除双方合同，还裁决乙公司赔偿甲公司损失六万元。关于本案的仲裁裁决，下列哪些表述是正确的？（）。A、因仲裁裁决超出了当事人请求范围，乙公司可申请撤销超出甲公司请求部分的裁决B、因仲裁裁决超出了当事人请求范围，乙公司可向法院提起诉讼C、因仲裁裁决超出了当事人请求范围，乙公司可向法院申请再审D、乙公司可申请不予执行超出甲公司请求部分的仲裁裁决【参考答案】A,D23、下列商标，哪些可以经核准注册而受到法律保护A、服务商标B、集体商标C、商品商标D、证明商标【参考答案】：A,B,C,D【解析】商标法第3条规定：经商标局核准注册的商标为注册商标，包括商品、商标、服务商标和集体商标、证明商标。24、根据证据理论和《民事诉讼法》以及相关司法解释，关于证人证言，下列哪些选项是正确的？A、限制行为能力的未成年人可以附条件地作为证人B、证人因出庭作证而支出的合理费用，由提供证人的一方当事人承担C、证人在法院组织双方当事人交换证据时出席陈述证言的，可视为出庭作证D、“未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言不能单独作为认定案件事实的依据”，是关于证人证言证明力的规定【参考答案】A,C,D25、下列不发生不当得利的是（）A、子女向父母支付生活费B、债务人主动清偿未到期的债务C、一方因赌博输给对方而支付的钱D、甲池塘的鱼跳到乙池塘【参考答案】：A,B,C【解析】：【解析】：：基于道德给付的不属于不当得利。未到期的债务提前支付也视为债务人放弃自己的期限利益。赌债属于自然之债，没有胜诉权，和诉讼时效届满的债权一样，但是自愿给付的，也不构成不当得利26、大阳股份公司经营管理发生严重困难，股东甲认为公司继续存续会使股东利益受到重大损失，欲起诉解散公司，下列相关说法正确的是：（）A、大阳公司可能发生了持续2年以上无法召开股东大会的情形或者持续2年以上不能作出有效的股东大会决议的情形B、甲不能在提起解散公司诉讼的同时又申请人民法院对公司进行清算C、甲提起解散公司诉讼时，向人民法院申请财产保全或者证据保全的，人民法院应当予以保全D、如甲起诉时以其他股东和公司为共同被告，人民法院将驳回其对其他股东的起诉；如其他股东申请以共同原告身份参加诉讼的，人民法院应予准许【参考答案】A,B,D【解析】《公司法解释(二)》第l条规定，单独或者合计持有公司全部股东表决权10％以上的股东，以下列事由之一提起解散公司诉讼，并符合《公司法》第183条规定的，人民法院应予受理：(1)公司持续2年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；(2)股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续2年以上不能作出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的；(3)公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的；(4)经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务，以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由，提起解散公司诉讼的，人民法院不予受理。A选项符合上述规定的第l项，故正确。《公司法解释(二)》第2条规定，股东提起解散公司诉讼，同时又申请人民法院对公司进行清算的，人民’法院对其提出的清算申请不予受理。人民法院可以告知原告，在人民法院判决解散公司后，依据《公司法》第184条和本规定第7条的规定，自行组织清算或者另行申请人民法院对公司进行清算。故B选项正确。《公司法解释(二)》第3条规定，股东提起解散公司诉讼时，向人民法院申请财产保全或者证据保全的，在股东提供担保且不影响公司正常经营的情形下．人民法院可予以保全。故C选项的说法错误。《公司法解释(二)》第4条规定，股东提起解散公司诉讼应当以公司为被告。原告以其他股东为被告一并提起诉讼的，人民法院应当告知原告将其他股东变更为第三人；原告坚持不予变更的，人民法院应当驳回原告对其他股东的起诉。原告提起解散公司诉讼应当告知其他股东，或者由人民法院通知其参加诉讼。其他股东或者有关利害关系人申请以共同原告或者第三人身份参加诉讼的，人民法院应予准许。故D选项的说法正确。27、陈某为撰写学术论文须引用资料，为避免引发纠纷，陈某就有关问题向赵律师咨询。赵律师的下列意见中哪些是可以采纳的？（）A、既可引用发表的作品，也可引用未发表的作品B、只能限于介绍、评论或为了说明某问题而引用作品C、只要不构成自己作品的主要部分，可将资料全文引用D、应当向原作者支付合理的报酬【参考答案】：B,C【解析】：根据《著作权法》的规定，符合法定许可条件的都是“已发表作品”，由此推知，引用未发表作品，必须征得作者同意，因为这涉及到作者的发表权问题，A项错误。BC皆在合理使用范围之内。既然是合理使用，也就无需向作者支付报酬，D项错误。28、甲企业欲将其房屋一幢转让与乙企业。下列有关土地使用权转移的方式中，是不合法律规定的。A、当事人之间直接进行土地使用证交付B、当事人之间直接进行土地使用证交付，并到公证机关公证C、到土地部门备案，并在土地使用证上作变更记载D、到土地部门申请土地使用权变更登记，并更换土地使用证【参考答案】：A,B,C【解析】：参见《城市房地产管理法》第60条。29、根据我国民事诉讼法及司法解释的相关规定，下列哪些表述是正确的?A、合同纠纷案件的当事人可以书面形式约定一审地域管辖法院B、在民事诉讼中，当事人可以就举证期限与交换证据的时间进行协商C、合同纠纷案件的当事人可以协议选择两个与案件有联系的管辖法院D、对于适用普通程序审理的案件，当事人各方可以自愿选择适用简易程序,然后需经人民法院审查同意【参考答案】：A,B,D【解析】：《民事诉讼法》第25条规定：“合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。”《民诉意见》第24条规定：“合同的双方当事人选择管辖的协议不明确或者选择民事诉讼法第二十五条规定的人民法院中的两个以上人民法院管辖的，选择管辖的协议无效，依照民事诉讼法第二十四条的规定确定管辖。”所以，当事人有权在合同纠纷中，通过书面的方式约定一审的管辖法院，但是当事人在选择管辖法院时只能选择上述五个法院中的一个，否则无效，因此A选项正确，C选项错误。《证据规定》第33条第2款规定：“举证期限可以由当事人协商一致，并经人民法院认可。”第38条第1款规定：“交换证据的时间可以由当事人协商一致并经人民法院认可，也可以由人民法院指定。”因此B选项正确。《简易程序规定》第2条第1款规定：“基层人民法院适用普通程序审理的民事案件，当事人各方自愿选择适用简易程序的，经人民法院审查同意的，可以适用简易程序。”因此当事人有权选择适用简易程序，故D选项正确。30、依据有关规定，《消费者权益保护法》不适用于下列哪几种情况A、某农民购买并直接用于农业生产的生产资料B、某企业单位购买其他企业汽车配件准备装配汽车以便于出售的C、某种子公司购买小麦种子并准备销售给农民使用的D、王某购买一台彩电准备送给他人当结婚贺礼的【参考答案】：B,C【解析】：消费者权益保护法第3条规定：经营者为消费者提供其生产、销售的商品或者提供服务，应当遵守本法；本法未作出规定的，应当遵守其他有关法律、法规。选项AD均不是提供给消费者的商品，因此，不适用于消费者权益保护法。选项BC符合上述法条的规定，因此适用该法。三、不定向选择题1、下列关于保障措施的说法中，正确的是：A、进口产品数量增加是实施保障措施的条件之一B、进口产品数量增加包括绝对增加与相对增加C、保障措施具有长期性D、调查期限内进口数量的暂时下降，对进口产品增加的确定不起决定作用【参考答案】：A,B,D【解析】：根据《中华人民共和国保障措施条例》的规定，进口产品数量增加，并对生产同类产品或者直接竞争产品的国内产业造成严重损害或者严重损害威胁，可以采取保障措施。故进口产品数量增加是实施保障措施的条件之一，A选项正确。进口产品数量增加包括进口产品的相对增加和绝对增加，故B选项正确。保障措施的特点是具有暂时性，而不是长期性，故C选项错误。调查期限内进口数量的暂时下降，对进口产品增加的确定不起决定作用，故D选项正确。本题的应选项为ABD。2、在海牙订立的《离婚与别居的法律冲突和管辖权冲突公约》第2条规定：“夫妇非依其本国法及法院地法均有离婚之理由的，不得提出离婚之请求。”A、单边冲突规范B、双边冲突规范C、重叠适用的冲突规范D、选择适用的冲突规范【参考答案】：C【解析】：本国法和法院地法是两个重叠适用的准据法3、作为当今世界最大的国际组织的法律文件，下列关于《联合国宪章》的表述中，不正确的是：A、它是一个多边性质的国际条约B、它是现代国际法的唯一渊源C、它是国际法基本原则产生的唯一依据D、它是当今世界每一个国家都同意的【参考答案】：B,C,D【解析】：宪章中的序言、宗旨和原则的有关规定，构成当代国际法基本原则的基础，但就其根本而言，宪章本质上属于多边性质的国际条约。故A选项正确。现代国际法的主要渊源有国际条约、国际习惯和一般法律原则。《联合国宪章》只是国际条约中比较重要的一个，并不是现代国际法的唯一渊源。故B选项错误。宪章对