如何与员工签订劳动合同

《劳动合同法》

解读及应对高端论坛

之如何与员工签订劳动合同广东林德律师事务所梁建新律师

2008年03月20日(版权所有，翻版必究）案例一2006年7月刘某大大学毕业业后与一一机械厂厂签订了了一份为为期三年年的劳动动合同，，约定试试用期期为三个个月，2006年11月某日，，刘某上上网查询询得知机机械厂在在试用期期的三个个月中均均没有为为自己缴缴纳社会会保险费费，于是是找到厂厂领导。。工厂老板板答复：：在劳动动合同中中并没有有约定试试用期内内的员工工是否买买社保，，按照本本单位的的内部规规章制度度，是不不给试用用期的职职工买社社保的。。刘某不不服，遂遂于次日日申请劳劳动仲裁裁。问题：机械厂不不买社保保的理由由是否合合法有效效？案例二小赵与一一家软件件公司签签订为期期三年的的劳动合合同，约约定小赵赵负责软软件开发发。工作作一年软软件公司司认为小小赵表现现平平，，开发能能力有限限，便根根据公司司规章制制度的规规定将小小赵调到到销售部部，并调调低了工工资。规章制度度中有一一条规定定：公司司有权根根据工作作需要以以及劳动动者的工工作能力力、表现现，调整整劳动者者的工作作，劳动动者必须须服从公公司的安安排。小小赵不服服气，不不同意调调换工作作部门。。问：软件件公司能能否以小小赵不服服从管理理、违反反用人单单位规章章制度为为由解除除合同？？演讲内容容:1.《劳动合同同法》专家解读读;2.劳动合同同签订过过程中的的八大风风险;3.劳动法律律专家支支招：如何与员员工签劳劳动合同同。1.《劳动合同同法》专家解读读2005年1月报国务务院、2006年3月21日公开、、191849条意见、、四审后后于2007年6月29日通过。。《劳动合同同法》2008年1月1日实施1.1为什么要要出台《劳动合同同法》？1.1..1事实劳动动关系普普遍，合合同签订订率低1.1..2劳动合同同短期化化1.1..3试用期的的滥用1.1..4违约金约约定任意意化1.1..5劳务派遣遣用工失失控结果：劳动争议议高发，，劳动关关系不稳稳定1.2立法宗旨旨是什么么？1.2..1完善劳动动合同制制度1.2..2明确双方方权利义义务1.2..3保护劳动动者合法法权益1.2..4构建和发发展和谐谐稳定的的劳动关关系1.3《《劳动合同同法》的适用范范围1.3..1用人单位位的范围围：企业、个个体经济济组织、、民办非非企业单单位等组组织；事事业单位位实行聘聘用制人人员优先先适用特特别规定定。1.3..2劳动者的的范围：：公务员、、事业单单位的聘聘用制人人员、农农业劳动动者、现现役军人人、家庭庭保姆等等以外的的其他劳劳动者1.3..3用工形式式：全日制用用工、劳劳务派遣遣、非全全日制用用工三种种形式1.4新法对用用人单位位的影响响加大保护劳动动者力度：更更加注重重员工管管理规范用人人单位的的义务：：用人单单位的违法成本本加大促进和提提升用人人单位的的人力资资源管理理水平：：引起了了企业管管理层对对人事工工作前所所未有的的重视；；在劳动合合同法的的规制下下，制定定合法、、科学、、具体的的可实施施操作的的规章制度度，彻底梳梳理企业业劳动关关系。

2.劳动合同同签订过过程中的的八大风风险:2.1招工过程程中的风风险；2.2没有完善善入职管管理制度度的风险险；2.3没有及时时订立劳劳动合同同的风险险；2.4没有清楚楚约定薪薪酬考核核标准的的风险；；2.5签长约还还是短约约，需三三思而后后行；2.6订立无固固定期限限劳动合合同的风风险；2.7不清楚试试用期规规定或滥滥用试用用期风险险；2.8违法解除除劳动合合同的风风险。PS：规章制度度制订过过程中的的风险！！2.1招工过程程中的风风险招聘时可可以了解解员工的的哪些信信息？身份、学学历、资资格、工工作经历历等；是否有潜潜在疾病病、残疾疾等；年龄是否否达到16周岁；是否与其其他企业业签订有有未到期期的劳动动合同。。2.2没有完善善入职管管理制度度的风险险2.2..1入职登记记表和招招工名册册的设计计要求及及必备内容。（此表册册设计和和填写的的好坏，，会直接接影响今今后劳动动争议的的多少和和胜败））2.2没有完善善入职管管理制度度的风险险2.2..2要求员工工提供担担保，可可能得不不偿失！！根据《劳动合同同法》第九条、、八十四四条的规规定：无无论是员员工入职职时还是是入职后后，也无无论员工工是否自自愿，对对员工（（包括财财务、采采购等特特殊人员员）收取取风险抵抵押金是是不允许许的，当当地户口口担保协协议是无无效的。。2.3没有及时时订立劳劳动合同同的风险险劳动合同同要有书书面形式式建立劳动动关系，，应当订订立书面面劳动合合同。加重不签签订书面面劳动合合同的法法律责任任—用工之日日起一个个月内，，为宽限限期—超过一个个月不满满一年未未订立的的，每月月支付两两倍的工工资—满一年内内不签订订书面合合同的，，视为已已订立无无固定期期限的劳劳动合同同。〔案例〕李某于2008年1月8日起到东东莞某五五金制品品厂工作作，约定定基本工工资为每每月700元，双方方没有签签订劳动动合同，，至今该该厂没有有与李某某签订书书面的劳劳动合同同，3月13日，李某某因加班班问题与与其主管管发生争争吵，并并不听从从加班安安排，次次日李某某向该镇镇劳动部部门投诉诉。

问：到3月13日李某工工作已满满两个月月，此时时该五金金厂一共共需支付付李某的的工资应应该是多多少？2.4没有清楚楚约定薪薪酬考核核标准的的风险2.4..1薪酬结构构不合理理可能导导致严重重后果；2.4..2绩效考核核制度或或岗位职职责说明明书不完完善,可能导致致严重后后果；特别提示示：当用人单单位需要要调整员员工的工工作岗位位或变动动薪酬水水平时,最好的办办法是:1、与员工协协商一致致变更;2、有充分的的证据证证明变更更的合理理性;（例如要要有完善善且合法法有效的的绩效考考核标准准\岗位职责责说明书书\规章制度度等。））2.5签长约还还是短约约，需三三思而后后行《劳动合同同法》倾向于引引导用人人单位与与劳动者者订立长长期合同同。劳动合同同终止时时用人单单位须支支付经济济补偿金金。特别提示示：劳动合同同期限最最好长短短并用，，梯次配配备，以以形成多多样灵活活的格局局。（用人单单位可根根据生产产经营的的长期规规划和目目标任务务，对劳劳动力的的使用进进行科学学预测，，合理规规划。））2.6订立无固固定期限限劳动合合同的风风险无法定事事由,不得解除除;不得约定定终止事事由;解除的法法定情形形—协商一致致解除—劳动者过过错解除除—用人单位位依法单单方解除除—经济性裁裁员的条条件下解解除2.7不清楚试试用期规规定或滥滥用试用用期风险险2.7..1期限规定定：与劳劳动合同同期限衔衔接.2.7..2约定次数数:同一用人人单位与与同一劳劳动者只只能约定定一次试试用期2.7..3试用期工工资2.7..4试用期用用人单位位解除合合同的限限制（用用人单位位要举证证证明：：不符合合录用条条件、不不能胜任任工作））建议：设计好好岗位说说明书，，以便作作为试用用期员工工不符合合录用条条件的依依据。2.8违法解除除劳动合合同的风风险特别提示示：违法法解雇，，后果很很严重！！《劳动合同同法》第四十八八条规定定：用人单位位违反本本法规定定解除或或者终止止劳动合合同，劳劳动者要要求继续续履行劳劳动合同同的，用用人单位位应当继继续履行行；劳动动者不要要求继续续履行劳劳动合同同或者劳劳动合同同已经不不能继续续履行的的，用人人单位应应当依照照本法第第八十七七条规定定支付赔赔偿金。。PS：规章制度度制订过过程中的的风险！！〔提示〕劳动规章章制度违违法,劳动者可可辞职用人单位位必须依依法建立立、完完善劳动动规章制制度，合合法有效效的规章章制度应应符合以以下三点点：1.主体必须合法法。用人人单位应应当依法法建立完完善劳动动规章制制度。2.内容必须合法法。劳动动报酬等等项内容容是劳动动规章制制度的重重要核心心内容。。其中劳劳动报酬酬是涉及及劳动者者切身利利益的重重大事项项。所定定标准不不得低于于法定基基准和集集体合同同的标准准。PS：规章制度度制订过过程中的的风险！！3.程序必须合法法。制订订、修改改或决定定包括劳劳动报酬酬在内的的规章章制度，，须经以以下五大大程序：：①民主讨讨论;②提出方案案;③平等协商商;④共同决定定;⑤公示告知知。3.劳动法律律专家支支招：如何与员员工签劳劳动合同同。3.1用人单位位与劳动动者的基基本情况况3.2怎样约定定劳动合合同期限限？3.3怎样约定定工作内内容和地地点？3.4怎样约定定工作时时间和休休息休假假？3.5怎样约定定劳动报报酬？3.劳动法律律专家支支招：如何与员员工签劳劳动合同同。3.6社会保险险和福利利待遇3.7劳动保护护、劳动动条件和和职业危危害防护护3.8如何变更更劳动合合同？3.9如何解除除劳动合合同？3.10劳动合同同的终止止3.11如何巧用用劳动合合同中的的约定条条款？3.1用人单位位与劳动动者的基基本情况况要详细列列明用人人单位与与劳动者者的基本本情况甲方（用用人单位位）：乙乙方（（劳动者者）：名称：姓名：法定代表表人（主主要负责责人）：：身身份份证号码码：户籍地址址：通讯地址址：通讯地址址：经济类型型：联系电话话：联系电话话：3.2怎样约定定劳动合合同期限限？根据本企企业根据据本企业业不同岗岗位的实实际情况况确定劳劳动期限限，因连连续签订订两次固固定期限限劳动合合同后第第三次签签订可能能要订立立无固定定期限劳劳动合同同，所以以期限不不宜过短短。一、劳动动合同期期限（一）合合同期双方同意意按以下下第种方式确确定本合合同期限限：1．固定期期限：从从年月日起至年月日止。2．无固定定期限：：从年月日起至法法定终止止条件出出现时止止。3．以完成成一定工工作任务务为期限限：从起至工作任务务完成时时止。该该工作任任务完成成的标志志为。3.3怎样约定定劳动合合同期限限？（二）试试用期双方同意意按以下下第种方式确确定试用用期（试试用期包包含在合合同期内内）：1．无试用用期。2．试用期期从年月日起至年月日止。（劳动合合同期限限三个月月以上不不满一年年的，试试用期不不得超过过一个月月；劳动动合同期期限在一一年以上上不满三三年的，，试用期期不得超超过二个个月；三三年以上上固定期期限和无无固定期期限的劳劳动合同同，试用用期不得得超过六六个月。。）3.4怎样约定定工作内内容和地地点二、工作作内容和和工作地地点（一）乙乙方的工工作部门门为，岗位（管管理技术术岗位或或生产操操作岗位位）为，职务（或或工种））为。（二）乙乙方的工工作任务务或职责责是。（三）乙乙方的工工作地点点为。（四）甲甲方在合合同期内内因生产产经营需需要或其其他原因因调整乙乙方的工工作岗位位，或派派乙方到到本合同同约定以以外的地地点、单单位工作作的，应应协商一一致并按按变更本本合同办办理，双双方签章章确认的的协议书书作为本本合同的的附件。。3.5怎样约定定工作时时间和休休息休假假？三、工作作时间和和休息休休假（一）甲甲、乙双双方同意意按以下下第种方式确确定乙方方的工作作时间：：1．标准工工时工作作制，即即每日工工作小时，每每周工作作天，每周周至少休休息一天天。2．不定时时工作制制，即经经劳动保保障部门门审批，，乙方所所在岗位位实行不不定时工工作制。。3．综合计计算工时时工作制制，即经经劳动保保障部门门审批，，乙方所所在岗位位实行以以为周期，，总工时时小时的综综合计算算工时工工作制。。（二）甲甲方因生生产（工工作）需需要，经经与工会会和乙方方协商后后可以延延长工作作时间。。除《劳动法》第四十二二条规定定的情形形外，一一般每日日不得超超过一小小时，因因特殊原原因最长长每日不不得超过过三小时时，每月月不得超超过三十十六小时时。（三）甲甲方按规规定给予予乙方享享受法定定休假日日、年休休假、婚婚假、丧丧假、探探亲假、、产假、、看护假假等带薪薪假期，，并应按按本合同同约定的的工资标标准支付付工资。。PS：要根据本本单位不不同岗位位的实际际情况确确定，但但不得违违法。3.6怎样约定定劳动报报酬？四、劳动动报酬（一）乙乙方正常常工作时时间的工工资按下下列第种形式执执行，并并不得低低于当地地最低工工资标准准。1．计时工工资：（1）乙方正正常工作作时间工工资按执行，初初始工资资额为元/月或元/时；（2）乙方试试用期工工资为元/月；2．计件工工资：（1）计件单单价；（2）劳动定定额（确定的的劳动定定额原则则上应当当使本单单位同岗岗位百分分之七十十以上的的劳动者者在法定定劳动时时间内能能够完成成）；3．其他形形式（如如实行年年薪制或或者按考考核周期期支付工工资）：：___________4．甲方根根据本单单位的生生产经营营状况、、物价水水平和政政府颁布布的工资资增长指指导线等等情况，，依法确确定本单单位的工工资分配配制度。。经甲乙乙双方协协商或者者以集体体协商的的形式，，依法确确定工资资正常增增长的具具体办法法和幅度度。3.6怎样约定定劳动报报酬？（二）乙乙方的绩绩效薪酬酬或奖金金的计发发办法为为：_____________（三）乙乙方的津津贴、补补贴的发发放标准准和办法法为：_____________（四）工工资必须须以货币币形式支支付，不不得以实实物及有有价证券券替代货货币支付付。（五）甲甲方每月月日发放（当月/上月）工工资。如如遇法定定休假日日或休息息日，则则提前到到最近的的工作日日支付。。（六）甲甲方依法法安排乙乙方延长长工作时时间或者者在休息息日、法法定休假假日加班班的，应应按《劳动法》、《广东省工工资支付付条例》的规定支支付加班班工资，，但乙方方休息日日加班被被安排补补休的除除外。特别提示示：关于劳动动报酬与与工资的的区别？？在《劳动合同同法》中，许多多条款经经常出现现“劳动报酬酬”或“工资”这两个名名词，为为了便于于大家学学习掌握握，这里里首先对对这两个个名词作作简要解解释。劳动报酬酬—指劳动者者为用人人单位提提供劳动动而获得得的由用用人单位位以法定定形式支支付的各各种形式式的物质质补偿。。劳动报报酬不仅仅是劳动动者及其其家属生生活的主主要来源源，也是是社会对对其劳动动的承认认和评价价。劳动者提提供劳动动后有取取得报酬酬的权利利。用人人单位支支付给劳劳动者的的全部劳劳动报酬酬包括三三个部分分：一是货币工资资。二是实物报酬酬。三是社会保险险。《劳动法》中的工资资是用人人单位根根据国家家有关规规定或者者劳动合合同的约约定，以以货币的的形式直直接支付付给本单单位劳动动者的劳劳动报酬酬。根据据国家统统计局1990年发布的的《关于工资资总额组组成的规规定》，一般包包括计时工工资、计计件工资资、奖金金、津贴贴和补贴贴，延长长工作时时间的工工资以及及特殊情情况下支支付的工工资。PS：约定劳动动报酬条条款，应应包括以以下内容容（1）工资分分配制度度、工资资标准和和工资分分配形式式；（2）工资支支付周期期办法；；（3）加班、、加点工工资及津津、补贴贴标准和和奖金分分配办法法；（4）工资调调整办法法；（5）试用期期及病、、事假期期间的工工资待遇遇；（6）特殊情情况下职职工工资资（生活活费）支支付办法法；（7）其它劳劳动报酬酬分配办办法。

特别提示示：劳动动合同中中有关劳劳动报酬酬的约定定，要符符合我国国有关最最低工资资标准的的规定。。〔案例3〕张某应聘聘到东莞莞某设备备公司，，并与后后者签订订了“试用员工工工资、、奖金制制度”协议。协协议约定定：小张张应聘做做润滑油油的销售售工作，，试用期期为3个月，基基本工资资为500元，奖金金在公司司所派任任务完成成的情况况下每捅捅提取10元。如未未完成销销售任务务，公司司有权给给予处罚罚或者不不发试用用期基本本工资。。张某称称，他从从签订劳劳动合同同之日起起便开始始上班，，但是由由于试用用期间他他未能推推销出润润滑油，，公司拒拒绝向其其支付工工资。上上班一个个月后，，张某申申请辞职职。后向向劳动争争议仲裁裁委员会会提出仲仲裁申请请，要求公司支支付其试试用期工工资。3.7社会保险险和福利利待遇（一）合合同期内内，甲方方应按国国家、省省和本地地区的有有关规定定，依法法为乙方方办理参参加养老老、医疗疗、失业业、工伤伤、生育育等社会会保险的的手续，，按规定定的缴费费基数和和缴费比比例缴纳纳应由甲甲方承担担的社会会保险费费，并按按规定从从乙方的的工资中中代为扣扣缴应由由个人承承担的社社会保险险费。甲甲方应将将为乙方方办理参参加社会会保险手手续和扣扣缴社会会保险费费的情况况如实告告知乙方方。（二）乙乙方患病病或非因因工负伤伤，甲方方应按国国家和地地方的规规定给予予医疗期期和医疗疗待遇，，按医疗疗保险及及其他相相关规定定报销医医疗费用用，并在在规定的的医疗期期内支付付病假工工资或疾疾病救济济费，数数额为元/月（不低低于当地地最低工工资标准准的80％）。约定依法法缴纳社社会保险险费即可可，不宜宜约定以以现金代代替社会会保险3.8劳动保护护、劳动动条件和和职业危害防护护

要根据本本单位不不同岗位位的实际际情况而而定。3.9如何变更更劳动合合同？七、合同同的变更更（一）任任何一方方要求变变更本合合同的有有关内容容，都应应以书面面形式通通知对方方。（二）甲甲方变更更名称、、法定代代表人、、主要负负责人或或者投资资人等事事项，不不影响本本合同的的履行。。（三）甲甲方发生生合并或或者分立立等情况况，本合合同继续续有效，，由承继继甲方权权利和义义务的单单位继续续履行。。（四）甲甲乙双方方经协商商一致，，可以变变更本合合同，并并办理书书面变更更手续。。变更后后的劳动动合同文文本由甲甲乙双方方各执一一份。劳动合同同的变更更条件：：协商一致致变更，，协商不不一致，，不能变变更；法定强制制变更，，不须协协商，必必须变更更；法定协商商变更，，协商不不一致，，可以解解除：—客观情况况发生重重大变化化，致使使劳动合合同无法法履行，，经用人人单位与与劳动者者协商，，未能就就变更劳劳动合同同内容达达成协议议的；—企业转产产、重大大技术革革新或经经营方式式调整，，经变更更合同后后，仍需需裁减人人员的。。—患病、不不胜任工工作，调调整工作作岗位的的3.10如何解除除劳动合合同？3.10.1劳动者正正常解除除劳动合合同的要要求—提前30天书面通通知—试用期提提前3天通知劳动者享享有的非非常解除除权（38条）（不受服服务期的的限制））附程序无无条件解解除权3.10如何解除除劳动合合同？3.10.2用人单位位如何解解除劳动动合同？？用人单位位单方解解除合同同的情形形（40条）法定义务务：提前前30天书面通通知或支支付1个月工资资，并支支付经济济补偿金金。经济性裁裁员（可可以解除除劳动合合同,41条）裁员的法法定条件件放宽了了。用人单位位享有的的非常解解除权指劳动者者有过错错的情形形（39条），可可以不提提前通知知，不支支付经济济补偿金金，并不不受42条的限制制；特别提示示：用人单位位在何种种情况下下解除劳劳动合同同而无需需支付经经济补偿偿？以下六种种情况下下用人单单位解除除劳动合合同而无无需支付付经济补补偿金：：1、试用期间间被证明明不符合合录用条条件的；；2、严重违反反用人单单位的规规章制度度的；3、严重失职职，营私私舞弊，，给用人人单位造造成重大大损害的的；4、劳动者同同时与其其他用人人单位建建立劳动动关系，，对完成成本单位位的工作作任务造造成严重重影响，，或者经经用人单单位提出出，拒不不改正；；5、因劳动者者原因导导致合同同无效的的；6、被依法追追究刑事事责任的的。当心！这这些员工工不能辞辞退。法定的解解雇保护护：不得得解除劳劳动合同同的法定定情形（（42条）—从事职业业危害作作业未进进行离岗岗前检查查，或疑疑似职业业病未确确诊的劳劳动者；；—患职业病病或工伤伤并被确确认丧失失或部分分丧失劳劳动能力力的劳动动者；—医疗期内内的劳动动者;—三期内的的女职工工;—本单位连连续工作作满15年、且距距法定退退休年龄龄不足5年的老职职工.上述员工工即使合合同期满满也应续续延至情情形消失失时合同同方可终终止（45条）3.11劳动合同同的终止止终止——从约定到到法定合同终止止的法定定情形：：—期满终止止—劳动者开开始享受受基本养养老保险险待遇—劳动者死死亡，或或宣告死死亡或失失踪—用人单位位被依法法宣告破破产—用人单位位被吊销销营业执执照、责责令关闭闭、撤销销或用人人单位决决定提前前解散的的。PS：用人单位位应支付付经济补补偿金的的情形（一）劳劳动者解解除劳动动合同，，用人单单位应当当支付经经济补偿金的的9种情形：：1、用人单单位未按按照劳动动合同约约定提供供劳动保保护或者者劳动条条件，劳劳动者解解除劳动动合同的的；2、用人单单位未及及时足额额支付劳劳动报酬酬，劳动动者解除除劳动合合同的；；3、用人单单位低于于当地最最低工资资标准支支付劳动动者工资资，劳动动者解除除劳动合合同的；；4、用人单单位未依依法为劳劳动者缴缴纳社会保险险费，劳动动者解除除劳动合合同的；；5、用人单单位的规章制度违反反法律、法规的规定，，损害劳劳动者权权益，劳劳动者解解除劳动动合同的的；6、用人单单位以欺欺诈、胁胁迫的手手段或者者乘人之之危，使使劳动者者在违背背真实意意思的情情况下订订立或者者变更劳劳动合同同，劳动动者解除除劳动合合同的；；7、用人单单位以暴暴力、威威胁或者者非法限限制人身身自由的的手段强强迫劳动动，劳动动者解除除劳动合合同的；；8、用人单单位违章章指挥、、强令冒冒险作业业危及劳劳动者人人身安全全，劳动动者解除除劳动合合同的；；9、法律、行政法规规定的其其他情形形。PS：用人单位位应支付付经济补补偿金的的情形（二）用人单位位解除或终终止劳动动合同，应当向向劳动者者支付经经济补偿偿金的12情形：10、用人单位位提出协协商解除除劳动合同同，并与与劳动者者协商一一致而解解除劳动动合同的的；11、劳动者者患病或或者非因因工负伤伤，在规规定的医医疗期满满后不能能从事原原工作，，也不能能从事由由用人单单位另行行安排的的工作，，用人单单位提前前30日通知劳劳动合同同解除劳劳动合同同的；12、劳动者者不能胜胜任工作作，经过过培训或或者调整整工作岗岗位，仍仍不能胜胜任工作作，用人人单位提提前30日通知劳劳动合同同解除劳劳动合同同的；13、劳动合合同订立立时所依依据的客客观情况况发生重重大变化化，致使使劳动合合同无法法履行，，经用人人单位与与劳动者者协商，，未能就就变更劳劳动合同同内容达达成协议议，用人人单位提提前30日通知劳劳动合同同解除劳劳动合同同的；14、用人单单位依照照企业破破产法规定进行重重整，依依法裁减减人员的的；15、用人单单位生产产经营发发生严重重困难，，依法裁裁减人员员的；用人单位位解除或终终止劳动动合同，应当向向劳动者者支付经经济补偿偿金的12情形：16、企业转转产、重重大技术术革新或或者经营营方式调调整，经经变更劳劳动合同同后，仍仍需裁减减人员，，用人单单位依法法定程序序裁减人人员的；；17、其他因因劳动合合同订立立时所依依据的客客观经济济情况发发生重大大变化，，致使劳劳动合同同无法履履行，用用人单位位依法定定程序裁裁减人员员的。18、劳动合合同期满满，劳动动者同意意续订劳劳动合同同